教学材料《法理学》-第3章

3.1民事主体案例3.1体校教练酒后驾车，谁来承担责任案情回放>>体育学院附属竞技体校教练张明违反学校规定和校外朋友孙明光以及4名体校学员外出聚餐，就餐完毕返校途中孙先生酒后驾驶，发生交通事故造成夏勇等3人死亡，2人受伤。夏勇的父母将体育学院、教练张明诉至法院要求赔偿。下一页返回3.1民事主体原告夏先生夫妇诉称，夏先生因病丧失劳动能力，妻子李女士常年有病，造成家庭生活十分困难，享受低保待遇。夏勇系体育学院附属竞技体校散打班的学员，在青少年武术散打比赛中曾多次获奖。张教练是夏勇的主教练。2008年10月19日16时50分，张教练曾经指导的学员孙明光驾车，带领张教练以及张教练的包括夏勇在内的4名学员共同外出就餐。5人在学校附近蒙古饭店就餐，期间孙明光、张教练以及小陈均饮酒，用餐至下午16时许。上一页下一页返回3.1民事主体五人原路返校过程中，16时50分，孙先生所驾驶轿车由西南向东行驶，与路某驾驶的由东向西南行驶中的大型客车在海淀区凤凰岭路33号灯杆处相撞，造成孙明光死亡，车内乘坐4人，其中夏勇死亡，另一人经抢救无效死亡，张明以及一人受伤。根据交通支队认定孙明光负全责。经北京市公安局交通管理局海淀交通支队交通事故认定书查证核实，孙先生体内酒精含量为284.4毫克/100毫升。该体校为全封闭式学校，教练张明光未经允许私自与夏勇外出发生交通事故，其行为属于职务行为。而附属竞技体校不具备民事主体资格，故起诉至法院，判令体育学院和张明光赔偿死亡补偿费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金共计104万余元。上一页下一页返回3.1民事主体被告体育学院辩称，赔偿义务人应当是案外人孙明光，他是直接造成夏勇死亡的侵权人。张明与夏勇的外出行为是个人行为，与职务无关，并且校方不知情，故校方不应当承担责任。教练张明辩称，夏勇是因为与孙先生认识所以同去吃饭，并非他以教练名义带出。孙先生在交通事故中负全责是侵权人，他是交通事故受伤者，故不应当承担责任。上一页下一页返回3.1民事主体专家点评>>孙明光醉酒驾车是造成事故的全部原因，对于事故发生负全部责任，其他乘车人无责任。教练张明的行为是私人应酬，系其个人行为。并且夏勇与孙明光认识，孙明光是校外人员，没有证据表明是学校安排饭局让学员在赛前获得放松。张教练作为夏勇的主教练，与夏勇共同乘车外出，理应负有对于夏勇人身安全上的照顾、保护义务。张明与孙明光共饮酒且酒后携带夏勇等人上车，使得夏勇等人的人身安全陷于危险境地。上一页下一页返回3.1民事主体行为具有过错，鉴于孙明光对于事故的发生负全部责任，事故发生时夏勇年满17岁虽未成年，但已具备一定的辨别能力，对于孙明光的醉酒驾车行为的危险性应当具有识别能力，自身一也存在重大的过失。张明仅需承担与其过错相适应的民事责任。事故发生的原因在于酒后驾驶，而不在于学校是否批准外出。但该体校位置偏僻，学院应该加强学生的安全教育。庭审中学校未能提供证据表明开展了足够的安全教育工作。故在管理学生上存在一定过错，承担与过错相适应的补充赔偿责任。上一页下一页返回3.1民事主体知识锦囊>>人格理论始于罗马法，在罗马法上，人格是一个公私法兼容，人格与身份并列，财产关系和人身关系合为一体的概念。始于罗马法的人格理论，其最重要的特点就在于人与人格的分离。根据罗马法的规定，并非一切人均为权利主体。在罗马时代，作为权利主体的人除了是人以外，还需具备其他条件:首先，其须为“自由民”，即享有在法定限度内按照自己的意愿处置其人身和行动的自由权;其次，就民法关系而言，其还应当是“市民”。由此可见，罗马法之人与人格的分离，从根本上反映了古代罗马社会人与人之间的不平等。上一页下一页返回3.1民事主体近代民法对于自然人之人格予以无条件的普遍承认，对此，我们通常比较强调其作为一项法律基本原则的作用:近代资产阶级法律的首要贡献，就在于公然宣称法律面前人人平等。但是，法律产生的先决条件是它必须将生活在群体中的人作为其规范对象，而民法之作用于一定的人际关系，必须展示其表现方式，这种表现方式被称为“法律关系”。法律关系之不同于原本意义上的人际关系(财产关系及伦理关系)，便在于在此种关系中，人的行为被予以强制性评价，因而与权利义务直接相联系。上一页下一页返回3.1民事主体因此权利义务得以成为法律关系的核心。而民法在确认权利义务亦即“生产”法律关系时，便必须确认权利义务承受人(法律关系的参加者)的资格，即主体资格。由此，法律意义上的“人”必然具有与原本意义上的“人”(一种生命存在体)不同的属性:后者为自然属性，称为“人类”或“自然人”;前者为法律属性，称为“人格”。近代资产阶级推翻以不平等的身份等级制度为特征的封建社会，形成了近代民法“自由平等的人格”之基本模式，则表现了人类社会文明的重大进步。上一页下一页返回3.1民事主体自1900年《德国民法典》以来，不仅自然人被赋予人格，某些社会组织一也被赋予法律人格(法人)。法人制度的出现纯粹是经济发展的需求导致法律技术进步的结果，是一种经济生活的客观现实与法律技术运用相结合的产物。