国家司法考试卷四模拟试卷11（共256题）

家司法考试卷四模拟试卷11（共9

套）

（共256题）

国家司法考试卷四模拟试卷第1套

一、分析题（本题共29题，每题1.0分，共29分。）

案情：甲是一个作家，池将自己最新的一部长篇武侠小说《刀，好快的刀》投给湘

南出版社，该社主编给甲打电话称该作品质量很高，将在合适的日期安排出版，但

一直拖着未与甲签订出版合I可。甲等待多日，遂将该作品投给北风出版社，北风社

与甲签订了专有出版合同，约定北风社在3年内对该作品享有专有出版权，向甲支

付了报酬5万元。为了吸引读者，北风社在出版时对作品做了较少的文字性修改，

但内容不变。湘南社主编发现此情况后，打电话给甲说甲一稿多投，侵犯了湘南社

的在先权利，现在湘南社有甲的投稿信为凭，要求甲承担违约责任。北风社出版该

书时在书中声明不得转载、摘编，但传奇武侠期刊社仍然进行了转载，但向甲支付

了报酬，且传奇社在转载时对作品进行了文字性删节。甲出书后买了一辆小汽

车，但现金不够，向某艰行申请了贷款10万元，双方签订了书面合同，用该作品

的摄制权为某银行的债权设定了质押担保，在某公证处进行了质押合同公证，并向

有关主管部门办理了出质登记。后先锋影视有限公司欲将该小说拍摄成电影，与甲

签订了摄制权的独家许可合同，先锋公司为此向甲支付了报酬10万元。问题：

1、请分析甲一稿多投的行为以及北风社与甲的专有出版合同的效力。

标准答案：甲的一稿多设行为并不违法，因为甲与湘南社并不存在合同关系。北风

社依据合同享有专有出版权，他人不得出版该作品。参见《著作权法》第30条。

知识点解析：暂无解析

2、北风社在出版时对作品做了较少的文字性修改，是否符合著作权法的要求?为什

么？

标准答案：不符合。图书出版者对作品进行任何修改和删节都必须经作者许可。参

见《著作权法》第33条第1款。

知识点解析：暂无解析

3、湘南社将该书翻译成朝鲜语在韩国出版发行的行为是否符合著作权法的要求？甲

要求湘南社支付使用作品报酬的请求能否得到法院的支持?为什么？

标准答案：不符合，甲能得到法院的支持。因为该行为不符合合理使用的条件，是

侵权行为，甲有权要求湘南社赔偿损失。参见《著作权法》第22条第11项、第

47条。

知识点解析：暂无解析

4、传奇社的转载行为是否符合著作权法的要求?为什么?传奇社可否对作品进行文

字性删节？

标准答案：符合，因为著作权人甲并未声明不得转载和摘编，故传奇社可以转载。

传奇社可以对作品进行文字性的删改。参见《著作权法》第32条第2款、第33条

第2款。

知识点解析：暂无解析

5、某银行的质权有无成立?何时成立？

标准答案：成立。自向有关主管部门办理出质登记时成立。参见《物权法》笫227

条第1款。

知识点解析：暂无解析

6、请分析先锋公司与甲签订独家许可合同产生的法律效果。

标准答案：该合同因未得到质权人同意而无效。参见《物权法》第227条第2款、

《担保法解释》第105条、《合同法》第58条。

知识点解析：暂无解析

7、案情：姚某因在家中偷偷开设赌场，被李某告发，司法机关将姚某抓获归案。

法院在2005年5月以赌博罪判处姚某有期徒刑3年，缓刑3年。姚某一直伺机报

复李某。2006年8月12日，姚某找到其在某射击场工作的表兄刘某，谎称准备和

朋友上山去打猎，想借刘某的枪用。射击教练员刘某即将自己的射击教练枪借给姚

某。但同时提出，若姚某免除刘某借其3000元的债务，就给姚某10发真子弹。姚

某思考后答应，拿到枪后，将子弹上膛，准备去报复李某。在寻找李某的途中，姚

某遇同学贾某。贾某问姚某：“急匆匆的去干啥?”妫某答道：“李某不是东西，害得

我被判3年，我找他算账去。”并掏出手枪晃了一下。贾某对李某也不满，就说李

某正在家里养病。姚某遂赶往李某家，到李某家后，姚某踹开门，冲进李某的卧

室，朝着床上睡觉的李某就打了一枪，结果将李某旁边也在休息的李妻打成重伤。

姚某见到此情景后突生悔意，不再开枪，急忙抢救，李妻幸免于难。问题：试分析

上述案件中行为人的刑事责任。

标准答案：（1）对姚某的处理：①姚某犯有非法持有枪支罪、非法买卖弹药罪、故

意杀人罪，应数罪并罚。姚某同意以免除债务换取子弹，属于购买弹药的情形，故

成立非法买卖弹药罪。姚某在缓刑期间犯有新罪，即非法持有枪支罪、非法买卖弹

药罪、故意杀人罪，因此，撤销缓刑，连同赌博罪一起数罪并罚。②姚某闯入李

某家中，虽然成立非法入侵住宅罪，但其是为了报复李某的，因此，按照其实施的

目的犯罪来处理。因此，存在牵连关系，成立牵连犯。③对李妻的开枪行为，成

立故意杀人罪。姚某朝李某开枪，主观上明知开枪射击他人的危害，因此，其行为

构成故意杀人罪。但其肘击不准，将李妻打成重伤，属于刑法上认识错误的打击错

误。④姚某在能够继续对李某开枪的情况下主动停止，成立犯罪中止。姚某在能

够继续对李某开枪的情况下主动停止，属于“自动放弃重复性侵害行为”的情形，符

合犯罪中止的特征，成立故意杀人罪的中止。（2）对刘某的处理：①其属于配置枪

支的人员，其出借枪支后，姚某用来杀人，造成严重后果，因此，刘某成立非法出

借枪支罪。②刘某以免除3000元债务作为条件，将10发子弹交给姚某，在数量

上达到了犯罪程度，成立非法买卖弹药罪。需要注意的是，行为人以免除债务为条

件提供10发子弹，具有钱弹交易的性质，因此，属于非法买卖弹药行为。子弹数

量为10发，符合最高人民法院于2001年5月15日发布的《关于审理非法制造、

买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第1条

的规定，达到犯罪程度，成立非法买卖弹药罪。③对刘某按照非法出借枪支罪、

非法买卖弹药罪予以数罪并罚。（3）对贾某追究故意杀人罪片面共犯的刑事责任，

按照帮助犯从轻处罚。贾某为姚某指明李某所在地方，从而为姚某的杀人行为提供

帮助，但该帮助并不是贾某和姚某双方协商的结果，而是贾某主动提供的，因此，

贾某对姚某的杀人行为提供了姚某并不明知的帮助，这属于刑法上的片面共犯，而

且是，片面帮助犯，应求照帮助犯单独对贾某做出处理。

知识点解析：暂无解析

案情：张军、张忠和张诚三兄弟为继承父亲张友军遗留下来的一栋房屋和家具发生

纠纷，于是张忠诉至人民法院。县人民法院审理后，判决张军继承房屋的1/2,张

忠和张诚各继承房屋的1/4,家具三个人平分。张忠和张诚不服判决，提起上诉。

