行政法期末试卷及参考答案

行政法期末试卷及参考答案

试卷代号：1187

国家开放大学2019年春季学期期末统一考试

行政法与行政诉讼法试题

一、选择题（共20分）

（-）单项选择题（每小题只有一项答案正确，请将

正确答案的序号填在括号内。每小题1分，共io分）

1.行政合理性原则基于（）产生。

A.行政合法性原则B,自由裁量权

C.依法行政D,法律的灵活性

2.关于行政法律关系的特点，以下说法正确的是（）。

A.行政法律关系双方当事人中，必有一方是普通公

民

B.行政法律关系当事人的权利义务由双方协商拟定

C.行政法律关系具有不对等性

D.行政法律关系中的行政主体的权利与义务不具有

统一性

3.属于行政职务关系消灭的是（）。

A.调任B.退休

C.升职D.委任

4.行政职责的核心是（）。

A.依法行政B.强制性

C,不可处分D.先行处置

5.下列各项中，不是抽象行政行为特征的是（）。

A.对象不特定性B.均可以诉讼性

C.效力普遍性D.准立法性

6.行政许可实施主体是指行使行政许可权并承担相

应责任的行政机关和（）。

A.企业事业单位

B.被委托的组织

C.社会团体

D.法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织

7・依据《行政处罚法》的规定，行政处罚一般由（）

的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管

辖。

A.地方人民政府所在地B.行政机关所在地

C.行政相对人住所地D.违法行为发生地

8.关于行政处罚的具体量罚，下列说法不正确的是

（）o

A违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，

不予行政处罚

B.精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时有

违法行为的，不予行政处罚，但应当责令其监护人严加看

管和治疗

C.不满18周岁的人有违法行为的，不予行政处罚

D.已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的,应

当从轻或者减轻处罚

9.凡政府组织法定的最高行政决策权力和责任赋予

一人承担的，称为（）。

A.首长负责制B.委员会制

C.选举制D.合议制

10.按照《行政处罚法》的规定，行政机关在调查或

者进行检查时，执法人员不得少于（）。

A.两人B.三人

C.四人D.五人

（二）多项选择题（每小题有两个或者两个以上的正

确答案，请将正确答案的序号填在括号内。每小题2分,

共10分）

11.下列属于行政处罚形式的有（）。

A.罚金B.警告

C.行政拘留D,罚款

12.行政法律关系的产生除了必须具备的主体、客体

和内容三要素以外，还需要具备的基本条件是（）。

A.有相应的行政法律规范的存在

B.具有导致行政法律关系发生的法律事实

C.有行政主体的变更

D.有行政相对方的行为

13.行政合理性原则的具体要求体现在（）。

A.任何人不能成为审理自己案件的法官

B.行政行为的动因应当符合法律目的

C.行政行为应当建立在正当考虑基础之上

21.行政法规以---------的形式发布。

三、名词解释（每小题5分，共20分）

22.行政行为

23.行政主体

24.行政强制

25.公务员

四、简答题（每小题10分，共20分）

26.简述行政合同的特征。

27.简述行政法的特征。

五、论述题（15分）

28.论述行政许可的作用。

六、案例分析题（15分）

29.案情简介：张某是个体工商户，经营一个小食品

店，两年来一直未向税务机关交足税款。此事被乡政府在

一次对市场经营的食品质量进行检查时发现。乡政府以自

己的名义给张某下达两次补交税款1100元的通知，张某

均未按通知补税。2012年5月24日乡政府扣押了张某的

一台电冰箱与部分食品，当时未办理任何手续。张某对此

不服，在同年7月2日向县人民法院提起诉讼。县人民法

院受理了此案。

问题：（1）乡政府下达补交税款通知的行为合法吗？为

什么？

（2）县人民法院对乡政府的行为应当如何判决？

（3）对张某不按规定纳税的违法行为，县人民法院将怎

样处理？

483

试卷代号：1187

国家开放大学2019年春季学期期末统一考试

行政法与行政诉讼法试题答案及评分标准

（供参考）

2019年7月

一、选择题（共20分）

（-）单项选择题（每小题只有一项答案正确，请将

正确答案的序号填在括号内。每小题1分，共io分）

1.B2.C3.B4.A5.B

6.D7.D8.C9.A10.A

（二）多项选择题（每小题有两个或者两个以上的正

确答案，请将正确答案的序号填在括号内。每小题2分,

共10分）

11.BCD12.AB13.BCD14.ABCD15.ABC

二、填空题（每空格1分，共10分）

16.法律事件法律行为

17.公定力拘束力

18.行政法律关系

19.法定义务

20.责令停产停业吊销许可证或者执照较大数额罚

款

21.国务院令

三、名词解释（每小题5分，共20分）

22.行政行为：是指行政主体行使行政职权，作出的

能够产生行政法律效果的行为。

23.行政主体：是指享有国家行政权力，能以自己的

名义从事行政管理活动，并独立承担由此产生的法律责任

的组织。

24.行政强制：是指行政主体为实现一定的行政目的，

保障行政管理的顺利进行，对行政相对方的人身及财产采

取的强制性的具体行政行为的总称。

25.公务员：是指依法履行公职、纳入国家行政编

制、由国家财政负担工资福利的工作人员。

四、简答题（每小题10分，共20分）

26.简述行政合同的特征。

行政合同的特征：

（1）行政合同的当事人必有一方是行政主体；（2分）

（2）行政合同的目的是实施行政管理；（2分）

（3）行政合同的双方意思表示必须一致；（3分）

（4）在行政合同的履行、变更和解除中，行政主体享有