正因为自然人的人格是一种直接体现个人尊严的法律工具，故现代民法确认一切自然人均有平等的、不得被剥夺的人格;而正因为法人的人格是一种法律技术的产物，所以，法人的人格在特定条件下得被否认或者剥压。上一页下一页返回3.1民事主体对于法律上的“人格”概念，有学者认为其具有三种不同含义:其一，人格指具有法律地位的权利主体，即人格为“主体”的同义语;其二，人格为作为权利主体法律资格的民事权利能力，即人格为“权利能力”的同义语;其三，人格为一种受法律保护的利益，如自然人的生命、身体、健康、自由、尊严、名誉等，即人格为“人格利益”的同义语。但是，法律上所谓“人格”不仅是一个私法上的概念，还具有公法上的意义，如宪法意义上规定的“人格”。上一页下一页返回3.1民事主体但在私法领域只能有两种含义:一是抽象的人格，指权利主体的法律资格，可用民事主体替代;二是指具体的人格，主要是人格权的客体，包括生命、身体、健康、名誉、隐私、贞操等。因此，对于民事主体与人格的关系而言，二者只是在抽象的层面上可替代。我国基本上形成了民事主体制度体系。但是，如果用自然法观点和抽象人格论标准审视之，又存在着许多缺陷。首先，自然人不能称为“公民”。总之，规定民法上的人是公民，这不是对民法人格最一般的抽象，从严格意义上说，仍然属于具体人格。只有将民法上的人规定为自然人，才符合抽象人格论的要求。上一页下一页返回3.1民事主体但是，将民事权利能力这一抽象人格平等地赋予所有的自然人，一也不能一劳永逸。因为每个人的行为能力、经济能力、身体状况等都有一定的差异，所以这种平等的法律可能会导致不平等的结果。这就要求在立法执法中还要兼顾诸如消费者、未成年人、残疾人、劳动者等具体人格。其次，法人人格抽象化是建立我国抽象人格制度的重要步骤。法人是抽象的产物，法人人格的本质是抽象人格。只有认定法人本质是抽象人格，才能实现法人之间的地位平等，才能实现法人与自然人地位的平等。法人的人格就是法人的民事权利能力。而我国长期以来普遍认为，法人民事权利能力要受到法人目的的限制。法人目的即法人的经营范围、业务范围。上一页下一页返回3.1民事主体佟柔先生主编的《中国民法》教材认为，法人因各自经营范围、业务范围不同，其权利能力的具体内容各有区别，并且称法人的权利能力是特殊的权利能力。可见，我国法人的权利能力，即法人人格是各不相同的、有差异的，因而一也是具体的。我国有关法人的具体人格观点，不符合法人抽象人格的本质特征。再次，其他组织应当成为第三民事主体。市场主体由自然人单一主体发展到自然人、合伙、法人及其分支机构等多元主体。与之相适应，民法上的民事主体制度也从承认单一主体到承认多元主体。上一页下一页返回3.1民事主体民事主体经历了从非全剖}的自然人，到全部自然人再到法人和自然人并存，又有现在民事第三主体—非法人团体的出现，这么一个漫长的发展历史，说明了民事主体范围的逐渐扩大。同时一也说明:法律对社会上活动实体的主体承认是有条件的，而不是漫无目的的任意设计。现代法律对自然人的主体地位的确定，没有什么争论，现在在理论界分歧较大的是非自然人的民事主体判断标准问题。在我看来，非自然人主体要被确立为民事主体，应具备独立的意志，可供其支配的财产和独立地承担民事责任。上一页下一页返回3.1民事主体首先，只有具有独立意志，才能成为其他主体的一个具体的交易对象，才能与其他主体发生意志交流，安排双方的权利义务关系，从而建立民事法律关系。其次，拥有自身可支配的财产，是一个客观实体成为民事主体的重要物质基础，只有经济上的独立才有人格上的独立，非自然人要参加民事活动，必须有一定的财产为基础。再次，非自然人主体能独立地承担责任。只有当其能以自己的名义独立承担责任的时候，才能在其侵害相关主体的权利时受到惩罚，受害者才能得到救济。上一页返回3.2监护制度案例3.2儿童戏耍抓鱼丢命案情回放>>2009年8月22日下午约1点50分，11岁的王刚与9岁的朱某一同来到莲花县东门桥下小河水边抓螃蟹玩。玩了二、三分钟后，12岁的李欢拿着炸鱼的爆竹(又称小鱼雷)来到此地炸小鱼玩，李欢扔一个小鱼雷后，自己下水检鱼，检完后就对朱某说:“帮我检鱼”，朱某问:“我帮你检有什么好处?”李欢说:“等下我炸到鱼就分给你们一些”，朱某便帮其检鱼，朱某还叫王刚也帮李欢检鱼，于是王刚也帮李欢检鱼。下一页返回3.2监护制度由于水太急，朱某被水冲走，李欢便叫人来救，叫完后，王刚也被水冲走，一成年男子听到呼救后立即来到现场跳进河里将王刚救上岸，由于救人的男子体力不足，加之朱某已淹没有河水中，最终没有救起朱某。朱某父母认为，朱某是李欢叫他帮助检鱼时被水卷走的，朱某又是王刚邀请到河里玩的，王刚的邀请和李欢叫去检鱼都是造成朱某死亡的原因，遂向法院起诉，要求李欢、王刚及其监护人赔偿其死亡赔偿金、安葬费、精神抚慰金等各项损失共计280020元。上一页下一页返回3.2监护制度专家点评>>朱某作为无民事行为能力人，又不会游泳，到水河边抓螃蟹本身就有一定的危险性，后又积极参与检鱼，在检鱼活动中对自身的危险处境意识不足，是导致其溺水死亡的主要原因，为此，朱某对自身的死亡应负主要责任。