二审法院审理后，维持了家具分割的判决，而将房屋部分改判为兄弟三人各继承房

屋的1/3。一个月后，死者张友军的侄儿张华从外地出差回来，听说此事后，便向

二审人民法院出示了张友军的书面遗嘱：“因侄儿张华对我尽了赡养义务，我死

后，他应与我的三个儿子张军、张忠和张诚同样分得一份遗产。”并要求申请再

审。二审法院要求张华向上一级人民法院申请再审。根据以上案情回答下列问题：

8、如果当初是张忠将张诚作为被告告上法庭，对于张军，法院应当如何处理？

标准答案：人民法院应通知其作为共同原告参加诉讼；如果其不愿意参加诉讼又未

明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。参见《民诉意见》第

54条、第58条。［考点］当事人追加、再审、证明力

知识点解析：暂无解析

9、二审法院对张华提出的要求是否合法?为什么？

标准答案：合法。该案的终审是第二审人民法院，当事人申请再审应向上一级法院

提出，原审法院应当要求当事人向上一级法院提出。参见《民事诉讼法》第178

条。

知识点解析：暂无解析

10、如果张华提交的遗嘱是复制件，其乂拒不提供原件，该遗嘱是否可以作为证

据?其证明力如何？

标准答案：该遗嘱可以作为证据。但不能作为单独认定案件事实的依据。参见《民

诉证据规定》第69条。

知识点解析：暂无解析

11、张华如果在一审中就参加到诉讼中，其应当以什么样的身份进入诉讼？

标准答案：张华应作为有独立请求权的第三人参加诉讼。因为本案中，张华的请求

既不同于原告，也不同于被告，符合有独立请求权第三人的特征，应当以有独立请

求权第三人的身份参加诉讼。

知识点解析：暂无解析

12、本案至少应当由哪个法院按照怎样的程序进行审理？

标准答案：本案至少应由第二审人民法院按照第二审程序再审。本题的难点在于是

否可能由二审法院审理。注意，即使当事人向上一级法院申请再审，上一级法院也

可以将此案指令下级法院再审。参见《民诉意见》笫2U5条：当事人可以向原审人

民法院申请再审，也可以向上一级人民法院申请再审。向上一级人民法院申请再审

的、亡级人民法院经审查认为符合民事诉讼法第179条规定条件的，可以指令下级

人民法院再审，也可以提审。

知识点解析：暂无解析

13、如果在再审程序中，再审法院发现该案一、二审遗漏了应当参加诉讼的人，则

再审法院应当如何处理。

标准答案：再审法院应当通知该当事人进行调解，调解不成，撤销一、二审判决，

发回一审法院重审v参见《民诉意见》第211条：依照审判监督程序再审的案件，

人民法院发现原一、二审判决遗漏了应当参加的当事人的，可以根据当事人自愿的

原则予以调解，调解不成的，裁定撤销一、二审判决，发回原审人民法院重审。需

要注意的是，此处的发回“原审”法院是指谁，按照06年司考卷三49题的答案，此

处应指一审法院。

知识点解析：暂无解析

案情：甲、乙国有企业与另外7家国有企业拟联合组建设立“天运达有限责任公

司”（以下简称天运达公司），公司章程的部分内容是：公司股东会除召开定期会议

外，还可以召开临时会议，临时会议须经代表1/2以上表决权的股东、1/2以上的

董事或1/2以上的监事提议召开。在申请公司设立登记时，工商行政管理机关指出

了公司章程中规定的关于召开临时股东会议方面的不合法之处。经全体股东协商

后，予以纠正。2006年3月，天运达公司依法登记设立，注册资本为1亿元，其

中甲以工业产权出资，协议作价金额1200万元：乙出资1400万元，是出资最多的

股东。公司成立后，由甲召集和主持首次股东会会议，设立了董事会。2006年5

月，天运达公司董事会发现，甲作为出资的工业产权的实际价额显著低于公司章程

所定的价额，为了使公司股东出资总额仍达到1亿元，董事会提出了解决方案，即

由甲补足差额；如果甲不能补足差额，则由其他股东按出资比例分担该差额。

2006年5月，公司经过一段时间的运作后，经济效益较好，董事会拟订了一个增

加注册资本的方案，方案提出将公司现有的注册资本由1亿元增加到1.5亿元。增

资方案提交到股东会讨论表决时，有7家股东赞成增资，7家股东出资总和为5830

万元，占表决权总数的58.3$b_sg4m094_20091；有2家股东不赞成增资，2家股东

出资总和为4170万元，占表决权总数的41.7sb_sg4m094_20091。股东会通过增资

决议，并授权董事会执行。2006年7月，天运达公司因业务发展需要，依法成立

了上海分公司。上海分公司在生产经营过程中，因违约被诉至法院，对方以天运达

公司是上海分公司的总公司为由，要求天运达公司承担违约责任。问题：

14、天运达公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会议的规定有何不

合法之处?说明理山。

标准答案：天运达公司没立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会会议的提

议权的规定不合法。《公司法》第40条对临时股东会会议提议权的规定属于强行

性规范：“股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当按照公司章程的规

定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者

不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。”

知识点解析：暂无解析

15、天运达公司的首次股东会议由甲召集和主持是否合法?为什么？

标准答案：天运达公司的首次股东会会议由甲召集和主持不合法。《公司法》第

39条规定：“首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照本法规定行使职

权。”因此，首次股东会会议应由乙召集和主持。

知识点解析：暂无解析

16、天运达公司董事会做出的关于甲出资不足的解决方案的内容是否合法?说明理

由v

标准答案：天运达公司董事会做出的关于甲出资不足的解决方案的内容不合法。

《公司法》第31条规定：”有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币

财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差

额；公司设立时的其他股东承担连带责任。”

