山东2016年司法考试试卷四

山东2016年司法考试试卷四第一题：刑法案例分析甲（18岁）、乙（17岁）共谋抢劫丙的财物。某晚，二人拦下丙并将其挟持至偏僻处，甲持匕首威胁丙交出财物。丙称身上只有200元现金，甲嫌太少，便用力殴打丙致其重伤，乙在一旁不敢动手，只是帮忙按住丙的身体。此时，甲的朋友丁路过，得知情况后也加入进来，与甲一起搜丙的身，找到了丙的手机和银行卡，并逼迫丙说出银行卡密码，随后甲和丁去附近银行取款，乙则留在现场看守丙。取款过程中，银行工作人员发现取款行为异常，报警将甲和丁抓获。乙见甲和丁久未回来，担心事情败露，便将丙放走。问题：1.甲的行为构成何罪？请说明理由。2.乙的行为构成何罪？其在犯罪中的作用如何认定？3.丁的行为构成何罪？其与甲、乙是否构成共同犯罪？4.对于甲、乙、丁的量刑，应考虑哪些因素？答案1.甲的行为构成抢劫罪。根据《刑法》规定，以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，构成抢劫罪。甲与乙共谋抢劫丙的财物，在抢劫过程中使用匕首威胁丙，并殴打致其重伤，之后又伙同丁逼迫丙说出银行卡密码取款，这些行为符合抢劫罪的构成要件。同时，甲殴打丙致重伤的行为属于抢劫罪的加重情节，根据《刑法》规定，抢劫致人重伤的，应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。2.乙的行为构成抢劫罪。乙与甲共谋抢劫，并在实施抢劫过程中帮忙按住丙的身体，属于抢劫行为的共犯。虽然乙在甲殴打丙时未直接参与暴力行为，但他的协助行为对抢劫的完成起到了帮助作用。在共同犯罪中，乙起辅助作用，属于从犯。根据《刑法》规定，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。3.丁的行为构成抢劫罪。丁在得知甲、乙正在实施抢劫后，主动加入并参与搜身、逼迫丙说出银行卡密码等行为，与甲、乙形成了共同的犯罪故意和行为，构成抢劫罪的共同犯罪。4.对于甲的量刑，应考虑其抢劫致人重伤的加重情节，依法应在十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑的幅度内量刑。同时，甲是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。对于乙的量刑，因其是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，且乙犯罪时未满18周岁，根据《刑法》规定，应当从轻或者减轻处罚。对于丁的量刑，应按照其在共同犯罪中的作用进行处罚，丁在共同犯罪中起到积极参与的作用，属于一般共犯。第二题：民法案例分析甲公司与乙公司签订了一份买卖合同，约定甲公司向乙公司购买一批货物，总价100万元，甲公司应在合同签订后10日内支付30万元定金，乙公司应在收到定金后30日内交货。甲公司依约支付了定金，但乙公司未能在约定时间内交货。经甲公司多次催告，乙公司仍未履行交货义务。甲公司遂通知乙公司解除合同，并要求乙公司返还定金60万元。乙公司认为，甲公司支付的定金超过了合同总价的20%，超过部分无效，只同意返还40万元（20万元定金本金及20万元双倍返还部分）。问题：1.甲公司与乙公司的定金合同是否有效？为什么？2.甲公司是否有权解除合同？请说明理由。3.甲公司要求乙公司返还60万元定金的主张是否合法？请说明理由。答案1.甲公司与乙公司的定金合同部分有效。根据《民法典》规定，定金的数额由当事人约定；但是，不得超过主合同标的额的百分之二十，超过部分不产生定金的效力。在本案中，合同总价为100万元，定金的法定上限为20万元（100万元×20%），甲公司支付了30万元定金，其中20万元具有定金效力，另外10万元不产生定金效力，应视为预付款。2.甲公司有权解除合同。根据《民法典》规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，对方可以解除合同。在本案中，乙公司未能在约定时间内交货，经甲公司多次催告仍未履行交货义务，甲公司有权解除合同。3.甲公司要求乙公司返还60万元定金的主张部分合法。对于具有定金效力的20万元，根据定金罚则，收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金，乙公司应返还40万元（20万元×2）。对于另外10万元预付款，乙公司应予以返还，所以乙公司总共应返还50万元，而不是60万元。第三题：行政法案例分析某县市场监督管理局接到群众举报，称甲超市销售过期食品。执法人员立即前往甲超市进行检查，在超市仓库中发现了一批过期食品。执法人员当场对过期食品进行了查封，并对甲超市作出了罚款5万元的行政处罚决定，同时要求甲超市立即停止销售过期食品。甲超市不服该行政处罚决定，认为市场监督管理局在执法过程中没有出示执法证件，且处罚过重，遂向县人民政府申请行政复议。县人民政府经过审理，维持了市场监督管理局的行政处罚决定。甲超市仍不服，向人民法院提起行政诉讼。问题：1.市场监督管理局的执法行为是否合法？为什么？2.甲超市向县人民政府申请行政复议是否正确？为什么？3.人民法院在审理此案时，应审查哪些内容？答案1.市场监督管理局的执法行为部分不合法。根据《行政处罚法》规定，执法人员在调查或者进行检查时，应当主动向当事人或者有关人员出示执法证件。