上一页下一页返回3.2监护制度李欢事发时已满12周岁，是限制行为能力人，对河水可能导致死亡的后果有一定的预知能力，其邀朱某到河里检鱼客观上增加了朱某在河里玩耍的危险范围和危险程度，对朱某的死亡李欢应承担次要责任。王刚系限制行为能力人，其与朱某一同到危险的河水边抓螃蟹时有义务提示朱某注意安全，特别是在李欢邀朱某到河中检鱼时未加以制止，其对朱某的死亡也应承担一定的责任。由于李欢和王刚均无个人财产，他们承担的民事赔偿责任应由各自的法定监护人承担。上一页下一页返回3.2监护制度知识锦囊>>一、监护概述监护，是对未成年人和精神病人的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度。监护依设立的方式，可分为法定监护、指定监护和委托监护。依照《民法通则》第16条规定，未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人:①祖父母、外祖父母;②兄、姐;上一页下一页返回3.2监护制度③关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。依照《民法通则》第17条规定，无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人:(1)配偶;(2)父母;(3)成年子女;上一页下一页返回3.2监护制度(4)其他近亲属;(5)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。没有第一款规定的监护人的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。对担任监护人有争议的，由被监护人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。上一页下一页返回3.2监护制度二、监护人的职责根据《民法通则》第18条规定，监护人的职责主要有:(1)保护被监护人的身体健康和人身安全，防止被监护人受到不法侵害;(2)照顾被监护人的生活;(3)对被监护人进行管理和教育;(4)妥善管理和保护被监护人的财产，对于被监护人财产的经营和处分，应尽善良管理人的注意;上一页下一页返回3.2监护制度

(5)代理被监护人进行民事活动;(6)代理被监护人进行诉讼，以维护其合法权益;(7)监护人不履行监护职责或者侵害被监护人合法权益的，给被监护人造成财产损失的，应当承担赔偿责任。上一页下一页返回3.2监护制度三、监护关系的法律后果监护关系在实体法上和程序法上都具有法律后果。监护人往往是被监护人的法定代理人。被监护人完全无行为能力的，由监护人代其进行民事活动。被监护人行为能力受限制的，进行民事活动亦应由其监护人代理，或者征得监护人的同意。在民事案件中，监护人是被监护人的诉讼代理人。上一页下一页返回3.2监护制度四、监护人的更换、撤换(1)监护人的更换:指在监护人无力承担监护职责时，经其请求由有关单位或者法院更换他人为监护人。(2)监护人的撤换:指对不履行监护职责的监护人，经有关人员或单位申请，由法院撤销该监护人的监护资格，另行确定监护人。上一页下一页返回3.2监护制度撤销监护人资格须具备以下条件:(1)经有关人员或单位申请;(2)监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益;(3)须由人民法院撤销。上一页下一页返回3.2监护制度五、监护关系的终止监护终止的原因有以下几种情形:(1)被监护人获得完全民事行为能力。(2)监护人或被监护人一方死亡。(3)监护人丧失了行为能力。(4)监护人辞去监护。监护人有正当理由时，法律应允许其辞去监护，但这不适用与未成年人的父母。(5)监护人被撤销监护人资格。上一页返回3.3人身权案例3.3.1喜剧明星赵木山状告兰州万顺通公司案案情回放>>

2009年7月兰州万顺通公司擅自使用赵本山的形象，为其航空票务服务做广告，在兰州一家广告公司的楼宇液晶电视广告系统上每天滚动播放达120次。据此赵本山代理人表示，兰州万顺通公司的行为严重损害了赵本山等人的名誉，误导了广大消费者，侵犯了赵本山的肖像权和名誉权，造成了极坏的社会影响。下一页返回3.3人身权且西宁及深圳万顺通票务公司共同使用、兰州万顺通航空的品牌，利用该广告的广告效应扩大其影响，开展业务，并获得利益，应当承担连带赔偿责任。赵本山要求法院判令三被告立即停止侵权并登报赔礼道歉，消除影响，并支付合理支出、直接损失等共计200万元。上一页下一页返回3.3人身权专家点评>>兰州万顺通公司在广告片中反映的场景和角色设置与赵本山的小品《不差钱》相雷同，容易使一般观众产生该卡通人物即为原告赵本山的合理联想。被告兰州万顺通公司为经营目的，未经本人同意非法使用赵本山卡通形象做广告宣传，符合肖像侵权构成要件，侵犯了原告赵本山的肖像权。上一页下一页返回3.3人身权知识锦囊>>新闻侵害肖像权是指新闻媒体和新闻从业者利用新闻传播媒介侵害公民的肖像权益的行为。一般来说，新闻媒体未经本人同意而使用其肖像，且使用公民肖像无阻却违法事由，即构成肖像侵权。