行政优益权。（3分）

27.简述行政法的特征。

行政法的特征有：

（1）行政法没有统一、完整的法典；（2分）

（2）行政法规范是以多种多样的法律形式表现出来的，

是由多种不同效力等级的行为规范组成的统一体（2分）

（3）行政法规范的数量多，内容广泛；（2分）

（4）行政法规范具有明显的易变性；（2分）

（5）行政程序性规范是行政法特有的一类行为规范与

行政实体性规范通常交织在一起，共存于同一个法律文件

之中。（2分）

五、论述题（15分）

28.论述行政许可的作用。

答题要点：

行政许可的作用主要有：

（1）行政许可是国家对社会经济、政治、文化活动进行

宏观调控的有力手段，有助于从直接命令式的行政手段过

渡到间接许可的法律手段。（3分）

（2）行政许可有利于维护社会经济秩序保障广大消费

者及公民的权益。（3分）

（3）行政许可有利于保障社会公共利益，维护公共安全

和社会秩序。（3分）

（4）行政许可有利于控制进出口贸易保护和发展民族

经济。（3分）

（5）行政许可有利于资源的合理配置和环境保护，促进

入与环境的和谐、健康、协调发展。

（3分）

六、案例分析题（15分）

29.（1）不合法。（3分）乡政府下达补交税款通知

的行为属于超越职权。超越职权，是指行政机关在实施行

政行为时超出了法规赋予其职权的范围。超越职权的形式

主要有以下几种：（1）违反行政机关的分工职责；（2）超越

行政机关行使权力的地域范围；（3）行政机关超过了一定的

时间行使权力；（4）行政机关超越了法律、法规规定的数额

进行管理。本案属于违反行政机关的分工职责。（4分）

（2）县人民法院应当判决撤销乡政府的行政行为，将扣

押张某的财产返还。（3分）本案中张某在纳税上的违法

行为，应当由税务机关处理，乡政府对此事的处理属于超

越职权。此外，乡政府作出扣押行为的程序也违法。因此，

县人民法院应当判决撤销乡政府的行政行为。（2分）

（3）对张某不按规定纳税的违法行为，县人民法院可以

将其移送给对此案有管辖权的税务机关进行处理J3分）

行政法与行政诉讼法期末模拟卷一答案解析

一、单项选择题

1.【解析】c

选项A错误。立案侦查属于刑事司法行为，此时可以申请检察院进行立案监

督，但公安机关的刑事司法行为不属于行政诉讼的受案范围。

选项B错误。按照规定，认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违

法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议的，行政相对人

可以提起行政诉讼。对于行政机关，有强制执行权的可自行强制执行；没有强制

执行权的，可向法院申请强制执行，但行政机关并不能提起行政诉讼。

选项C正确。《行政诉讼法》第十二条第一款规定，人民法院受理公民、法

人或者其他组织提起的下列诉讼:〃……（八）认为行政机关滥用行政权力排除或者

限制竞争的……〃

选项D错误。《行政诉讼法》第十三条规定，人民法院不受理公民、法人或

者其他组织对下列事项提起的诉讼:“（一）国防、外交等国家行为；（二）行政法规、

规章或者行政机关制定，发布的具有普遍约束力的决定。〃

2.【解析】A

根据2002年施行的《行政法规制定程序条例》的规定，行政法规应当由国

务院总理签署国务院令公布施行。根据2002年施行的《规章制定程序条例》的

规定，部门规章应当报请本部门首长签署命令予以公布。而《计算机信息网络国

际联网安全保护管理办法》于1997年12月11日经国务院批准，由公安部于1997

年12月30日以公安部部令发布，应当适用1987年颁布的《行政法规制定程序

暂行条例》第15条的规定，即经国务院常务会议审议通过或者经国务院总理审

定的行政法规，由国务院发布，或者由国务院批准、国务院主管部门发布。可知，

A项正确。

3.【解析】C

A项：《行政许可法》第二条规定，本法所称行政许可，是指行政机关根据

公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。据

此可知，行政许可是依申请的行政行为，而非依职权的行政行为。A项错误。

B项：具体行政行为可以分为要式的与不要式的具体行政行为。需要具备书

面文字等其他特定意义符号为生效必要条件的，是要式的具体行政行为；不需要

具备书面文字或者其他特定意义符号就可以生效的，是不要式的具体行政行为。

B选项过于绝对，是错误的。

C选项正确。法律效力，尤其是其约束力当然是整个具体行政行为法律制度

中的核心因素、核心内容。

D选项错误。当事人不履行具体行政行为确定的义务，行政机关予以执行是

具体行政行为执行力的表现。

4.【解析】A

《行政复议法》第30条第1款规定：“公民、法人或者其他组织认为行攻机

关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、

荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对

行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。〃可知，县政府为汪

某颁发集体土地使用证，杨某认为该行为侵犯了自己已有的集体土地使用权，属

于复议前置的情形，应当先复议，对复议决定不服才可诉讼，所以A项正确。

根据《税收征收管理法》第88条第2款规定："当事人对税务机关的处罚决

定、强制执行措施或者税收保全措施不服的，可以依法申请行政复议，也可以依

法向人民法院起诉。〃可知，高某因为偷税被某税务机关处罚，对于处罚决定不

服的，高某既可以复议也可以诉讼，不需要复议前置.，所以B项错误。

根据《治安管理处罚法》第102条的规定，被处罚人对治安管理处罚决定不

服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼,选项C也不属于复议前置案件。

关于选项D,因没有法律法规将国土资源部门的处罚案件定为复议前置案件,

故不选。

5.【解析】D