知识点解析：暂无解析

17、天运达公司股东会做出的增资决议是否合法?说明理由。

标准答案：天运达公司股东会做出的增资决议不合法。《公司法》第44条规定：

“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会

议做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散

或者变更公司形式的决议，必须经代表二分之二以上表决权的股东通过。”而天运

达公司讨论表决时，同意的股东的出资额占表决权总数的

58.3sb_sg4m094_20091,未达到2/3的比例。因此，增资决议不能通过。

知识点解析：暂无解析

18、天运达公司是否应替上海分公司承担违约责任?说明理由。

标准答案：天运达公司应替上海分公司承担违约责任。因为分公司不具有企业法人

资格，其民事责任由公司承担。《公司法》第14条规定：“公司可以设立分公司。

分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”

知识点解析：暂无解析

案情：严甲与周乙二人系邻居，且长期不睦。一日，因门口垃圾堆放又起争吵，继

而相殴。因严甲体格较壮，周乙处于劣势，被按倒在地，恰周乙之弟周丙经过，看

见哥哥被欺负，怒不可遏，遂前去帮手。周乙抽身回家随手拿了个木棍，朝严甲身

上乱抡，严甲遂伤。经医院诊断，严甲肘骨骨折，面轻微伤。严甲遂向派出所报

案，值班警察认为这不过是邻里纠纷，不构成犯罪，进行了调解。严甲不服，径行

向法院起诉，要求周乙赔偿医疗费、所经营店铺停业损失以及精神方面所承受的巨

大痛苦。法院先对案件进行了调解，调解不成，遂由法官王丁和两名人民陪审员组

成合议庭进行审判。合议庭在法定期限内做出刑事判决和附带民事判决。周乙对判

决结果不服，提起了上诉。二审法院认为对周乙量刑太轻，但根据上诉不加刑原

则，不能改判重刑，经过调查讯问审理之后，市法院遂以认定事实不清为由裁定将

刑事部分发回重审。县人民法院安排原来的合议庭成员对此案进行重新审判。在重

新审判后，合议庭加重了周乙的刑罚并对附带民事诉讼的赔偿额做了改动，并在判

决书上写道：”本判决为终审判决，不得提起上诉、抗诉。”问题：

19、严甲能否直接向人民法院起诉，有何依据？

标准答案：严甲可以直接向人民法院提起自诉，本案属于《刑事诉讼法》第170条

规定的第三种自诉案件的情况。《刑事诉讼法》第170条规定：”自诉案件包括下

列案件：（一）告诉才处理的案件；（二）被害人有证据证明的轻微刑事案件；（三）被

害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，

而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。”

知识点解析：暂无解析

20、假如在公安机关的调解下，严甲接受了周乙的给付，其是否还能向法院提起刑

事附带民事诉讼？

标准答案：可以提起。《刑诉解释》第90条规定：”在侦查、预审、审查起诉阶

段，有权提起附带民事诉讼的人向公安机关、人民检察院提出赔偿要求，已经公安

机关、人民检察院记录在案的，刑事案件起诉后，人民法院应当按附带民事诉讼案

件受理；经公安机关、人民检察院调解，当事人双方达成协议并已给付，被害人又

坚持向法院提起附带民事诉讼的，人民法院也可以受理。”

知识点解析：暂无解析

2］、严甲的诉讼请求是否合理？

标准答案：医疗费属于直接损失，耍求是合理的；眈误的营业收入属于间接损失，

其和精神损害赔偿按照我国目前规定不予支持。《附带民诉规定》第I条规定：

“因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损

失的，可以提起附带民事诉讼。对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民

事诉讼的，人民法院不予受理。”第2条规定：“被害人因犯罪行为遭受的物质损

失，是指被害人因犯罪行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失。”

知识点解析：暂无解析

22、一审法院的审理有无不当之处？

标准答案：一审法院不应调解。《刑诉解释》第203条规定：”对于刑事诉讼法第

一百七十条第（三）项规定的案件，不适用调解。”第219条规定："告诉才处理的案

件和被害人有证据证明的轻微刑事案件，人民法院可以适用简易程序。但刑事诉讼

法第一百七十条第（三）项规定的案件除外。”

知识点解析：暂无解析

23、周乙的父母能否代为赔偿？

标准答案：周乙的父母可以代为赔偿。《刑诉解释》第87条规定：”附带民事诉讼

的成年被告人，应当承祖赔偿责任的，如果其亲属自愿代为承担，应当准许。”

知识点解析：暂无解析

24、严甲在本案审结后，能否以周丙为被告提起自诉?为什么？

标准答案：不可以。其明知周闪亦为侵害人，在提起自诉时没有提起，视为放弃对

侵害人的权利。《刑诉解释》第193条规定：“自诉人明知有其他共同侵害人，但

只对部分侵害人提起自诉的，人民法院应当受理，并视为自诉人对其他侵害人放弃

告诉权利。判决宣告后刍诉人又对其他共同侵害人就同一事实提起自诉的，人民法

院不再受理。共同被害人中只有部分人告诉的，人民法院应当通知其他被害人参加

诉讼。被通知人接到通知后表示不参加诉讼或者不出庭的，即视为放弃告诉权利。

第一审宣判后，被通知人就同一事实又提起自诉的，人民法院不予受理。但当事人

另行提起民事诉讼的，不受本解释限制。”

知识点解析：暂无解析

25、严甲在案件审结后向法院提起民事诉讼，要求精神赔偿，法院应如何处理？

标准答案：不予受理。最高人民法院于2002年7月公布了《关于人民法院是否受

理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》，明确规定：“对于刑

事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带民事诉讼，或者在

该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的，人民法院不予受

理。”

知识点解析：暂无解析

26、二审法院的审理有无不当之处？

标准答案：二审法院不应发回重审。《刑诉解释》第257条规定：“第二审人民法

院审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告

人的刑罚，并应当执行下列具体规定：……（五）对事实清楚、证据充分，但判处的

刑罚畸轻，或者应当适用附加刑而没有适用的案件，不得撤销第一审判决，直接加

重被告人的刑罚或者适用附加刑，也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民

法院重新审理。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，按照审判监督

程序重新审判。……”

知识点解析：暂无解析

27、一审法院的重新审理有无不当之处？

标准答案：重新审理有以下错误；①应重新组成合议庭，而非用原来的合议庭。

②被告只对刑事部分上诉，二审法院只将刑事部分发回重审，不应对附带民事部

分进行改判，因为附带民事部分已经生效。③重新审理的判决为一审判决，可以

上诉或抗诉。《刑事诉讼法》第192条规定：“原审人民法院对于发回重新审判的

案件，应当另行组成合议庭，依照第一审程序进行审判。对于重新审判后的判决，

依照本法第一百八十条、第一百八十一条、第一百八十二条的规定可以上诉、抗

诉。”