虽然法律作了这样的规定，但是在新闻实践中，还是会遇到一些特殊的肖像使用情况，由于我国现行法律没有明确具体的规定，这些特例极易引发侵权诉讼。上一页下一页返回3.3人身权1.公众人物的肖像公众人物是社会生活中为公众广为熟悉的人物，比如政治人物、影视歌星、体育明星、科学家、商界名流等。公众人物是一个特殊的主体，由于其职业的特殊性，他们工作、生活倍受公众的关注。在公众人物肖像的使用问题上，我国很多学者主张，在新闻媒体上使用党和国家领导人、地方各级领导人、著名社会活动家影视明星、运动员等知名人士的肖像，不为侵权。这里，有一点必须注意，那就是新闻媒体使用公众人物的肖像须不以营利为目的。上一页下一页返回3.3人身权2004年10月，《精品购物指南》(以下简称《精品》)在其封面以“影响2004”为题使用了刘翔在雅典奥运会上跨栏比赛的照片，并对照片的背景以及跨栏的横栏做了一些改动，同时北京中友百货有限责任公司在封面的下方做了广告，刘翔以《精品》报社侵害其肖像权为由向人民法院提起侵权之诉)2005年12月15日，北京市第一中级人民法院作出终审判决，认定被告侵犯刘翔肖像权的侵权行为成立。上一页下一页返回3.3人身权《精品》的败诉其实给新闻媒体提了一个醒:①使用公众人物的肖像，一定要将新闻信息与广告信息区分开来，避免与商业利益纠葛。公众人物背后往往蕴藏着巨大的商机，很有可能因此成为引发侵权诉讼的导火索。②为新闻报道而使用公众人物的肖像，要注意保持新闻图片的原创性，不可擅自对图片进行改动，破坏其客观性和真实性。上一页下一页返回3.3人身权2.集体照片中的个体肖像肖像权人对其肖像享有支配权和使用权，一旦有侵权事实发生，肖像权人即可根据法律向侵权者主张其权利。但是如果是集体照片，那么媒体使用集体照片是否构成对集体肖像成员肖像权的侵害，肖像权人能否主张所谓的集体肖像权呢?1887年，法国巴黎高等法院曾作出了这一方面的一个判例。一位著名的演员向法国巴黎法院起诉，认为某照相馆公开陈列包括他自己在内的合影照，侵犯了他个人的肖像权。上一页下一页返回3.3人身权经过审理，巴黎高等法院认为，在集体照片中，一人关于其肖像所具有的利益，已为全体利益所掩盖。一人之个性已为全体所掩蔽，其独立的肖像权已失去了存在之基础，驳回了该演员的诉讼请求。该判例为以后诸多立法所采纳。这一判决明确了这样一个规则:个人肖像中，肖像权人可以依法主张肖像权，但是集体照片中各独立的肖像权人不得主张其肖像权。上一页下一页返回3.3人身权在我国，使用集体照片中的个人肖像而连带使用到其他公民的肖像是否构成侵权，尚无明确的法律规定。在法学理论和司法实践中，大家普遍认为，肖像权就是个人人格权，集体不能成为人格权的主体。集体照片的个人肖像权益为全体肖像权人权益所涵盖，个人特征难以在集体照相中体现，因而丧失了人格权存在的基础。有这样一个案例:温某出访美国，与华某等四人同美国国家贸易局长Carol.Crawford女士合影留念。后温某出任上海办事处首席代表，将该合影印在办事处的资料上对外广为散发。华某以温某擅自使用其肖像用于商业用途为由，诉至上海市第一中级人民法院。上海中院最终驳回原告的诉讼请求。上一页下一页返回3.3人身权使用集体照片时有几点要注意:①集体照片的成员在处分照片时不得违背社会的公序良俗，必须在法律许可的情况下使用。②集体照片外的任何人负有不得侵害的义务。③集体照片中的成员均享有集体照片肖像利益的权利。④阻却违法事由除外。上一页下一页返回3.3人身权

3.影视作品中的艺术形象演员对自己饰演的角色到底有没有肖像权?法学界主要有三种不同观点:一种观点认为，艺术形象是艺术家通过表演或其他演绎行为形成的艺术人物形象，艺术家对其塑造的艺术形象享有肖像权。第二种观点认为，艺术形象是按照导演和剧本的要求所塑造出来的人物，经过了一定的艺术加工和处理，并非个人形象在客观上的再现。演员作为表演者对其塑造的艺术形象可以主张著作权，但不享有肖像权。第三种观点则认为应关注肖像的可识别性，对于大家根本看不出原型的艺术形象，不能主张原型的肖像权;对于具有可识别性的艺术形象，就存在原型的肖像权问题。上一页下一页返回3.3人身权目前这些观点还仅限于理论探讨，并未在立法上予以确认。近年来，从来自司法实践第一线的案例中可以看到，不同法院对此类案件认识不同判决一也不同。例如，1994年内蒙古伊利实业股份有限公司使用电影《马可·波罗》中部落酋长贝克托在草原上欢庆饮酒的剧照制作广告，并冠以“伊利奶茶粉”字样的广告词。其时，贝克托的扮演者思和森已去世，其女儿卓玛以父亲肖像权受到侵害为由起诉至呼和浩特市回民区法院。法院审理认为:影视人物形象是演员根据剧情的需要和导演的意图饰演的一个角色，尽管该艺术形象与本人的生活形象差别不大，但不能认为是饰演者个人形象的客观再现，伊利公司不构成侵犯演员的肖像权。上一页下一页返回3.3人身权2001年，在艺术家蓝天野诉北京天伦王朝饭店、北京电影制片厂一案中，北京东城区法院就被告在未经原告许可，擅自将原告在电影《茶馆》中的剧照制作成广告展示架陈列一事，做出以下判决:反映表演者面部形象特征的电影剧照不仅承载了电影的某个镜头，同时也承载了表演者的面部形象，具有双重的识别性，相互不能替代，原告对涉案剧照享有肖像权。