《行政复议法》第32条规定："被申请人应当履行行政复议决定。被申请人

不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的，行政复议机关或者有关上级行

政机关应当责令其限期履行。〃本案是复议被申请人县公安局不履行行政复议决

定，故不能申请人民法院强制执行，A项错误。

某县公安局的行为已经复议认定违法并撤销，具体行政行为的合法性已经解

决，不需要再次复议和诉讼，B、C两项错误。

6•【解析】C

本题考查行政处罚的实施机关。参见《行政处罚法》第十八条：行政机关依

照法律、法规或者规章的规定，可以在其法定权限内委托符合本法第十九条规定

条件的组织实施行政处罚。行政机关不得委托其池组织或者个人实施行政史罚。

委托行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为应当负责监督，并对该行为的

后果承担法律责任。

受委托组织在委托范围内，以委托行政机关名义实施行政处罚；不得再委托

其他任何组织或者个人实施行政处罚。值得一提的是，该文件中的〃授权〃实为〃委

托〃。

7.【解析】B

根据《行诉解释》第45条规定：起诉状副本送达被告后，原告提出新的诉

讼请求的，人民法院不予准许，但有正当理由的除外。〃

8.【解析】C

本题考查行政征用概念，行政征用是指行政主体出于公共利益的需要，依据

法律、法规的规定，强制性的取得行政相对人财产所有权、使用权或劳务并给予

合理经济补偿的一种具体行政行为。

9.【解析】D

根据《执行行政诉讼法解释》第22条规定，复议机关在法定期间内不作复

议决定，当事人对原具体行政行为不服提起诉讼的，应当以作出原具体行政行为

的行政机关为被告；当事人对复议机关不作为不服提起诉讼的，应当以复议机关

为被告。因此，本案中，李某可以对原行为即通报提起诉讼，也可以对省政府不

予答复行为提起诉讼，选项A、C均正确。

根据《行政诉讼法》第29条第1款规定，公民、法人或者其他组织同被诉

行政行为有利害关系但没有提起诉讼，或者同案件处理结果有利害关系的，可以

作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。本案中，李某、钱某

因为同一事实被予以行政处罚。李某对此起诉后，如果事实认定、法律适用发生

变化,这种变化也会适用于钱某，因此,钱某和被诉行为具有法律上的利害关系，

可以通知其作为第三人参加诉讼，故B项说法正确。

《行政诉讼证据规定》第60条第（3）项规定，原告或者第三人在诉讼程序

中提供的、被告在行政程序中未作为具体行政行为依据的证据，不能作为认定被

诉具体行政行为合法的依据。因此D项错误。

10.【解析】C

本题考查行政法规的权限、决定程序及适用。

《行政处罚法》第10条规定:“行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政

处罚。法律对违法行为已经作出行政处罚规定，行政法规需要作出具体规定的，

必须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类和嗝度的范围内规定。〃因行政拘

留属于限制人身自由的行政处罚，故行政法规不得设定。据此，A说法错误，不

当选。

《行政许可法》第16条第4款规定:〃法规、规章对实施上位法设定的行政许

可作出的具体规定，不得增设行政许可;对行政许可条件作出的具体规定，不得

增设违反上位法的其他条件J据此,B说法错误,行政法规〃不得增设行政许可〃。

《立法法》第69条规定:〃行政法规的决定程序依照中华人民共和国国务院组

织法的有关规定办理。〃因此，C说法正确，应当选。

第94条第2款规定:〃行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规

定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。〃据此，D说法错误，有权裁

决的主体为〃国务院〃，而不是〃国务院法制办〃。

二、多项选择题

1.【解析】ABC

AB项：《行政许可法》第15条第2款规定：“地方性法规和省、自治区、直

辖市人民政府规章，不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的

资格、资质的行政许可；不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政

许可。其设定的行政许可，不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产

经营和提供服务，不得限制其他地区的商品进入本地区市场。〃所以，AB项错误。

C选项错误，当选。《行政许可法》第14条第2款规定，必要时，国务院可

以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后，除临时性行政许可事项外，国务

院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律，或者自行制定行政

法规。可知，必要时是由国务院而不是由国务院部门可采用发布决定的方式设定

临时性行政许可。

D选项正确，不选。《行政许可法》第21条规定，省、自治区、直辖市人

民政府对行政法规设定的有关经济事务的行政许可，根据本行政区域经济和社会

发展情况，认为通过本法第十三条所列方式能够解决的，报国务院批准后，可以

在本行政区域内停止实施该行政许可。可知，省政府报国务院批准后可在本区域

停止实施行政法规设定的有关经济事务的行政许可。

2.【解析】BCD

吊销证照、责令停产停业和公安机关2000元以上的罚款，属于法定的听证

范围，故B、C、D项正确；而扣押属于行政强制措施，行政强制法对于具体的

行政强制措施行为并没有规定听证制度，故A项错误。本题答案为B、C、Do

3.【解析】ABCD

(1)比例原则是合理行政原则的要求之一。比例原则有三方面的要求：(1)