知识点解析：暂无解析

案情：锦州市慧神乳品厂生产的奶糖的小白兔商标经国家工商局核准注册，注册图

案为小白兔，注册证为第228714号。慧神乳品厂由于严格质量管理，小白兔奶糖

的商品信誉越来越高，1998年被评为优质名牌产品。天龙食品厂未经许可，先后

几次印刷与慧神乳品厂的小白兔商标标识相似的商标标识，并使用自己印刷的商标

销售与慧神乳品厂同类的奶糖21756公斤。慧神乳品厂发现后，认为天龙食品厂的

行为属于侵权行为，损害了小白兔奶糖的商标信誉并导致本厂商品销售量下降，于

是慧神乳品厂向本市新桥区工商局提出申诉，要求停止侵权行为，赔偿损失13万

元。新桥区工商行政管理局经过审理，于1999年8月19日做出处理决定：（1）责

令天龙食品厂停止侵权行为，销毁剩余商标标识；（2）对天龙食品厂罚款5万元；

（3）责令天龙食品厂向慧神乳品厂赔偿经济损失10万元。天龙食品厂当日收到处理

决定后认为：（1）新桥区工商局的处罚决定显失公正，请求法院撤销该处罚决定；

（2）由于未给慧神乳品厂造成损失，行政裁决违法，请求法院重新确认赔偿数额。

现问：

28、如果天龙食品厂于1999年9月12日向新桥区人民法院提起行政诉讼，那么：

①人民法院是否应受理本案？②如果受理，法院是否可以对两个诉讼请求一并审

理?为什么？③如果市法院于2000年5月5日做出终审判决维持了新桥区工商局的

处理决定，天龙食品厂可在什么期限内申请再审？

标准答案：①应予以受理。②可一并审理。因为行政诉讼被告做出的民事争议裁

决违法，民事争议当事人要求法院一并解决民事争议的，人民法院可一并审理行政

争议与民事争议。木案中新桥区工商局责令天龙食品厂销毁商标标识，并处以罚款

的行政处罚行为，均属于具体行政行为。天龙食品厂对此不服，当然可以依《行政

诉讼法》第11条之规定，向人民法院提起行政诉讼。新桥区工商局做出赔偿经济

损失的决定，系行政裁决行为，可提起行政诉讼。《行诉法解释》第61条规定，

被告对平等主体之间民事争议所作的裁次违法，民事争议当事人要求人民法院一并

解决相关民事争议的，人民法院可以一并审理。据此，本案中人民法院可以合并审

理原告的两个诉讼请求。③应在2（302年5月5口（含当日）以前申请再审。《行诉

法解释》第73条第1款规定，当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力

后2年内提出。本案中二审法院于2000年5月5日做出终审判决，该判决于当日

生效，故2000年5月5口的2年后即为2002年5月5日（含当口）。

知识点解析：暂无解析

29、如果天龙食品厂未在法定期限内起诉，又拒绝履行工商局的处理决定，那

么：①区工商局是否可以申请人民法院强制执行?如果可以，新桥区工商局应在什

么期睢内申请强制执行。②如果新桥区工商局在法定期限内未申请强制执行，慧神

乳品厂是否可以向人民法院申请强制执行?如果可以，慧神乳品厂应在什么期限内

申请强制执行？③如果新桥区工商局申请人民法院强制执行其做出的该处理决定，

其应向哪个法院提出申请？

标准答案：①可以申请强制执行。应在被执行人的法定起诉期限届满之日起180

天内申请。《行诉法解释》第88条规定，行政机关申请人民法院强制执行其具体

行政行为，应当自被执行人的法定起诉期限届满之日起180日内提出。逾期申请

的，除有正当理由外，人民法院不予受理。②慧神乳品厂可以申请强制执行。应

当在行政机关申请执行的期限届满后90天内申请。《行诉法解释》第90条规定，

行政机关根据法律的授权对平等主体之间民事争议做出裁决后，当事人在法定期限

内不起诉又不履行，做出裁决的行政机关在申请执行的期限内未申请人民法院强制

执行的，生效具体行政行为确定的权利人或者其继承人、权利承受人在90日内可

以申请人民法院强制执行。享有权利的公民、法人或者其他组织申请人民法院强制

执行具体行政行为，参照行政机关申请人民法院强制执行具体行政行为的规定。

③应向新桥区工商局所在地基层人民法院申请。《行诉法解释》第89条规定，行

政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为的，由申请人所在地的基层人民法院

受理；执行对象为不动产的，由不动产所在地的基层人民法院受理。基层人民法院

认为执行确有困难的，可以报请上级人民法院执行；上级人民法院可以决定由其执

行，也可以决定由下级人民法院执行。本案并不涉及不动产，因此，新桥区工商局

应向其（申请人）所在地人民法院提出申请。

知识点解析：暂无解析

二、论述题（本题共I题，每题1.0分，共1分。）

30、2007年5月，南京某区法院受理了一老太高某的诉状，高某在诉状中称，高

某在准备乘坐公交车时，被迎面而来的男子彭某撞倒，因此要求彭某承担损害赔偿

的责任。该法院开庭后，彭某辩称，自己并没有撞倒高某。实际情况是彭某在下公

交车时，发现高某已经摔倒在地，因此他将高某搀扶起来并送到医院，且垫付了

200元医药费。彭某并找到一位证人，该证人陈某证明，他确实看到彭某将摔倒在

地的高某搀扶起来，陈某和彭某一起将高某送至医院。高某对此予以否认，并提交

一份派出所的讯问笔录，由于该派出所装修，因此笔录的原件并没有找到，而是由

高某的儿子李某某（系一名警察）用手机拍照了该笔录（该笔录并没有彭某的签字或指

印），该手机拍照的笔录显示，在警察询问时，彭某承认是自己撞倒了高某。彭某

对此予以否认，认为自己从来就没有向警察承认自己撞倒了高某。法院最终做出

一审判决，认为事发地是人多的公交车站，视线较好，事发过程非常短暂，故撞倒

原告的人不可能轻易逃脱。从常理分析，彭某是第一个下车，其与高老太相撞的可