上一页下一页返回3.3人身权迄今为止，影视作品中的艺术形象是否享有肖像权，仍然处于见仁见智的阶段，法院的判决主要依靠法官的知识背景和经验以及对语焉不详的法条的解读。对于新闻媒体来说，怎样使用这些艺术形象而不构成侵权呢?我认为媒体在宣传电影作品时对剧照的使用为合理使用，无需征得表演者的同意;在相关的新闻报道中的使用亦属正常使用，并不构成侵权。但是，如果未经许可将剧照用于商业用途获取利益，则构成侵权。上一页下一页返回3.3人身权4.死者的肖像公民的民事权利能力随着公民的出生而产生，随着公民死亡而消亡。那么公民死亡以后是否还具有肖像权?法学界普遍认为，公民死亡后，其生前所享有的民事权利也随之消失。其生前所享有的权利不再体现为一种权利，而转化为一种物质利益，由其他主体所继承，而其精神利益仍属于死者自己，不能转让他人。肖像权是一种人格权，它主要体现肖像权人的精神利益，同时其精神利益也可派生出经济利益。其中的经济利益，由死者的近亲属继承，精神利益仍归死者自己。上一页下一页返回3.3人身权死者肖像的保护与死者名誉的保护相同，使用死者的肖像，必须经死者的近亲属的同意，且使用人必须在约定的范围内使用，超出该范围，则为侵权。最高人民法院在《关于周海婴诉绍兴越王珠宝金行侵犯鲁迅肖像权一案应否受理的答复意见》的司法解释中指出:“公民死亡后，其肖像应依法保护。任何污损、丑化或擅自以营利为目的使用死者肖像构成侵权的，死者近亲属有权向人民法院提起诉讼。”上一页下一页返回3.3人身权最高人民法院《关于审理名誉权案件若干问题的解答》第5条规定:“死者··。一近亲属包括:配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。”死者的肖像受到侵害，死者的近亲属有请求保护死者肖像的诉讼权利，其他人在一般情况下无权起诉。如果死者没有近亲属，则在死者的名誉受侵害影响到社会公共利益时，可以由人民检察院作为诉讼主体提起诉讼，维护死者的利益。上一页下一页返回3.3人身权对于死者肖像的保护，一些域外的立法经验一也非常值得我们借鉴。早在20世纪30年代，一些国家就将肖像权分为肖像精神权和商品化权，规定商品化权可由继承人继承，像德国就在其《美术作品著作权法》中规定:公布或者公然展览他人肖像，须肖像人同意，肖像人死亡未超过十年，须征得死者亲属的同意。上一页下一页返回3.3人身权案例3.3.2如何看待“人肉搜索”案情回放>>王某与死者姜某系夫妻关系，双方于2006年2月22日登记结婚。2007年12月29日晚，姜某从自己居住楼房的24层跳楼自杀死亡。姜某生前在网络上注册了名为“北飞的候鸟”的个人博客，并进行写作。在自杀前2个月，姜某在自己的博客中以日记形式记载了自杀前2个月的心路历程，将王某与案外女性东某的合影照片贴在博客中，认为二人有不正当两性关系，自己的婚姻很失败。上一页下一页返回3.3人身权姜某的博客日记中显示出了丈夫王某的姓名、工作单位地址等信息。姜某在2007年12月27日试图自杀前，将自己博客的密码告诉一名网友，并委托该网友在12小时后打开博客。上一页下一页返回3.3人身权2007年12月29日姜某跳楼自杀死亡后，姜某的网友将姜某博客的密码告诉了姜某的姐姐，后姜某的博客被打开。张某系姜某的大学同学。得知姜某死亡后，张某于2008年1月11日注册了非经营性网站，名称与姜某博客名称相同，即“北飞的候鸟”。在该网站首页，张某介绍该网站是“祭奠姜某和为姜某讨回公道的地方”。张某、姜某的亲属及朋友先后在该网站上发表纪念姜某的文章。张某还将该网站与天涯网、新浪网进行了链接。2008年1月10目前后，姜某的博客日记即被一名网民阅读后转发在天涯网的社区论坛中，后又不断被其他网民转发至不同网站上。上一页下一页返回3.3人身权张某“北飞的候鸟”网站开办后，该网站上有关姜某的文章也被不断转载、传播，姜某的死亡原因、王某的“婚外情”行为等情节引发众多网民长时间、持续性的关注和评论。许多网民认为王某的“婚外情”行为是促使姜某自杀的原因之一;一些网民在参与评论的同时，在天涯网等网站上发起对王某的“人肉搜索”，使王某的姓名、工作单位、家庭住址等详细个人信息逐渐被披露;一些网民在网络上对王某进行指名道姓地谩骂;更有部分网民到王某和其父母住处进行骚扰，在王家门口墙壁上刷写、张贴“无良王家”“逼死贤妻”“血债血偿”等标语。上一页下一页返回3.3人身权直至本案审理期间，许多互联网网站上仍有大量网民的评论文章。王某认为“北飞的候鸟”网站上刊登的部分文章中披露了其“婚外情”以及姓名、工作单位、住址等个人隐私，并包含有侮辱和诽谤的内容，侵犯了其隐私权和名誉权，故起诉要求张某立即停止侵害、删除侵权信息，为其恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并赔偿其经济损失及精神损害抚慰金5万余元。上一页下一页返回3.3人身权专家点评>>公民依法享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护。