合目的性，是指行政机关行使裁量权所采取的具体措施必须符合法律目的。为满

足这一要求，就需要行玫机关在作出决定前准确理解和正确确定法律所要达到的

目的。在多数情况下，法律会对其立法目的作出明确规定，但有时法律规定的目

的可能比较含混，这些情况下就需要行政机关根据立法背景、法律的整体精神、

条文间的关系、规定含义等因素作出综合判断。(2)适当性，是指行政机关所

选择的具体措施和手段应当为法律所必需，结果与措施和手段之间存在着正当性。

为达到这一要求，需要行政机关根据具体情况，判断拟采取的措施对达到结果是

否有利和必要。(3)7员害最小，是指行政机关在可以采用多种方式实现某一行

政目的的情况下，应当采用对当事人权益损害最小的方式，即行政机关能用轻微

的方式实现行政目的，就不能选择使用手段更激烈的方式。可见，本案中政府的

做法和这三项要求无关。A选项应选。

(2)行政公开原则要求除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私

的外，行政机关实施行政管理应当公开，以实现公民的知情权。本案亦无侵犯知

情权的情况。B选项应选。

(3)本案是实体上的处理引发了争议，并未谈及政府做决定时的程序，自然与

程序正当无关。C选项应选。

(4)权责一致要求行政活动执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追

究、侵权须赔偿，本案也与此四项要求无关。选项D应选。

政府发布通知承诺奖励，但是对于符合奖励条件的张某却不予以奖励，相当

于变更了之前的决定。根据诚实守信原则中的信赖保护原则，非因法定事由并经

法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定；因国家利益、公共利

益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的，应当依照法定权限和程序进

行，并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法予以补偿。因此，这种做法

违背了信赖保护原则。

4.【解析】CD

《行政诉讼法》第26条第2款规定：经复议的案件，复议机关决定维持原

行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变

原行政行为的，复议机关是被告。本题中，李某不服某市公安局没收决定，向省

公安厅申请复议，而省公安厅维持了某市公安局的没收决定，因此某市公安局和

省公安厅为本案的被告。《国家司法考试试题解析汇编2009-2014》中认为，被

告为某市公安局和省公安厅，但A选项只说了一个，故A选项错误，由于这是

权威观点，所以本题我们也采纳该书的观点。

B项：根据《行政诉讼法》第29条第1款规定：公民、法人或者其他组织同

被诉行政行为有利害关系但没有提起诉讼，或者同案件处理结果有利害关系的，

可以作为第三人申请参加诉讼或由人民法院通知参加诉讼。可知，行政诉讼第三

人是指与具体行政行为有利害关系的诉讼一方主体。本案中，李某系从田某处购

得该问题轿车，若该轿车被认定为走私车，则田某可能承担相关民事、行政甚•至

刑事责任。据此，田某与认定该车是否为走私车的被诉行政行为有利害关系，可

以成为本案第三人，所以B项错误。

《行政诉讼法》第18条规定，行政案件由最初作出具体行政行为的行政机

关所在地人民法院管辖。经复议的案件•，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。

根据新法，经过复议的案件，管辖法院就有原机关所在地和复议机关所在地两个

地方。本题中经过复议后，地域管辖法院为省公安厅或市公安局所在地的法院，

所以，CD选项均为正确。本题司法部当年的答案为C,老题新做，答案为CD。

5.【解析】BCD

依据《关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第2条规定，要求

行政机关提供政府公报、报纸、杂志、书籍等公开出版物，行政机关予以拒绝的

行为不属于行政诉讼的受案范围，故A选项不应选。

BCD项：最高人民法院《关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》

第1条规定：“公民、法人或者其他组织认为下列政府信息公开工作中的具体行

政行为侵犯其合法权益，依法提起行政诉讼的，人民法院应当受理：（1）向行

政机关申请获取政府信息，行政机关拒绝提供或者逾期不予答复的……（3）认为

行政机关主动公开或者依他人申请公开政府信息侵犯其商业秘密、个人隐私

的......〃可见，B项属于（3）,CD项属于（1）,所以BCD项正确。

三、概念比较题

1.行政强制措施与行政强制执行

行政强制措施是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据

损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性

限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。

行政强制执行是指行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定

的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。分为直接强制和间接强

制

二者的区别如下：（1）从主体上看，行政强制措施的主体是行政机关，不

包括司法机关，但行政强制执行的主体二者均有之；

（2）从行为过程看，行政强制措施属于中间行政行为，行政强制执行属对

最终行为的执行行为；

（3）从法律效果上看，行政强制措施是对相对人人身财产权利的临时性约

束和处置，而行政强制执行具有终局性，实现确定的义务；

（4）从目的来看，行政强制措施：为调查、预防；行政强制执行：实现确

定的义务。

2.行政协议与行政裁决

行政协议，在行政活动中通常称为行政合同、行政契约，是指行政主体与相

对人之

间为执行公共事务，实现行政管理目标，实现行政管理目标，适用行政法规

则，依双方意思表示一致，设立权利和义务，且具有较多特殊性的履行机制的协

议。

行政裁决是指行政机关适用准司法程序裁决法律、法规授权行政机关处理的

特定争议案件的制度，是行政司法的最基本形式。

二者的区别如下：（1）主体不同，行政协议的主体是行政主体和行政相对

人而行政裁决的主体是行政机关；（2）目的不同，行政协议是为执行公共事务，

实现行政管理目标，实现行政管理目标，行政裁决是为了处理特定争议案件;（3）

主体间地位不同。

3.行政征用和行政征收

行政征用是为了公共利益和公共目的，依法强制获得公民、法人财产的使用

权或所有权或劳务，并给予合理补偿的一种行政法律制度。