能性较大。如果彭某是见义勇为，更符合实际的做法是抓住撞人者，而不仅仅是好

心相扶。根据社会情理，在老太太的家属到来后，彭某完全可以在言明事实的情形

下，并让其家人送其去医院，然后自行离开，但他并没有这样做，其行为与常理相

悖。因此认定彭某撞倒了高老太，判决彭某承担40sb_sg4m094_20091的赔偿责

任。假如你是本案的二审法官，你认为一审法院在证据证明方面是否存在问题?请

论述之。答题要求：1.观点明确，论述充分，逻辑严谨，文字通顺；2.不少于

500字。

标准答案：从题目所陈述的事实来看，高老太的证据有两个，一是自己的陈述，

二是用手机拍摄的派出所讯问笔录。而彭某的证据也只有两个，即自己的陈述和证

人陈某的证言。由于高老太的陈述和彭某的陈述在是否彭某撞倒了高老太方面是针

锋相对的，因此彼此都无法证明是否撞倒的事实。而证人陈某的证言只能证明陈某

看到彭某将高老太搀扶起来，也无法证明彭某是否撞倒了高老太。高老太所提供的

讯问笔录，并不是原件，而是由高老太的儿子提供的，而且没有彭某的签字或指

印，因此该证据来源不合法，形式不合法，不能作为证据使用。也就是说，双方都

无法证明彭某是否撞倒了高老太。关于证明责任，一般采取“谁主张，谁举证”的

原则，在例外的情况下才实行“举证责任倒置''的原则，本案只是一般的侵权之诉案

件，因此在举证责任方面应采取“谁主张、谁举证”的原则。因此，应该由高老太承

担举证责任，来证明她被彭某撞倒发生损害的事实。在高老太无法证明的情况下，

高老太应承担举证不能的不利后果。在双方都无法证明的情况下，一审法院从“常

理”出发，认为彭某撞倒高老太具有高度的盖然性。在判决理由中，本案承办法官

根据“常理”和“社会情理”，对被告的过失进行了可能性分析。在民事诉讼法学领

域，根据经验法则进行概括认定和选择性认定的推理技术是得到承认的，主要目的

是减轻负责举证的受害人一方（原告）的过大压力。尽管如此，只要被告能提出充分

的间接反证，原告关于间接事实的皮相证明以及法官的盖然性过失推定就无从成

立。彭某申请证人陈某提供的陈述，正好构成了有力的间接反证——原告高老太声

称没有见过这位帮忙把她从地上扶起来的在场第三人，但最终被证实这不是事实。

显而易见，陈某的间接反证使得过失盖然推定技术在本案行不通了。综上所述，

一审法院在未能查明案，.牛事实的情况下，按照推理技术得出彭某撞到了高老太的事

实，违反了法律法规关于证据的规定，是错误的。

知识点解析：暂无解析

三、选答题（本题共I题，每题7.0分，共1分。）

31、提示：本题为选作题，分甲、乙两题。请选择一题作答；答题时请务必标明甲

题或乙题；甲、乙两题为作答的，仅对书写在前的进行评阅。1.甲题：素材一：

中国古籍《幼学琼林》载：“世人惟不平则鸣，圣人以无讼为贵。”《增广贤文》也

我：“好讼之子，多数终凶。中国古代有“无讼以求”、"息讼止争''的法律传统。素

材二：1997年3月11日，时任最高人民法院院长任建新在第八届全国人民代表大

会第五次会议上作最高人民法院工作报告时指出，1996年全国各级人民法院共审

结各类案件520多万件，比上年上升约16sb_sg4m094_20091o2007年3月13H,

最高人民法院院长肖扬在第十届全国人民代袤大会第五次会议上作最高人民法院工

作报告时指出，2006年各级人民法院共办结各类案件810多万件。根据所提供的

素材，请就从古代的“无讼”、“厌讼”、“耻讼”观念到当代的诉讼案件数量不断上升

的变化，自选角度谈谈自己的看法。答题要求：1.观点明确，论证充分，逻辑严

谨，文字通顺，2.不少于500字。2.乙题：据报道，在城市建设中，有的政府

部门发出有关土地使用的许可证照后，因法律、法规、规章的修改、废止，或城市

规划修改等许可所依据的客观情况发生重大变化，为了公共利益而撤回己生效的许

可。也曾有个别地方的政府部门在颁发土地使用证照过程中确有审查不严的问题，

为弥补过错过失而以公共利益需要为由收回已生效的许可；或为了以更高价位将士

地出让给他人，而以公共利益需要为由收回已生效的许可。请就上述情况，根据

行政法有关原则，谈谈却的看法及建议。答题要求：1.观点明确，论证充分，逻

辑严谨，文字通顺；2.不少于500字。

标准答案：甲题：法作为社会控制工具的作用和其局限性人类社会发展的历史证

明，为了维持社会的正常秩序，必须使人类活动按一定的社会行为规范进行，通过

某种社会力量使人们遵从社会规范，维持社会秩序的过程，就是社会控制。社会控

制有多种类型，法律是其中的一种，习惯、道德，伦理、宗教等都是社会控制的形

式。但是法律是社会关系的反映，是对特定社会发展阶段的政治、经济、文化、宗

教、道德等的高度概括，是人类文化的重要表现形式。因此，人们对法律的认识，

实则是对社会现实的认'只，这种法律观实际上反映了人们对该社会现实的观念和态

度。结合中国实际国情而言，在中国传统社会中，无讼是中国传统法律文化的价

值取向和终极目标。孔子曰：“听讼，吾犹人也。必也使无讼乎!''无讼的直接含义

是没有或者说不需要争讼（诉讼），引中为一个社会因没有纷争和犯罪而不需要法律

或虽有法律而搁罚不用，即所谓“刑措”。传统中国社会结构的一大特点是家与国同

构或者说家国一体化，这种结构导致了国政的原型实际上乃是家务，国法是家规的

放大，国家内乱或国民争论是家内不陛的延伸。因此，一国犹如一家，以安定和睦

为上；处理国民争讼一如排解家庭纠纷，调解为主，辅之以刑，以求得和谐。传统

中国的正统法律思想——礼法结合，德主刑辅，就是这个社会追求无讼的基本模

式。因此，受无讼观念支配的人们，不习惯以诉讼的方式解决纠纷来维护自己的合

法权益，而甘愿“息事宁人”，以无讼为有德，甚至存在“厌讼''、“息讼”和“不争讼''