王某在与姜某婚姻关系存续期间与他人有不正当男女关系，其行为违反了我国法律规定、违背了社会的公序良俗和道德标准，使姜某遭受巨大的精神痛苦，是造成姜某自杀这一不幸事件的因素之一，王某的上述行为应当受到批评和谴责。但应当指出，对王某的批评和谴责应在法律允许的范围内进行，不应披露、宣扬其隐私，否则构成侵权。上一页下一页返回3.3人身权张某作为姜某的大学同学，在姜某自杀后以祭奠姜某、抨击王某不忠行为为目的设立“北飞的候鸟”网站，将王某的姓名、工作单位、家庭住址、照片及与他人有“婚外情”等私人信息在网站中向社会公众披露，并通过该网站与其他网站的链接，扩大了王某私人信息向不特定社会公众传播的范围，对相关网民对王某发起“人肉搜索”、谩骂王某、骚扰王某及其父母正常生活的不当行为有相当的推动和促进作用，严重干扰了王某的正常生活，造成了王某社会评价的明显降低。上一页下一页返回3.3人身权张某作为“北飞的候鸟”网站的管理者未尽到应尽的管理责任，泄露王某个人隐私的行为已构成对王某的名誉权的侵害，张某应当对此承担相应的民事责任。张某以王某就其违背道德的行为不享有隐私权、其对姜某自杀这一公众事件的披露符合公众利益为由认为其不构成名誉权侵权，缺乏法律依据，法院不予采信。上一页下一页返回3.3人身权另，相关证据虽能证明在张某2008年1月11日开办“北飞的候鸟”网站前，部分网民已在其他网站披露了姜某自杀事件的经过，其间对王某的个人情况已有披露，但应当指出，他人对王某个人信息的披露不意味着张某可以继续对此予以披露、传播，他人此前对王某个人信息的披露不影响张某侵犯王某名誉权的事实成立。张某以其他网站先于“北飞的候鸟”网站披露事件经过、相关信息已不具备私密性为由不同意承担侵权责任，没有法律依据，法院亦不予采信。上一页下一页返回3.3人身权知识锦囊>>我国民法规定自然人享有隐私权，法律保护个人的私人信息、私人活动和私人空间不受非法侵犯，网络上的个人隐私同样受到法律的保护，公民行使自己言论自由权利必须以不侵害他人合法权利为前提，避免因自己的不当行为造成侵害他人的隐私权、名誉权的不良后果。上一页下一页返回3.3人身权《民法通则》第101条规定，“公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。”所谓名誉，从字义上解释，就是指公民、法人的名望声誉。一也就是说，一个公民、一个法人的品德、才干、信誉等在社会中所获得的社会评价。名誉权是指公民或法人对自己在社会生活中所获得的社会评价即自己的名誉，依法所享有的不可侵犯的权利。上一页下一页返回3.3人身权名誉直接关系到公民、法人的人格尊严，它是民事主体进行民事活动，乃至其他社会活动的基本条件。法人的名誉表示社会的信誉，这种信誉是法人在比较长的时间内，在它的整个活动中逐步形成的，特别是企业法人的名誉，反映了社会对它在生产经营等方面表现的总的评价。法人的名誉往往对其生产经营和经济效益产生重大的影响，名誉权是民事主体的一项重要的人身权利。因此，除了我国宪法、刑法和一些行政法规很重视这项权利的保护之外，民法通则第101条在确认公民、法人享有名誉权的同时，又以禁止性法律规范规定了禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。上一页下一页返回3.3人身权谤等方式损害公民、法人的名誉。所谓名誉权，是人们依法享有的对自己所获得的客观社会评价、排除他人侵害的权利。它为人们自尊、自爱的安全利益提供法律保障。名誉权主要表现为名誉利益支配权和名誉维护权。我们有权利用自己良好的声誉获得更多的利益，有权维护自己的名誉免遭不正当的贬低，有权在名誉权受侵害时依法追究侵权人的法律责任。名誉侵权主要有下列几种方式:侮辱，诽谤，泄露他人隐私等。上一页下一页返回3.3人身权侮辱:是指用语言(包括书面和口头)或行动，公然损害他人人格、毁坏他人名誉的行为。如用大字报、小字报、漫画或极其下流、肮脏的语言等形式辱骂、嘲讽他人、使他人的心灵蒙受耻辱等。诽谤:是指捏造并散布某些虚假的事实，破坏他人名誉的行为。如毫无根据或捕风捉影地捏造他人作风不好，并四处张扬、损坏他人名誉，使他人精神受到很大痛苦。上一页下一页返回3.3人身权侮辱、诽谤是常见的名誉侵权行为，民法通则101条明令禁止用侮辱、诽谤的方式损害他人名誉。对法人名誉的侵害，主要表现在散布有损法人名誉的虚假消息，如虚构某种事实，诬说某工厂的产品质量如何低劣，以图用不正当的竞争手段搞垮对方等等，这些都是侵害法人名誉权的侵权行为。上一页下一页返回3.3人身权侵犯名誉权要承担的法律责任:人民法院依照《中华人民共和国民法通则》第120条和第134条的规定，可以责令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失。恢复名誉、消除影响、赔礼道歉可以书面或者口头方式进行，内容须事先经人民法院审查。恢复名誉、消除影响的范围，一般应与侵权所造成的不良影响的范围相当。