行政征收是行政主体凭借国家行政权，根据国家和社会公共利益的需要，依

法强制地、无偿地取徨相对人金钱或其他财产的咛为。

二者的区别如下：

（1）法律关系的直接基础不同。从根本上说，二者都是国家作为公共机构，

依其职权，为维护社会的运行出于公共利益而才去的影响公民、法人财产权益的

活动。但其直接的起因和基础却有着明显的不同。行政征用多是为了公共利益的

临时需要而向国家有偿提供自己的财产和劳务，并非基于特定的财产缴纳义务，

而行政征收多是基于法律法规事先确定的缴纳义务而生；

（2）最终的法律效果不同。行政征用可能是财产使用权的暂时让渡也可能

是在使用权效用发生过程中实现财产所有权的转移，而行政征收则表现为财产权

的转移；

（3）行为的标的不同。行政征用的标的可能是财产也可能是劳务，行政征

收的标的一般限于财产；

（4）在补偿方面不同。征用必须给予补偿，征收则是国家强制无偿地取得

相对人的财产。

4.内部行政行为与外部行政行为

内部行政行为是指行政主体在内部行政组织管理过程中所作的只对行政组

织内部产生法律效力的行政行为，因而内部行政行为对公务员的权利和义务有重

大的影响。

外部行政行为，是与行政机关内部行为相对应的一个行政法学概念。

内部行政行为与外部行政行为的区别如下：

（1）行为与相对人之间的关系不同。实施内部行政行为的行政机关与该行

政行为的相对人之间，必定存在一种领导与被领导的隶属关系以及其它隶属关系,

或者存在一种监督与被监督的法定的监督关系。

（2）行政行为的作用力不同。内部行政行为通常只涉及行政机关的内部行

政事务，其作用主要和行政机关的正常运转有关，不影响外部相对人的权利和义

务，外部行政行为是行政机关对外行使公共权利的行为，因而直接影响着外部相

对人的利益。

四、判断分析题

1.【解析】正确

婚姻登记是一种行政确认行为，而不是行政许可行为，根本原因就在于婚姻

自由是公民享有的一项基本权利。我国法律明确规定了公民的婚姻自由权，公民

可以自主决定结婚或者不结婚，也可以自主决定维持或者终止其婚姻关系。从性

质上讲，婚姻登记属于行政确认行为，即行政机关依照法定程序和要求认定某一

事实或法律关系存在或不存在的一种行为，其目的在于依法确认当事人之间是否

存在婚姻关系。当事人办理结婚登记并领取结婚证，即意味着他们之间的婚姻关

系得到了法律的认可和保护，其他人必须承认并尊重他们的婚姻关系。当事人办

理离婚登记并领取离婚证，即意味着他们的婚姻关系已经依法终止，他们之词不

再存在夫妻权利义务关系。

2.【解析】错误

王某经过考试成为某县财政局新录用的公务员，己经取得公务员身份。由于

试用期不合格，被取消录用，属于《行政诉讼法》第13条规定的行政机关对行

政机关工作人员的奖惩、任免等决定。对此不服提起行政诉讼的，人民法院不受

理

3.【解析】错误

该行为应是行政强制行为，行政强制执行是个人、组织不履行规定的义务，

行政机关依法强制其履行义务的行政行为。行政史罚是国家特定的行政机关依法

惩戒违反行政管理秩序的个人、组织的一种单方的行政行为，属于行政制裁范畴。

4.【解析】错误

如果被诉具体行政行为合法与否在其他生效的民事或刑事判决中已被确认

的，当事人再提起行政诉讼的，人民法院应予受理；但如果被诉具体行政行为合

法与否已在其他生效的行政判决中被确认的，当事人再提起行政诉讼的，人民法

院不予受理，因为如果受理将出现不一一致的判决而导致无法执行的情况发生。

本题应注意民事、刑事判决与行政判决的区别。

5.【解析】错误

1999年最高人民法院解释：〃法律、法规授权行使行政职权的机构或组织，

越出授权范围实施行政行为，当事人不服而起诉，应该由作出该行政行为的机构

或组织为被告〃（行使权力），结论：具有行政职权的组织非法行使职权的越权

的行政行为当然是行政行为，但其属于一种违法的行政行为。

6.【解析】错误

行政合同作为一种行政管理手段能够广泛适月于行政管理领域，但并非能够

适用于所有行政领域和行政管理事项。在国家安全、社会秩序和许多涉及重要国

家和公共利益的领域，一般不适用行政合同。

五、简答题

1.行政赔偿的构成要件

（1）存在行政侵权行为主体；

（2）实施了行政侵权行为。包括具体行政行为和与行政机关及其工作人员

行使行政职权有关的，给公民、法人或者其他组织造成损害，违反行政职责的行

为。但是，只有法定范围的行政侵权行为才能构成行政赔偿；

（3）产生损害结臭。该损害结果必须是一种已经发生的客观存在或事实。

若没有损害后果，即使实施了行政侵权行为，也不能构成行政赔偿责任。并且此

处的损害结果必须是法定范围内的直接损失；

（4）具有因果联系。行政赔偿责任的构成，必须以行政侵权行为与损害结

果之间具有因果关系为要件。只有当该损害结果是由行政侵权行为所造成的结果,

或当行政侵权行为是该损害结果的原因时，才能构成行政赔偿责任。行政侵权行

为与损害结果之间一般应当具有直接的因果联系，否则，就不能构成行政赔偿责

任。

2.行政诉讼的判决的效力

（1）行政判决具有羁束力，不可争力、既判力和执行力等效力内容；

（2）羁束力是指依法做成的行政判决，对于做出判决的法院所具有的约束

力，除依法定程序其不得任意将已经生效的判决予以撤销或变更；

（3）不可争力也称为〃形式确定力〃，是指当事人在法定上诉期间届满后不得

再以上诉的方法请求撤销或变更判决的效力；

（4）既判力也称为“实质确定力〃，是就判决内容所具有的约束力而言，对于

法院的判决，不能再另行起诉，也不得在其他诉讼中做出与确定判决相反的主张；

（5）执行力是指对于具有给付内容的行政判决生效后，义务人应主动履行，

对拒不履行者，人民法院可以强制执行。

3.行政行为成立要件

（1）行为的主体必须是拥有行政职权或有一定行政职责的国家行政机关，

或者是法律，法规授权的组织或者行政机关委托的组织或个人；

（2）行为主体有凭借国家行政权产生、变更或消灭某种行政法律关系的意

图；

（3）行为主体在客观上有行使行政职权或履行职责的行为；

（4）功能要件，即行为主体实施的行为能直接或间接导致行政法律关系的

产生、变更和消灭。

4.行政处罚简易程序适用的条件

（1）违法事实确凿，即当场能够有充分的证据确认违法事实，毋须进一步调查

取证。

（2）有法定依据。

（3）符合行政处罚法所规定的处罚种类和幅度。对个人处以50元以下、对组

织处以1000元以下罚款或者警告的处罚可以当场进行，其他处罚不能适用简易

程序。

六、案例分析题

（1）不是。

该行为仅仅是行政处罚行为的程序性准备行为，未对梁某的合法权益产生实

际的影响，因该行为引发的争议不属于行政诉讼的受案范围。

（2）是。

属于强制传唤，是行政强制措施的一种。梁某对该强制措施不服所提起的行

政诉讼属于行政诉讼的受案范围。

七、判断分析题

论述比例原则

比例原则源于19世纪的德国督查法学，其认为督查权力的行使只有在必要