未出示执法证件的，当事人或者有关人员有权拒绝接受调查或者检查。在本案中，市场监督管理局执法人员在执法过程中没有出示执法证件，此程序不符合法律规定。但对于查封过期食品并作出罚款等处罚决定，若认定事实清楚、适用法律正确，从实体上符合市场监管部门对销售过期食品的管理规定，只是因程序瑕疵影响其合法性。2.甲超市向县人民政府申请行政复议正确。根据《行政复议法》规定，对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。在本案中，甲超市对县市场监督管理局的行政处罚决定不服，向县人民政府申请行政复议，符合法律规定。3.人民法院在审理此案时，应审查以下内容：一是审查市场监督管理局行政处罚决定的合法性，包括执法程序是否合法，即是否按照法定步骤出示执法证件、调查取证、作出处罚告知等；二是审查处罚决定所依据的事实是否清楚，证据是否充分，即是否有足够证据证明甲超市销售过期食品；三是审查处罚决定适用法律是否正确，对销售过期食品的行为适用的法律法规条款是否准确；四是审查处罚幅度是否合理，是否存在处罚过重等滥用职权的情形。第四题：刑事诉讼法案例分析某市发生一起故意杀人案，犯罪嫌疑人张某被警方抓获。在侦查过程中，警方对张某进行了讯问，并制作了讯问笔录。之后，警方又对现场进行了勘查，收集了相关物证和证人证言。在审查起诉阶段，检察机关对张某进行了提审，并听取了辩护律师的意见。经审查，检察机关认为张某的行为构成故意杀人罪，依法向人民法院提起公诉。在法庭审判过程中，张某的辩护律师提出，警方在讯问张某时存在刑讯逼供的情形，要求排除张某的讯问笔录作为证据使用。同时，辩护律师还对部分物证的收集程序提出质疑。问题：1.对于辩护律师提出的排除张某讯问笔录的申请，人民法院应如何处理？2.对于辩护律师质疑的物证收集程序问题，人民法院应如何审查？3.若张某的讯问笔录被排除，是否会影响对张某的定罪？为什么？答案1.对于辩护律师提出的排除张某讯问笔录的申请，人民法院应按照非法证据排除规则进行处理。首先，根据《刑事诉讼法》规定，采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述应当予以排除。辩护律师提出存在刑讯逼供情形后，人民法院应当启动对证据收集合法性的调查。在调查过程中，由人民检察院承担证明证据收集合法性的举证责任。如果人民检察院不能提供确实、充分的证据证明讯问笔录的收集程序合法，该讯问笔录应当予以排除，不得作为定案的根据。2.对于辩护律师质疑的物证收集程序问题，人民法院应从以下几个方面进行审查：一是审查物证的收集是否符合法定程序，如是否有两名以上侦查人员进行收集，是否制作了相关的笔录、清单并由相关人员签名等；二是审查物证的来源是否可靠，是否存在被污染、篡改等情况；三是审查物证与案件事实之间的关联性，即该物证是否能够证明案件的相关事实。如果物证的收集程序不符合法律规定，可能影响司法公正的，且不能补正或者作出合理解释的，该物证不得作为定案的根据。3.若张某的讯问笔录被排除，不一定会影响对张某的定罪。虽然讯问笔录是重要的证据之一，但在刑事诉讼中，定案依据的是全案的证据。除了讯问笔录外，还有现场勘查收集的物证、证人证言等其他证据。如果其他证据能够形成完整的证据链，足以证明张某实施了故意杀人行为，达到了“犯罪事实清楚，证据确实、充分”的证明标准，仍然可以对张某定罪。第五题：论述题请结合我国当前法治建设的实际，论述法治与德治的关系及其在国家治理中的作用。法治与德治是国家治理的两种重要方式，二者相辅相成、相互促进，共同构成了国家治理体系的有机组成部分。在我国当前法治建设的进程中，正确认识和处理法治与德治的关系，对于全面推进依法治国、建设社会主义法治国家具有重要意义。法治是治国理政的基本方式，它强调通过制定和实施法律来规范社会行为、维护社会秩序。法律具有权威性、强制性和普遍性的特点，能够为社会提供明确的行为准则，保障公民的权利和自由，维护社会的公平正义。法治的核心是良法善治，即制定出科学合理、符合社会发展规律和人民利益的法律，并通过严格的执法和司法活动确保法律的有效实施。德治则是通过道德教育、道德规范和道德引导来提高公民的道德素质，促进社会的和谐与稳定。道德是社会成员共同遵循的行为准则和价值观念，它具有自律性、自觉性和引导性的特点。德治强调通过培养公民的道德意识和道德情感，使公民自觉遵守社会公德、职业道德和家庭美德，形成良好的社会风尚。法治与德治的关系是相互依存、相互补充的。一方面，法治需要德治的支持和配合。法律的实施需要公民的自觉遵守和配合，而公民的道德素质和道德观念直接影响着他们对法律的遵守程度。一个道德败坏、缺乏诚信的社会，即使有完善的法律制度，也难以保证法律的有效实施。因此，通过德治提高公民的道德素质，可以为法治建设创造良好的社会环境和人文基础。另一方面，德治需要法治的保障和规范。道德规范的实施往往缺乏强制力，对于一些严重违反道德的行为，仅靠道德谴责往往难以起到有效的约束作用。而法律可以将一些重要的道德规范上升为法律规范，通过法律的强制力来保障道德规范的实施。同时，法律也可以为道德建设提供明确的方向和标准，促进道德的规范化和制度化。在国家治理中，法治与德治各自发挥着不可替代的作用。法治侧重于通过制度和规则来规范社会行为，保障社会的公平正义和稳定秩序。它能够为国家的政治、经济、文化等各个领域提供坚实的制度保障，确保国家的长治久安。德治则侧重于通过道德教育和道德