税基侵蚀和利润转移BEPS对国际金融的影响

1第十一届国际律师协会（IBA）金融与资本市场税务虚拟会议税基侵蚀和利润转移（BEPS）对国际金融的影响引言和议程跨境利息税收趋势过去两年里，利息抵扣是否变得更加困难了？利息预扣税是个问题吗？NID是否是一种可行的替代方案？跨境并购的财务结构是否正在被重新审视？集团内部融资方式是否发生了变化？2跨境利息税收趋势

A.近两年来利息扣除是否变得更加困难？

3美国：《企业利息支出》再探

利息限制条款于2018年重新修订。营业利息支出（“BIE”）。“BIE”扣除额仅限于商业利息收入和调整后应纳税所得额(ATI)的30%。ATI不包括非经营性收入，也不扣除净经营亏损。营业利息收入或支出不包括：贷款承诺费；发行人的债务发行成本；合伙企业保证支付资本金；债务对冲收入和支出。共同基金可以指定将多少股息视为营业利息收入。4美国：税基侵蚀和反滥用税收概述

BEAT将纳税人的调整后应税收入(MTI)与其普通所得税负债（扣除某些税收抵免）进行比较。MTI是纳税人应纳税所得额的确定方式，不考虑(i)某些可扣除的“税基侵蚀付款”和(ii)任何NOL扣除的“税基侵蚀百分比”。如果纳税人对MTI（按10%的税率计算）的纳税义务大于其普通所得税纳税义务，则超出部分代表附加税（BEAT）。2026年起为12.5%。金融机构的BEAT税率为11%。2026年起为13.5%。5“税基侵蚀支付”一般指支付或应计给关联外国方的任何款项，该款项可产生扣除或用于购置可折旧/可摊销财产（也包括保费和再保险费）。符合FDAP收入条件且在美国需缴纳30%预提所得税的款项可免于计算。但如果由于税收协定导致预提所得税税率较低，则只有相应比例的款项可从MTI计算中排除。FDAP收入是指“固定、可确定和定期收入”，并非由美国常设机构赚取，包括利息、特许权使用费和租金。即使分公司将款项作为美国收入，美国子公司向美国分公司支付的款项仍可能被视为侵蚀税基的款项，这存在很大的风险。如果美国一家分支机构向另一家分支机构支付的款项在联邦所得税方面得到认可，则这些款项可能构成税基侵蚀支付：条约法与财政部条例第1.882-5条方法（不承认分支机构间付款）。6美国：税基侵蚀赔偿

调整收益剥离规则2022年1月1日或之后开始的财政年度，净利息扣除额限制为财政EBITDA的20%。万欧元的门槛依然不变。为应对EBITDA分散问题（达到100万欧元门槛），已公布的措施：降低100万欧元的门槛；或者抗碎片化SAAR。近期有关股东债务的案例法欺诈手段”越来越多地拒绝向股东贷款扣除利息。法律原则”（滥用法律）：Hunkemöller案，意大利电信案；如果资金被挪用于非商业用途，则不存在以商业为主导的考虑因素。近期法院的判决在文献中受到了批评：融资自由的限制；不当挪用资金的定义尚不明确。7荷兰：EBITDA限制和股东债务案例法

混合不匹配规则实施ATADII的国内法律包括混合错配规则（2020年生效）。

案例法趋势公司间贷款无需满足负债权益比率要求。但股东贷款需要进行一般性测试（确认判例法）。集团内部贷款利息扣除受公平交易原则限制（入境）。非公平交易利息：不可抵扣；重新定性为隐性股息分配，需缴纳预扣税。近期案例法审查跨境贷款定价：不确定性（是否允许扣除以及何时允许扣除）。8德国：混合错配规则及判例法趋势

瑞士没有一般性的法定反避税规则，但有大量关于避税的判例法。关于股息支付，瑞士联邦最高法院(FSC)裁定，任何双重征税协定(DTT)都固有地包含一项隐含的一般反避税规则(GAAR)（2005年11月28日SFT2A.239/2005）。在类似情况下，由于缺乏受益所有权（BO），预提税条约救济被拒绝。同样的规定也适用于利息支付。如果对收到的利息/股息有转付义务，则不符合BO（除其他要求外）（2015年5月5日SFT，2C_364/2012和2C_377/2012；2015年5月5日SFT，2C_895/2012）。此外，还有限制向关联方支付利息的规定。9瑞士：新（隐含）一般反避税措施