公民、法人因名誉权受到侵害要求赔偿的，侵权人应该赔偿侵权行为造成的经济损失;公民并提出精神损害赔偿要求的，人民法院可以根据侵权人的过错程度、侵权行为的具体情节、给予受害人造成精神损害的后果等情况酌定!上一页下一页返回3.3人身权案例3.3.3住校生人身伤害，学校是否要赔偿案情回放>>原告王某与被告刘某同为芦溪县某中学在校寄宿学生。2008年11月12日傍晚，原、被告等几名学生在学校宿舍洗澡间洗澡过程中，原、被告用水互泼对方身上进行玩耍，然后被告刘某跑出了洗澡间，原告王某关了洗澡间的门，被告刘某推了几下门，该门的玻璃掉下来，划伤了原告王某的脚，被告刘某的手也被划伤。王某当日即被送往医院住院治疗，住院13天。上一页下一页返回3.3人身权经法医鉴定王某损伤程度为轻伤甲级。经核算，王某因伤所受各项损失共计5356.70元。因赔偿问题，各方不能达成调解协议，原告王某便向法院提起民事诉讼。上一页下一页返回3.3人身权专家点评>>分析学校对在校期间的学生负有管理、教育的义务，对学校公共设施负有管理、维护的义务，被告芦溪县某中学存在管理上的疏漏，在本案中有较大过错，应承担主要赔偿责任即40%的责任。被告刘某在洗澡玩耍中，未注意安全，致人受到伤害，应承担30%的赔偿责任。因刘某系未成年人，其赔偿责任由其监护人承担。原告王某在洗澡中玩耍，未注意自身安全，与被告刘某负有同等责任，即自行承担30%的责任。上一页下一页返回3.3人身权知识锦囊>>在法院受理的民事案件中，侵害生命、健康和身体权导致的损害赔偿纠纷占了很大比例。由于有关的一般性立法不完备，特别法规的规定不够协调统一，尤其是近20多年来我国国民经济快速发展和国民人均收入不断提高，使得这些案件的审理较为困难。其中，赔偿数额的确定是司法实践中的难点和热点，最高人民法院一也一直在研究作出这方面的司法解释。据悉，起草中的民法典侵权行为法将系统解决这一问题。上一页下一页返回3.3人身权侵害公民健康权、身体权的民事责任。民法通则没有对公民的健康权和身体权进行区分，我国法学界一些学者或主张在健康权之外另设身体权，或对健康权作扩张解释，使其包含身体权的内容。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》(法释[2001]7号，以下简称法释[2001]7号)第1条第1项明确适用了“身体权”的概念。作者认为，健康权保护的是公民保持正常健康水平的权利，而身体权保护的是公民保持其身体之完好性的权利。对健康权的侵害所导致的损害后果包括健康水平的下降、健康状况的恶化以及由此产生的精神痛苦。上一页下一页返回3.3人身权对身体权的侵害所导致的后果包括肢体、器官的丧失或部分丧失或某些生理功能的丧失以及由此产生的精神痛苦。对健康权和身体权侵害所造成的损害后果一也可以大致归纳为精神损害(痛苦、疼痛)和残疾。此外，对健康权和身体权的侵害，通常还发生医疗费用支出、误工工资损失、护理费用支出以及可能的持续医疗、护理费用的支付。在导致受害人残疾的案件中，还可能涉及因劳动能力降低导致的未来收入丧失或者减少的问题。上一页下一页返回3.3人身权法释[2001]7号第9条规定致人残疾的，精神损害抚慰金为“残疾赔偿金”，第10条规定了确定精神损害赔偿数额的一些考虑因素。这比民法通则的有关规定有了较大的发展，而且为法院审理有关案件提供了一个大致统一的规范。但是正确地适用这一规定，公正合理地解决侵害公民健康权、身体权的民事责任问题，还需要作更深入的探讨。上一页返回3.4物权案例3.4.1装错房子，谁之过案情回放>>甲购买开发商开发的某商住楼405室一套，小区物业管理人员将甲带到五楼，并将505房门钥匙交给甲。因新建小区没有门牌号码，且一层为商铺，甲确信交付的505房就是其购买的405房。甲的婚期将至，即花50000元左右将505室装演一新，如期举行婚礼。就在洞房花烛的次日，505的房主乙和物业人员一同找上门要求甲迁让房屋，甲方知真相。可在当地有一风俗，婚后一个月洞房不能空，更换洞房更是大忌。下一页返回3.4物权因此，甲坚持一个月以后再考虑更换房屋等事宜。乙不能接受，因为乙在这个月内也要结婚。于是乙起诉开发商和甲，要求交付(迁让)房屋，并申请先予执行，且言明不喜欢甲的装演风格，要求恢复原状。甲起诉开发商，要求赔偿装演损失50000元及精神损害抚慰金100000元。上一页下一页返回3.4物权专家点评>>首先，对于甲的诉讼请求中的财产部分应当予以支持，开发商应当承担全部甲的全部损失，甲不承担任何责任。第一，根据合同法买卖合同中关于出卖人与买受人的权利义务的规定可见，出卖人的主要义务是:①交付标的物;②转移标的物的所有权;③瑕疵担保义务。其中关于权利瑕疵担保义务是指出卖人就其所移转的标的物，担保不受他人追夺以及不存在未告知权利负担的义务。上一页下一页返回3.4物权标的物的权利瑕疵，可表现为出卖人未告知该标的物上负担着第三人的权利，或者是出卖人未告知标的物无权处分。根据合同法的规定，权利瑕疵须为在买卖合同成立时即已存在，且于合同成立后仍未能除去，同时买受人不知道权利瑕疵的存在，否则，出卖人不承担权利瑕疵担保责任。