的状态。改革开放以来，随着依法治国、建设社会主义法制的战略决策的确定，

我国法制建设有了长足的进步，“无法可依”的时代已告结束，以宪法为核心的社会

主义法律体系正在形成。法制为广大人民利益所制定，反映人民的意志，维护人民

的利益，使得人民树立正确的法制理念和更好地遵守法律，实现社会正义。但毋

庸讳言，我国由传统的人治国家向法治国家迈进.的过程中，一些社会关系并非只

有法律可以调整，还可以适用调解、和解等多种方式来解决社会冲突，既可以灵活

解决社会矛盾，又可以节约社会资源，并且可以充分尊重当事人的意见，这也是和

谐社会的体现。法的作用及局限性、解决纠纷方式的多元化机制此题可围绕法作

为社会控制工具的作用和其局限性来答题。一方面要看到现代司法程序的重要作

用，能够很好的规范人们的行为、确保人们的预期；另一方面很多社会关系和社会

行为又不一定要由正式的诉讼来解决，要看到诉讼爆炸的同时也呼唤多元化的纠纷

解决手段。乙题：在城市建设中，有些政府部门撤回已生效行政许可的行为反映

了行政法上的依赖保护原则和程序正当原则。信赖保护原则，指行政机关的规定

或决定一旦做出，就不能轻易更改，如果确因国家利益、公众利益的需要而必须改

变它们时，除了必须有充分的法律依据并遵循法定程序之外，还应当给予权益受损

的人以一定补偿。行政信赖保护原则包括以下几个方面的内容：第一，政府机关之

间相互信任和忠诚，同时须本着诚实信用的精神，以诚实信用的方法做出行政行

为。第二，相对人信赖的对象既表现为对具体行政行为的信赖，也表现为对抽象行

政行为的信赖。第三，对行政相对人来说，已产生了正当的信赖利益。第四，对行

政相对人的正当信赖利益要以适当的方式给予保护。行政信赖保护原则主要适用

于行政行为撤销与废止中的信赖保护。撤销与废止制度分别适用于违法和合法的行

政行为，二者都有可能强害社会民众的信赖利益。因此行政法要求政府机关对行政

行为的撤销和废止应当受到严格限制，行政机关不得依职权随意改变该行政行为。

它要求行政机关没有法定事由并且经过严格的程序不得对原行政行为做出改变。

程序正当原则要求行政权力在行政过程中的正当性。其一个基本内涵就是公众参与

原则。我国的《行政处罚法》和《行政许可法》依据行政决定对行政相对人权益的

影响程度设置了不同类型的处罚和许可程序，在一般性满足行政相对人陈述权、申

辩权和获知行政决定理由的权利的前提下，行政机关可以根据行政决定对行政相对

人权益影响程度的大小而采用不同类型的行政程序。对于依赖利益的保护，可以

如下方式进行：一、根据信赖保护原则对行政相对人的信赖利益主要有两种保护

方式，即存续保护和财产保护。所谓存续保护，即因行政行为而产生的行政法律关

系主体之间的法律关系，不论其是否合法，一律要稳定行政相对人所信赖的法律状

态。所谓财产保护，即在必要时可以打破原有法律状态，而对行政相对人因信赖行

政行为而遭受的损失予以财产上的保护。这两种方式各有利弊：如果一味采用前者

保护相对人利益，有可能严重损害公共利益；而仅采用后者，则有可能使在某些行

政行为中无法用金钱来弋替的相对.人利益得不到真正的维护，如资格授予类的行

政行为。政府在牺牲个人利益以保障公共利益的实现时，首先应当权衡两者的大

小，然后才能做出选择。二、根据程序正当原则在政府做出撤销已经生效的行政

许可时，要根据法律的规定界定公共利益，召集相应的关系人来进行论证，特别是

做出对公民、法人和其他组织不利的决定时，要听取他们的陈述和申辩，保护处于

相对弱势地位的行政相对人的合法权益。信赖保护原则、程序正当原则通读题

干，两句话中都提到了“公共利益”，一是为了公共利益撤回生效的行政许可，二是

为了私益而以公共利益为由收回行政许可。因此可以根据下列要点来阐述：1.指

出该材料中反映了信赖利益保护原则的基本行政法原则；2.指出信赖利益保护原

则的基本内容，构成要件与适用条件；3.指出如何平衡公共利益与私人信赖利益

保护。

知识点解析：暂无解析

国家司法考试卷四模拟试卷第2套

一、分析题（本题共29题，每题1.0分，共29分。）

案情：昆明花商刘某委壬运输个体户张某开车运输一批鲜花到北京，由于刘某与张

某长期有生意来往，又加上刘某这几天生意比较忙，一直无法脱身，于是刘某拟定

了一个价格范围，委托张某将鲜花按时运到指定地点卖给北京的客户，价格由张某

根据当时花的状况在刘某拟定的价格范围内自由决定。刘某给予张某运输费3030

元，并且约定抽取卖花所得的4%给张某作报酬。在张某开车往北京运输鲜花的途

中，在安徽境内中途停车吃饭，谁料饭店的酒菜存在卫生问题，导致张某食物中

毒，张某被紧急送往医院抢救，等张某完全苏醒时已是第二天深夜。张某考虑到鲜

花保鲜期较短，如果不及时运输，会导致鲜花无法在刘某给定的价格范围内出售，

而自己身体虚弱无法开车进行长途运输，与刘某联系得知刘某已赴泰国，10天后

才能回国。于是，张某找了一个当地的运输公司委托其将鲜花运到北京指定地点卖

给北京的客户并告知了其价格范围，张某交纳了运输费2000元并约定运输公司可

以抽取卖花所得的2%作为报酬。虽然运输公司及时起运，但由于已经耽搁了两

天，运到时鲜花已经很不新鲜，北京客户要求降价出售，运输公司联系上张某，张

某考虑到鲜花情况，答应降价出售。结果以刘某给定的最低价格的一半价格出售。

事后，运输公司扣除了卖花所得款项的2%后将款项交给了张某，张某乂从中扣除

了卖花所得款项的2%后将款项交给了刘某。刘某计算了一下，其损失将近5000

元。故刘某提出，原来说按指定价格范围卖出，按比例提成。现在卖价只有给定最

低价格的一半，张某就不应再拿4%的报酬。张某则认为延误是由于饭店的酒菜存

在卫生问题造成的，自己并没有过错，自己当然应当拿4%的报酬。问题：

1、刘某委托张某代为销售鲜花，而张某在中途将鲜花委托运输公司代为销售，未

经刘某同意，张某是否超越了代理权?为什么？

标准答案：没有超越代理权。因为张某在中途委托运输公司处理鲜花，是紧急情况

下做出的保护被代理人刘某利益的转委托行为，属于代理中的复代理。根据法律规

定，在紧急情况下，为了保护代理人的利益，代理人可以未经被代理人同意转托他

人代理。故张某的行为并未超越代理权。

知识点解析：暂无解析

2、运输公司与张某之间是H么法律关系？

标准答案：运输公司与张某之间就出售鲜花形成的合意是次代理人与代理人之间的

关系。运输公司是刘某的代理人而非张某的代理人。

知识点解析：暂无解析

3、刘某的损失应由谁来承担？

标准答案：张某对刘某的损失承担赔偿责任。因为张某与刘某就运输鲜花形成的是

运输合同关系，根据合同法的规定，在运输合同中，承运人应当承担无过错责任，

除非有法定的免责事由。在本案中，张某没有法定的免责事由，因此应当就造成的

损失承担赔偿责任.当然张某有权向导致张呆食物中毒的饭店提起侵权之诉要求赔

偿。

知识点解析：《合同法》第311条规定：“承运人对运输过程中货物的毁损、灭失

承担损害赔偿责任，但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自

然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。”