英国：英国税务从业人员关注的趋势以及近期改变格局的案例法英国税务从业人员在利息扣除方面遵循哪些趋势？当前的利息扣除环境很复杂（GAAR、制度-TAAR、BEPS衍生立法）。但穿过迷宫是可能的。例如：当前交易中广泛采用英国税务海关总署(HMRC)的指导意见；使用英国证券化公司（依据《2006年证券化公司税收条例》）。英国税务海关总署(HMRC)近期在2020/21年进行的咨询总体上认可了继续使用这些工具；企业利益限制规则——重点关注豁免（例如符合条件的基建豁免）；拟议的合格资产控股公司制度，重点关注投资基金和机构投资领域，将于2022年4月开始实施。英国近期的判例法是否正在改变利息扣除的格局？英国法院近期审议了有关利息扣除的立法：KwikFitGroupLtd(2021)–贷款利息扣除是否完全归因于不允许的用途？BlackRockHoldCo5LLC诉HMRC(2020)–平衡与税务目的之间的冲突；牛津仪器（2019）——证据问题和董事在签订贷款协议时的意图。1011西班牙：混合型不匹配规则

混合不匹配规则实施ATADII的国内法。日至2021年3月11日期间的纳税期。实施的总体目标：双重扣除；扣除项，不包含任何项目。关联方范围指25%。混合错配：金融工具。在合理时间内纳入：在核实纳入之前（收款人的纳税期在付款人纳税期结束后的12个月内开始），不得扣除。金融工具进口错配。举证责任何在？税务审计中应如何处理？西班牙杂交种非杂交跨境利息税收趋势

B.预提税是否是一个问题？12美国：拟缩小投资组合利息豁免范围支付给非美国人士的利息一般需缴纳30%的预提所得税（条约规定的减免除外）。但是，投资组合利息可以支付给非美国人士，而无需缴纳预提所得税。投资组合利息不包括支付给持股10%的股东的利息（完全由投票权决定）。《重建更美好未来法案》（BBBA）将扩大持股10%的股东范围，使其包括拥有债务人10%或以上价值的个人。规则变更将使立法通过前发行的债务获得豁免。13荷兰：关于利息和特许权使用费预扣税的新法律2021年预扣税法则需对支付给关联实体的利息和特许权使用费（“IR”）缴纳预提税：收款方位于低税收管辖区；或利益（实际上）被分配给了低税收地区；或者福利金通过中介机构流向低税收管辖区；或者根据居住地所在州的税法规定，接收投资回报的实体并非受益所有人，因为该州并非低税率地区，而是将投资回报接收方拥有的实体视为受益人；根据注册地所在国的税收规则，有权享受所得税优惠的实体不被视为所得税优惠的受益人，因为根据该国的税收规则，该实体并非该国的居民；而根据另一国的税收规则，有权享受所得税优惠的实体并非该国的居民。税率和征税方式：预扣税率等于最高企业所得税税率（25.8%）；税款由付款人（扣缴义务人）征收。税收协定可能会限制实际税收。14德国：案例范围非常有限，但新引入了SAAR原则上，对支付给贷款人（无论是国内贷款人还是国外贷款人）的利息不征收预扣税。向德国借款人提供的入境公司间贷款，如果被重新认定为隐性股息分配，则需缴纳预提所得税，并且借款人对未缴纳预提所得税负有连带责任。除此之外，利息可能仅在特定情况下才会被预扣税款：利润参与贷款；某些类型的可转换债券；德国税务机关针对德国来源利息收入（例如，以德国境内房地产作担保的贷款）向借款人发出的特定命令。自2022年1月1日起，对于支付给非合作司法管辖区（根据德国反避税天堂法）居民贷款人的利息，也可以征收预提税（15.8%）。15瑞士：预扣税改革取消对来自国内的利息收入征收预提税（不包括居住在瑞士的自然人银行存款的利息收入）。这项改革将废除现行的相当复杂的“10/20非银行规则”。简化股息预扣税退税的通知流程（将所需的股权比例从20%降低到10%）。议会于2021年12月通过了改革方案；该方案仍需进行全民公投，并且由于还需要进行其他（法令层面的）修正，因此该方案可能要到2023/24年才能生效。16英国：2022年利息预扣税会是个问题吗？目前的立法立场基本保持不变。但2021年和2022年出现了一些重要的实际进展。受益所有权及英国税务海关总署（HMRC）的监管方式——HMRC在2021年和2022年更加关注授予HMRC“双重征税协定通行证”所需的条件。因此，为了符合HMRC对IndofoodInternationalFinance（2006）案的解读，融资工具的结构设计再次受到重视。2022年，英国重新关注对金融中介公司（即爱尔兰DAC）免征预扣税的政策。在任何多边交易设施上上市的欧洲债券和证券；以折扣代替利息；私募债务利息豁免（合格私募发行条例）；以及针对合格资产控股公司投资者持有的证券所支付的利息，新增了一项豁免规定（2022年4月起）。主要目的测试：英国的采用及其在2022年的实际后果。17受益所有权：西班牙税务部门日益关注的问题。欧盟/欧洲经济区国内豁免/税收协定。扣缴义务人的责任：融资协议下借款人的地位；在税务审计中应采取的立场。进展：中央经济行政法院决议。2019年10月；西班牙上诉法院（“AudienciaNacional”）的判决；西班牙反滥用条款的具体适用程序。先例。还有其他豁免情况吗？属于第10/2014号法律范围内的债务工具；在受监管市场、MTF和其他有组织的市场上市；非居民投资者如未通过在西班牙设立常设机构获取收入，则可享受免税待遇。此项免税政策也适用于避税天堂投资者。18西班牙：借款人应如何应对预扣税审计？跨境利息税收趋势