是才可以限制相对人的基本权利，其实质在于保持行政的方法与目的之间的均衡。

在我国，比例原则是指行政机关在采取行政措施时，应全面权衡所追求的公共利

益和个体权益，具体要求在采取行政措施时，要对行政手段与行政目的进行均衡，

采取对公民权益造成限制或损害尽可能小的措施，并且该行政措施所造成的损害

与所追求的行政目的相适应。广义的比例原则包含三个子原则：适当性、必要性

与衡量性原则。

适当性原则，是指行政机关行使裁量权所采取的具体措施必须符合法律目的。

为满足这一要求，就需要行政机关在作出决定前准确理解和正确确定法律所要达

到的目的。在多数情况下，法律会对其立法目的作出明确规定，但有时法律规定

的目的可能比较含混，这些情况下就需要行政机关根据立法背景、法律的整体精

神、条文间的关系、规定含义等因素作出综合判断。

必要性原则，是指行政机关所选择的具体措施和手段应当为法律所必需，结

果与措施和手段之间存在着正当性。为达到这一要求，需要行政机关根据具体情

况，判断拟采取的措施对达到结果是否有利和必要。

衡量性原则，是指行政机关在可以采用多种方式实现某一行政目的的情况下,

应当采用对当事人权益损害最小的方式，即行政机关能用轻微的方式实现行攻目

的，就不能选择使用手段更激烈的方式。

行政法与行政诉讼法期末模拟卷二答案解析

一、单项选择题

1.【解析】B

《公务员法》第63条规定，处分决定应当以书面形式通知公务员本人，故A

项错误，处分决定应当以书面方式进行通知。根据相关法律规定，处分决定确实

是自作出之日起生效的，即使引发救济，也是〃救济不影响执行〃，处分决定依旧

生效并据此执行。故B项正确。警告的处分期为6个月，故C项错误。公务员在

受处分期间不得晋升职务和级别，其中受记过、记大过、降级、撤职处分的，不

得晋升工资档次。也就是说，在警告的处分期间是可以晋升工资档次的。故D

项错误。本题答案为B。

2.【解析】B

A项：根据《行政诉讼法》第12条规定：〃人民法院受理公民、法人或者其

他组织提起的下列诉讼：...（三）申请行政许可，行政机关拒绝或者在法定

期限内不予答复，或者对行政机关作出的有关行政许可的其他决定不服的；......〃

可知，本项属于对行政机美作出的行政许可决定不服，属于行政诉讼的受案范围，

所以A项正确。

B项：根据最高人民法院《关于审理行政许可案件若干问题的规定》第3条

规定：“公民、法人或者其他组织仅就行政许可过程中的告知补正申请材料、听

证等通知行为提起行政诉讼的，人民法院不予受理，但导致许可程序对上述主体

事实上终止的除外。〃可知，B项属于告知补正申请材料，且没有导致行政程序

事实上的终止，因此B项不属于行政诉讼的受案范围，所以B项错误。

C项：根据最高人民法院《关于审理行政许可案件若干问题的规定》第2条

规定：〃公民、法人或者其他组织认为行政机关未公开行政许可决定或者未提供

行政许可监督检直记录侵犯其合法权益，提起行政诉讼的，人民法院应当依法受

理。〃可知，C项属于行政诉讼的受案范围，所以C项正确。

D项：根据最高人民法院《关于审理行政许可案件若干问题的规定》第1条

规定：”公民、法人或者其他组织认为行政机关作出的行政许可决定以及相应的

不作为，或者行政机关就行政许可的变更、延续、撤回、注销、撤销等事项作出

的有关具体行政行为及其相应的不作为侵犯其合法权益，提起行政诉讼的，人民

法院应当依法受理。〃可知，D项属于对撤回行政许可决定不服，属于行政诉讼

的受案范围，所以D项正确。

3.【解析】B

具体行政行为是指行政机关运用行政职权，针对特定的对象作出的具有法律

上权利义务处分性的单方行为。具体行政行政行为的判断标准包括：行政性、处

分性、特定性、外部性、单方性。所谓行政性是指具体行政行为是行政主体运用

行政职权作出的行为；所谓处分性是指具体行政行为是按照行政主体主观上的意

思表示对行政相对人法律上的权利义务客观上产生了影响；所谓特定性是指具体

行政行为是行政主体针对特定对象作出的行为；所谓外部性是指具体行政行为是

行政主体针对外部对象、外部事务作出的行为；所谓单方性是指具体行政行为是

根据行政主体单方面意思表示即可成立的行为，无需与行政相对人合意。本题的

通告具有行政性，因为区政府作出该行为的目的是为了淘汰落后产能，是履行行

政职权的行为。该通告具有处分性，因为提前关闭或者积极配合的给予补贴，逾

期不履行的强制关闭，会影响企业的权利。该通告具有特定性，是明确针对附件

所列名单中的企业作出的行为；该通告具有外部性，是针对外部不享有行政权力

的企业做出的行为；该通告具有单方性，是区政府单方面意思表示作出的，不是

和附件所列名单中的企业协商成立的。因此，该通告性质上是具体行政行政行为。

因此，本题应当选择B选项。

行政规范性文件是指行政机关运用行政职权，针对非特定对象制定的可以反

复适用的行政规范性文件的行为。判断标准是：适用对象的不特定性；可以反复

适用。

行政给付是指行政机关针对特定的个人或者群体给予物质帮助的行为，例如

抚恤金、最低生活保障待遇、社保金等。

行政强制，包括行政强制措施、行政强制执行。行政强制措施是指行政机关

在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险

扩大等情形，依法对人身或对财物实施暂时性限制或控制的行为；行政强制执行

是指行政机关对不履行行政决定的当事人依法强制履行义务的行为。

4.【解析】B

乙区政府征用耕地的行为，侵犯了村民小组作为集体经济组织的财产权，因

此，丙小组可以提起诉讼。但是，丙小组是不具备法人资格的组织。《最高人民

法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第3条第1款规定，

村民委员会或者农村集体经济组织对涉及农村集体土地的行政行为不起诉的，过

半数的村民可以以集体经济组织名义提起诉讼。据此，丙小组非耕地63亩被征

用，可以由全体村民过半数（而不是其中32户村民）以丙小组的名义起诉，因

此A项错误。

《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第4

条的规定，土地使用权人或者实际使用人对行政机关作出涉及其使用或实际使用

的集体土地的行政行为不服的，可以以自己的名义提起诉讼。在本案，征用土地

的行为影响袁荣等32户村民的土地承包经营权，因此B项正确。

2018年新《行政诉讼法解释》第19条规定，当事人不服经上级行政机关批

准的行政行为，向人民法院提起诉讼的，以在对外发生法律效力的文书上署名的

机关为被告。在本案，乙区政府征用土地经过甲市政府批准，但是对外发生法律

效力的文书上署名的机关是谁，题干并未透露。因此，选项C的表述不准确。

违法的具体行政行为原则上要撤销，但是，根据《行政诉讼法》第74条规

定，行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为:

（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害

的;（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。因此，法院经

审理如果发现征地批复违法，并不必然判决撤销，也可能确认违法，因此D项

错错误。

5.【解析】B

根据《公务员法》第50条第2款规定：“公务员在年度考核中被确定为不称

职的，按照规定程序降低一个职务或者职级层次任职。〃可知，定期考核中被确

定为不称职的，才按照规定程序降低一个职务层次任职，基本称职的，不应被降

低一个职务层次任职，所以A项错误。

根据《公务员法》规定：第七十二条，根据培养锻炼公务员的需要，可以选

派公务员到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位挂职锻

炼，B正确。

第一百零二条机关聘任公务员，应当按照平等自愿、协商一致的原则，签订

书面的聘任合同，确定机关与所聘公务员双方的权利、义务，聘任合同经双方协

商一致可以变更或者解除。聘任合同的签订、变更或者解除，应当报同级公务员

主管部门备案，C错误。

第九十五条公务员对涉及本人的下列入事处理不服的，可以自知道该人事处

理之日起三十日内向原处理机关申请复核;对复核结果不服的，可以自接到复核

决定之日起十五日内，按照规定向同级公务员主管部门］或者作出该人事处理的

机关的上一级机关提出申诉;也可以不经复核，自知道该人事处理之H起三一日

内直接提出申诉：（一）处分；（二）辞退或者取消录用；（三）降职；（四）定期:考核定

为不称职；（五）免职；（六）申请辞职、提前退休未予批准；卜七）未按规定确定或者

扣减工资、福利、保险待遇；（八）法律、法规规定可以申诉的其他情形。D项的

情形不包括在内。

6.【解析】C

本题考察行政法调整范围，其调整行政关系和监督行政关系。

7.【解析】A

关于A选项，《行政强制法》第10规定，情况紧急，需要当场实施行政强

制接出的，行政执法人员应当在24小时内向行政机学负责人报告，并补办批准

手续。〃立即〃的表法不应理解为24小时，故而A选项错误。

关于B选项，《行政强制法》第18条规定，实施行政强制措施应当遵守下

列规定:⑺制作现场笔录;，规定了应当制作现场笔录，所以，B选项正确不选。

《行政强制法》第24条规定，行政机关决定实施查封、扣押的，应当履行

本法第18条规定的程序，制作并当场交付查封、扣押决定书和清单。故而C选

项正确不当选

《行政强制法》第17条第3款规定，行政强制措施应当由行政机关具备资

格的行政执法人员实施，其他人员不得实施。与行政处罚不同的是行政强制措施

不发生行政委托一由其他不具备行政执法责格的人员去实施，行政机关一一行政

主体必须事必躬亲自行行使。所以D选项正确不选

8.【解析】C

《行政复议法》第40条规定，行政复议期间的计算和行政复议文书的送达，

依照民事诉讼法关于期间、送达的规定执行。木法关于行政复议期间有关〃5日〃、

”日〃的规定是指工作日，不含节假日。行政复议期间只有“5日〃、”日〃才是工

作日，而“10日〃就是自然日了，所以A选项错误。

《行政复议法实施条例》第39条规定，行政复议期间被申请人改变原具体

行政行为的，不影响行政复议案件的审理。《行政复议法》及其实施条例均没有

禁止行政复议期间被申请人改变原具体行政行为的规定，被申请人可以改变原具

体行政行为，B选项的说法没有法律根据。

《行政复议法实施条例》第57条规定，行政复议期间行政复议机关发现被

申请人或者其他下级行政机关的相关行政行为违法或者需要做好善后工作的，可

以制作行政复议意见书。有关机关应当自收到行政复议意见书之日起60日内将

纠正相关行政违法行为或者做好善后工作的情况通报行政复议机构。故C项说法

正确。

行政复议期间行政复议机构发现法律、法规、规章实施中带有普遍性的问题,

可以制作行政复议建议书，向有关机关提出完善制度和改进行政执法的建议。

行政复议可以对具体行政行为的合法性和合理性进行审查，只有行政诉讼才

只审查具体行政行为的合法性。D选项错误。对此，考生需要理解，法院与行政

机关之间的关系是监督关系而非领导关系，因此只能对具体行政行为作合法性审

查；复议机关一般是被申请人的领导机关，特殊”青况下还可能是被申请人自己,

当然可以对被申请人的行为做合法性与合理性上的全面审查。

9.【解析】C

A选项错误，不选，木案属于复议维持案件。根据《最高人民法院关于适用

〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第134条第1款规定，复议机

关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告。

原告只起诉作出原行政行为的行政机关或者复议机关的，人民法院应当告知原告

追加被告。原告不同意追加的，人民法院应当将另一机关列为共同被告。可知，

本案董某若只起诉区卫计局，法院应通知董某追加区政府为共同被告；不愿意追

加的，法院将区政府列为共同被告，而不是第三人。故A选项错误，不选。

B选项错误，不选。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉

若干问题的解释》第134条第3款规定，作出原行政行为的行政机关和复议机关

为共同被告的，以作出原行政行为的行政机关确定案件的级别管辖。可知，本案

属于复议维持案件，应当以区卫计局确定级别管辖。

C选项正确，当选。《行政诉讼法》第18条规定，行政案件由最初作出行政

行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，也可以由复议机关所在地

人民法院管辖。本案是复议维持案件，属于“经过复议的案件〃，因此可以由原机

关区卫计局所在地的法院管辖。故C选项正确，当选。

D选项错误，不选。《最高人民法院关于适用（中华人民共和国行政诉讼法〉

若干问题的解释》第135条第1款规定，人民法院对原行政行为作出判决的同时，

应当对复议决定一并作出相应判决。可知，复议维持案件，人民法院也应当对复

议决定作出判决，故D选项错误，不选。

10.【解析】C

关于A选项，县公安局的通知是一种抽象行政行为，因为其一，该通知面向

的是潜在的、所有的、不特定的对象的行政相对人，数量无法确定，或处于一种

不断变化的动态之中;其二，在该通知没有被依法废止、撤销前一直发生法律效

力且能反复适用，具备抽象行政行为的一切特征。应当强调的是，某县公安机关

级别较低副县（处）级，对这类〃规定〃，相对人在对具体行政行为不服而申请复议

时根据《行政复议法》第7条的规定有权向复议机关一并提出合法性审查申请。

关于B选项，行政指导是指行政机关在其职责范围内为实现一定行政目的而

采取的符合法律精神、原则、规则或政策的指导、劝告、建议等行为，小具有强

制性，而此处的〃要求〃，具有命令性、强制性，故B项错误。

C选项是在发现确定非法改装机动车之后做出的行政行为，不是在未查明实

施情况下为防止危害发生做出的暂时性控制的行政强制措施。因此，C项正确。

关于D选项，根据《行政强制法》第12条的规定，行政强制执行的方■式：

⑴加处罚款或者滞纳金；（2）划拨存款、汇款；⑶拍卖或者依法处理查封、扣押

的场所、设施或者财物；（4）排除妨碍、恢复原状；（5）代履行；（6）其他强制执行

方式。强制恢复原状应为行政强制执行方式之一，因为直接在物理形态上实现了

行政决定所确定的义务状态。故D项错误。

二、多项选择题

1.【解析】ACD

A项：一般来说，具体行政行为一经成立就可以立即生效。但是行政机关也

可以安排某一行为发生后或者经过一段时间后才发生效力，这就是所谓的附条件、

附期限的具体行政行为。所以A选项错误。

具体行政行为的执行力是指国家以强制力实现具体行政行为的权利义务安

排，其制度保障便是行政强制执行。故B项正确.

送达是具体行政行为成立的条件，未经送达则具体行政行为不成立，当然没

有法律约束力，所以C项错误。

具体行政行为的废止是由于客观情况发生变化，需要消灭其效力，废止是合

法的行为，其造成的损失不引起国家赔偿，如果符合条件，可以给予国家补偿。

故D项错误。

2.【解析】ABC

比例原则有三个子原则即适当性、合目的性和损害最小。比例原则的本质在

于公益目的与损害私权的手段之间的适度。合目的性强调的是手段必须能够达到

目的;损害最小要求在多个能达到公益目的的手段中选择给私人权益造成的侵害

最小的手段;适当性要求，如果在多个手段中给相对人权益造成侵害最小的那个

手段所造成的侵害，还要大于其所达到的公益目的，则这样的目的就不再值得追

求，应当放弃。题目给出的四个选项中，A的做法违背了合目的性的要求，A中

甲乙双方仅因口角，就被处以行政处罚中最为严厉的处罚种类和幅度中最重的判

罚，这对于实现行政目的并不适当。B和C违反了适当性原则的要求，B项中李

某建楼是经过批准的行为，按照必要性原则的要求，则只应要求拆除私自加建的

部分，而不必全部拆除；C项也是如此，打击盗版者应该按照法律的规定进行。

D项的做法符合狭义比例原则的要求。

3.【解析】CD

A错误，不选。新《行政诉讼法的解释》第1条规定，公民、法人或者其他

组织对行政机关及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院

行政诉讼的受案范围。下列行为不属于人民法院行政诉讼的受案范围：（1）公

安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为；（2）调解行为以

及法律规定的仲裁行为等。因此对民事纠纷的调解行为，不可诉。

B错误，不选。遣送出境措施属于行政强制措施，可以申请行政复议。根据

《出入境管理法》第64条第1款规定，外国人对依照本法规定对其实施的继续

盘问、拘留审查、限制活动范围、遣送出境措施不服的，可以依法申请行政复议，

该行政复议决定为最终决定。可知，对于外国人遣送出境措施，外国人可以申请

行政复议且复议终局。

C项正确，当选。根据《反倾销条例》第53条规定：“对依照本条例第二十

五条作出的终裁决定不服的，对依照本条例第四章作出的是否征收反倾销税的决

定以及追溯征收、退税、对新出口经营者征税的决定不服的，或者对依照本条例

第五章作出的复审决定不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院

提起诉讼。〃因此，C项正确。

D正确，当选。《税收征管法》第88条第2款规定，当事人对税务机关的

处罚决定、强制执行措施或者税收保全