而在本案例中，承运人张某虽然对于货物发生的毁损没有过错，但也没有免责事

由，因为鲜花不新鲜不是当然由于货物本身的性质造成的，而是与张某生病导致的

耽误有关系。因此根据这一条的规定，张某应当承担赔偿责任。同时对于运输公司

可而，则是由于货物本身的性质造成，因此其不承担损害赔偿责任。故本案中的经济

损失应由张某承担，但是张某可以造成自己食物中毒的饭店进行追偿。

4、假如运输公司取得卖花款后扣留不给，该损失应由谁负担？

标准答案：刘某可依据其与运输公司之间的委托关系要求其返还卖花款。

知识点解析：《合同法》第400条规定：“受托人应当亲自处理委托事务。经委托

人同意，受托人可以转委托。转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转

委托的第三人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未

经同意的，受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但在紧急情况下受托人

为维护委托人的利益需要转委托的除外。”在本案中，刘某不能向张某要求承担赔

偿责任，因为代理人在选择次代理人时，仅就第三人的选择及对第三人的指示承担

过错责任，在本案中，夕艮难说张某在选任第三人时有过错。

5、如果运输公司在卖鲜花时垫付花市交易费1000元，运输公司应向谁要求支付？

能否要求支付利息？

标准答案：应向被代理人刘某要求支付费用及其利息。

知识点解析：《合同法》第39X条规定：,、受托人应当预付处理委托事务的费月。

受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及利息。”运输公

司是刘某的受托人而非张某的受托人，放应由刘呆支付1000元的交易费用及其利

息。本案例中体现的是复代理制度（转委托）。对于此制度，《民法通则》和《合同

法》都有规定，故此，考生应当结合两部法律的相关规定综合考虑。

案情：严某计划开一家餐厅，并开始着手选址、装修、聘请人手、进行培训等工

作。同时向工商局提交了申办营业执照的申请，后有朋友告知还须申请卫生许可

证，严某便按照要求，向卫生局提交了卫生许可证的申请，但迟迟没有回复，而与

他同期提交申请的张某早已拿到卫生许可证.严某向其询问，方知卫生局已经将卫

生许可证的审批权限委托给了某卫生防疫站。严某便重新向卫生.防疫站提出申请。

而工商局在审查严某申请的过程中，发现严某的餐厅坐落在居民楼下，附近居民甚

众。根据案情，请回答下列问题：

6、卫生局的做法是否正确。如果不正确，如何更正？

标准答案：卫生局的做法不正确。如卫生局已经将权限委托给卫生防疫站，应履行

告知义务，或者将严某的申请材料直接转交给卫生防疫站。

知识点解析：《行政许可法》第32条规定：申请事项不属于行政机关职权范围

的，应当及时做出不予受理决定，并告知当事人向有关行政机关申请。结合本案

分析，生局将本属于自己的职权委托给平•生防疫站后,应履行告知义务或转交义

务，以使相对人严某的申请能得到及时的处理，否则，卫生局的懈怠即构成了一种

不作为，是对自己本该履行的义务的违反。

7、设有居民王某、刘某住在严某计划开办的餐厅隔壁，认为其餐厅将会导致噪

音、油烟、污染物等，干扰他们的日常生.活，请问他们有什么权利，应如何主张？

标准答案：王某、刘某若认为严某开办餐厅将影响他们的日常生活，可以向颁发营

业执照的工商局进行陈述和申辩，主张权利。

知识点解析：《行政许可法》第36条规定，行政机关对行政许可申请进行审查

时，发现行政许可事项直接关系他人重大利益的，应当告知该利害关系人。申请

人，利害关系人有权进行陈述和申辩。行政机关应当听取申请人、利害关系人的意

见。结合本案分析，王某、刘某认为严某的餐厅将会影响他们的日常生活，这样

工商局颁发给严某营业执照的行为直接关系到他们的重大利益，王某、刘某也成为

了工商行政许可行为的利害关系人，工商局应当告知他们有陈述自己意见的权利，

而且工商局也应当同时听取申请人和利害关系人王某、刘某的意见，并且在做出相

关行政决定的时候参考该意见。

8、卫生防疫站通过调查，觉得严某拟建的餐厅有卫生不合格之虞，在卫生防疫站

正式做出不予许可的决定之前，严某应如何申请救济？

标准答案：严某可以申请听证。

知识点解析：《行政许可法》第46条规定：法律、法规、规章规定实施行政许可

应当听证的事项，应当举行听证；该法第47条规定；行政许可直接涉及申请人与

他人之间重大利益关系的，行政机关在做出行政许可决定前，应当告知申请人、利

害关系人享有要求听证的权利。听证制度是一项符合民主、公正、公开要求的制

度，它保证公民在可能遭到行政机关做出对其不利决定时，有权通过听证制度进行

陈述和申辩。结合本案分析，工商局不拟颁发营业执照的行为与申请人严某关系

甚巨，所以在做出这一不利决定之前，要告知申请人严某有要求听证的权利，严某

也可以主动要求。

9、如果卫生防疫站经过调查，正式对严某做出不颁发卫生许可证的决定，严某不

服，想提起诉讼，该以谁为被告?理由何在？

标准答案：严某应该以卫生局作为被告，来提起诉讼。本案是严某认为卫生防疫站

的不予颁发许可证这一具体行政行为侵犯了他的合法权益提起的行政诉讼.根据

《行政诉讼法》25条规定：由行政机关委托的组织所作的具体行政行为，委托的

行政机关是被告。本案中，卫生防疫站是受卫生局委托行使相关职权，其行为的

后果属于委托机关卫生局，在诉讼中也由卫生局作为被告来参与诉讼法律关系。

知识点解析：暂无解析

10、如果严某不提起诉讼，想请求复议，该向谁提起？

标准答案：严某申请复议，应该向所在卫生局所在的人民政府或卫生局的上一级主

管部门提起。

知识点解析：受托机关的行政行为的后果归属于委托机关，防疫站颁发许可证的

行为的效果归属于卫生局。如要对该行为提出复议，则等同于对卫生局自身做出的

行政行为提出复议，而艰据《行政复议法》第12条规定：对县级以上地方各级人

民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级别人

民政府申请复议，也可向上一级主管部门申请行政复议。所以本题中严某如请求复

议，该向卫生局所属的同级人民政府或卫生局的上一级主管部门提起。

案情：王超（女）与刘东（已去世）于1982年结婚，二人均属再婚。王超有一子，5

岁，后取名王虎：刘东有二女，分别为8岁、6岁，取名刘玉、刘月。王超自老伴

于8年前去世后，一直独自住在市河东区。2001年3月，王超分别打电话，要求

刘玉、刘月、王虎每人勺给她赡养费85元。但刘玉、刘月对其继母的要求置之不

理。王虎有心支付，但惧怕其妻刘晓琴，因此也未作答复。2002年1月，王超老

人在伤心无奈的情况下，将三个子女告上法庭，要求三个子女支付赡养费。现刘玉

住在河西区，刘月住在河南区，而王虎则随其妻在外地工作多年，刚借调至河北区

某机关工作一年，但户口尚未到本地。问题：