C.NID是否是一种可行的替代方案？19名义利息扣除制度意大利公司权益准备金（ACE）名义利息扣除率（目前为1.3%）。2021年Covid-19法案：超级ACE，名义利率为15%。增长和投资津贴（“AGI”）——欧盟2016年10月25日理事会指令提案第11条AGI欧元区10年期政府基准债券，对“可移动”的AGI权益基础（过去十年权益的增加/减少，并考虑某些反滥用调整）应用2%的下限。债务权益偏差减少津贴（“DEBRA”）——欧盟委员会《21世纪商业税收》通报引入股权融资新投资的机制，以减轻债务偏好。公众咨询于2021年10月7日结束，委员会计划于2022年第一季度通过该决议。20跨境利息税收趋势

D.跨境并购财务结构是否已重新审视？

21瑞士：债务下放——概述（1/3）在典型的收购结构中，收购方支付的利息不能像目标公司的运营收入那样享受税收减免。AcquiCo和Target的合并虽然解决了税收漏洞，但将被认定为避税，因此在5年内不具有税收优惠。如果AcquiCo和Target是运营公司，并且能够提出合并的经济理由，则不在此限。其他结构或许可以解决此类税收流失问题（例如资产向上推移或级联购买）。22股利收购公司目标兴趣收入合并？债务瑞士：债务下压——概述（2/3）将产生收入的经营性资产（例如知识产权）或业务运营（例如市场营销或研发等职能）以税收中性集团内转让的形式转移给AcquiCo。此后，利息支出可以用资产或业务运营产生的收入来抵消。五年后，这些公司可以合并。需以税务裁定为准。23目标收购公司债务股利兴趣收入瑞士：债务下压——概述（3/3）收购目标按顺序进行（收购公司收购目标1，目标1收购目标2，依此类推）。因此，部分利息可以抵扣营业收入。需以税务裁定为准。24收购公司目标3目标2目标1债务兴趣股利股利股利债务兴趣债务兴趣收入收入收入跨境利息税收趋势

E.集团内部融资

25德国：集团内部贷款定价（1/2）自2019年初以来，德国联邦财政法院就如何确定公司间贷款的公平交易利率问题作出了多项裁决。尽管最初的裁决显著加剧了德国市场的不确定性，但德国联邦财政法院近期发布的一项裁决可被视为一个转折点，使公司间贷款的处理方式更加清晰（BFH，2021年5月18日裁决，IR4/17）。德国税务机关的立场目前尚不明确。目前，可以给出以下简要指导原则：确定合理价格的主要依据是可比价格法；并没有普遍的观点认为，借款人所属集团（Konzernrückhalt）的支持必然会提高借款人的信用评级。但也有例外情况，例如，如果借款人对集团具有特殊重要性，因此预期集团将在中长期内支持借款人开展业务；因此，信用评级原则上是根据对借款人的独立评估来确定的；公司间贷款本身并不一定要有担保。如果没有担保，利率必须提高，以反映贷款人因发放贷款而承担的风险；