11、王超可以向哪个法院起诉?为什么？

标准答案：可以向河东区、河西区、河南区、河北区人民法院起诉。依照民事诉讼

地域管辖的一般规则，对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告

住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。同一诉讼的几个被告

住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。因

此，本案中，市河西区人民法院、河南区人民法院以及王虎经常住所地的河北区人

民法院均有管辖权。但这几个法院对年迈老人来说，打官司极为不便。依据有关规

定，追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法

院管辖。据此，河东区人民法院也有管辖权。因此，王超可以向河东区、河西区、

河南区、河北区人民法院起诉。

知识点解析：暂无解析

12、设由于王虎生活条件不如刘玉、刘月，而且王虎是其亲生子女，故王超能否只

向刘玉、刘月追索赡养费?为什么？

标准答案：不能。王超与刘玉、刘月形成了有抚养关系的继子女关系。因此，刘

玉、刘月与王虎有同等的赡养义务。此时，王超变更其诉讼请求，只向刘玉、刘月

要求支付赡养费，是将负担的1/3又转嫁给了刘玉、刘月，从而使刘玉、刘月负担

了不该自己承担的义务，损害了刘玉、刘月的合法权益，为法律所不许。因此，王

超不能只向其义务人之中的某个人或某两个人追索蟾养费。

知识点解析：暂无解析

13、诉讼过程中，王超一时想不开，得了脑中风，导致偏瘫，又无力支付医疗费，

请问该费用怎么处理?为什么？

标准答案：法院可以裁定先予执行。《民事诉讼法》第97条规定：人民法院对下

列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：（一）追索赡养费、扶养费、抚育

费、抚恤金、医疗费用的；（二）追索劳动报酬的；（三）因情况紧急需要先予执行

的。第98条规定：人民法院裁定先予执行的，应当符合下列条件：（一）当事人之

间权利义务关系明确.不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的：（二）

被申请人有履行能力。人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，

驳回申请。申请人败诉的，应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。王超

的情况完全符合上述情况，因此，根据原告的申请，人民法院应当裁定先予执行，

要求三被告先付原告医疗费用。

知识点解析：暂无解析

14、判决之后，刘玉、刘月、王虎在三个月内均未向王超支付赡养费，王超于是向

法院提出了强制执行申请。法院正在积极进行执行工作，然而5天后的一个晚上，

王超想喝水从床上取放在桌上的暖瓶时一头栽至地上，导致脑出血死亡。请问法院

如何处理其执行程序?为什么？

标准答案：裁定终结执行。《民事诉讼法》第235条规定：有下列情形之一的，人

民法院裁定终结执行：（一）申请人撤销申请的；（二）据以执行的法律文书被撤销

的；（三）作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人的；（四）追

索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的；（五）作为被执行人的公民因生活

困难无力偿还借款，无收入来源，又丧失劳动能力的；（六）人民法院认为应当终结

执行的其他情形。本案中，权利人王超死亡，执行赡养费己无任何意义，因此，

法院应当终结执行。

知识点解析：暂无解析

案情：1999年2月10日中午，夏某酒后从亲戚家驾车回家，车速很快。车到县法

院门口时，突然从巷子里冲出一辆自行车。两车相撞，骑自行车的江某（14岁，中

学生）当即被撞出10米多远，左手、右脚骨折，头上血流不止。虽经法院出来的几

名法警将其送到医院抢救，但最终因颅骨断裂而死亡。后此案被县公安机关立案侦

查，县检察院提起公诉。在开庭审理时出现了以下情况：

15、辩护人齐某独立提出回避申请，理由是：江某的父亲聘请的诉讼代理人曾经以

“了解案情”为由邀请本案公诉人到本县“海鲜大酒楼“吃饭，可能影响案件公正审

理，因而要求公诉人回避。请问：齐某有权提出回避申请吗?其理由是否成立？

标准答案：我国《刑事诉讼法》第28条第1款规定：审判人员、检察人员、侦查

人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回

避……。由此我们可以看出，回避的申请权只能由当事人及其法定代理人拥有，其

他人不能申请。《刑事诉讼法》第29条规定：审判人员检察人员、侦查人员不得

接受当事人及其委托的人的请客送礼，不得违反规定会见当事人及其委托的人。审

判人员、检察人员、侦查人员违反前款规定的，应当依法追究法律责任。当事人及

其法定代理人有权要求也们回避。根据以上规定，只有当事人及其法定代理人才

有申请回避权，齐某是辩护人，无权独立提出回避申请，但理由成立，符合《刑事

诉讼法》第29条规定。

知识点解析：暂无解析

16、若本案公诉人是检察长，而法院审判委员会决定让他回避。请问：审判委员

会可以这样做吗？

标准答案：《刑事诉讼法》第30条规定：审判人员、检察人员、侦查人员的回

避,应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定：院长的I可避.由本院审判委

员会决定；检察长和公安机关负责人的回避，由同级人民检察院检察委员会决定。

对侦查人员的回避做出决定前，侦查人员不能停止对案件的侦查。对驳回申请回避

的决定，当事人及其法定代理人可以申请复议一次。因此，检察长的回避只能由

同级人民检察院检察委员会决定，法院的审判委员会无权决定。

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17、夏某要求公诉人回避。其理由是公诉人在讯问时先人为主，态度严厉，且对其

的指控失请问：审判长的做法符合法律规定吗？

标准答案：《刑事诉讼法》第28条规定：审判人员、检察人员、侦查人员有下列

情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避：（一）是

本案的当事人或者是当事人的近亲属的；（二）本人或者他的近亲属和奉案有利害关

系的；（三）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的；（四）与本案当事

人有其他关系，可能影响公正处理案件的。另外，第29条（如上述）也规定了一个

申请回避的理由。除了第28、29条规定的理由外，当事人不得以其他理由申请回

避。《刑诉解释》第29条规定：不属于刑事诉讼法第28