标的物存在权利瑕疵时，买受人可请求出卖人除去权利负担，并可根据债务不履行的规定，请求出卖人负不履行债务或损害赔偿的责任。因此本案中向甲交付房屋是开发商的义务，开发商负有瑕疵担保义务即告知该标的物上负担着第三人乙的权利，虽然由于开发商的过错原因，但不是其免责的事由。上一页下一页返回3.4物权物业管理人员是受开发商委托的代理人，可视为开发商的行为，由于开发商自身的过错导致错交房屋，因此其行为结果应由被代理人开发商承担责任。第二，买受人的主要义务是:①支付价款;②受领标的物;③对标的物检查通知的义务。甲是买房的消费者，只需承担一般的即常人的注意义务。本案中由于开发商没有标明楼层和房号，一楼又是商场，从一楼至四楼有两种理解:第一是，从商场开始算是一楼，那么四楼就是本案实际的四楼;第二是，从商场以上的开始算第一层，那么四楼就是本案实际的五楼，所以会发生405与505的混淆。上一页下一页返回3.4物权作为买受人甲，由于存在上述两种理解，再加上物业管理人员交付钥匙行为，因此甲能够最合理地相信卖方向其交付的房屋是405(实际是505)是理所当然。故甲不存在接收时没有尽到注意义务的情形，因为这种误解如果连开发商都不清楚，就没有人更清楚了，开发商交付的房屋就是用行动对甲心存疑虑的回答，甲没有过错，所以有权向开发商请求承担全部赔偿的违约责任。上一页下一页返回3.4物权其次，对于乙的诉讼请求应当予以支持。添附之立法目的，旨在鼓励经济价值的创造，民法规定添附之所有权由当事人中一人取得，纯系其于法律技术上之便宜措施，非实质上给付终局利益，他方当事人更无因此而无端丧失其权利，忍受损害之理由。根据《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第86条规定非产权人在使用他人的财产上增添附属物，财产所有人同意增添，并就财产返还时附属物如何处理有约定的，按约定办理;没有约定又协商不成，能够拆除的，可以责令拆除;不能拆除的，一也可以折价归财产所有人;造成财产所有人损失的，应当负赔偿责任。上一页下一页返回3.4物权可见根据司法解释的规定，对于因添附而本应取得添附物所有权的人而言，如果所增加的价值违背受益人的主观愿望的，构成“强迫得利”，那么对于具备侵权行为或者无权占有要件的，该权利人一也可以不主张取得添附物，而主张请求恢复原状或者排除妨碍。由此可见，在添附与侵权发生竞合时，权利人得选择而适用。本案中，505号房所有权人是乙，他对甲装修属于乙自己的505房有选择适用侵权损害赔偿或者添附的权利，这个权利不属于甲，一也不属于法院。本案乙已选择了因甲侵权而请求恢复原状，法院就不能强制其适用添附制度。因此，应当支持乙的诉讼请求。上一页下一页返回3.4物权再次，关于甲的精神损害赔偿应当酌情予以部分支持。法律解释具有一定的价值取向性。这是指法律解释的过程是一个价值判断、价值选择的过程。人们创制并实施法律是为了实现一定的目的，而这些目的又以某些基本的价值为基础。这些目的和价值就是法律解释所要探求的法律意旨。在法律解释的实践中，这些价值一般体现为宪法原则和其他法律的基本原则。众所周知，风俗习惯可以成为我国法律适用的非正式渊源，宪法是我国的根本大法，宪法对风俗习惯的规定应该就是我国法律对风俗习惯的基本态度。宪法第4条中规定“各民族都有保持或者改革自己的风俗习惯的自由”。上一页下一页返回3.4物权《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》中明确人民法院受理精神损害赔偿诉讼的情况包括:自然人因生命权、健康权、身体权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、人格尊严权、人身自由权遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的。毋庸置疑，贬低特定人的社会评价的行为都可侵犯其名誉权，既然不违背社会公德的风俗习惯该得到尊重，那么，本案中当地风俗—婚后一个月洞房不能空，更换洞房更是大忌，如果甲腾房，其在当地的社会评价必然会降低，名誉当然受到了侵害。因此，此处的“名誉权”当作广义理解为宜。上一页下一页返回3.4物权我想法官在审理此案时，在适用上述解释时，是需要考虑当地风俗习惯对原告的社会评价降低这一因素的。也许有人认为这种风俗是封建迷信，不值得保护，然而法律的适用必然要考虑到时间、空间因素，善良风俗具有地方性的特点，其适用有地域范围限制。因为民风民俗的最基本特征，就在于其强烈的地方属性。所谓“百里不同风、十里不同俗”就是最真实的写照。所以，善良风俗通常情况下只适用于本辖区当事人，对双方或一方是辖区外的当事人一般不适用。特定环境下，需要法官进行价值判断。因此，对于甲精神损害赔偿部分应当酌定予以支持。上一页下一页返回3.4物权知识锦囊>>

财产权，是指以财产利益为内容，直接体现财产利益的民事权利。财产权是可以以金钱计算价值的，一般具有可让与性，受到侵害时需以财产方式予以救济。财产权既包括物权、债权、继承权，一也包括知识产权中的财产权利。以物质财富为对象，直接与经济利益相联系的民事权利，如所有权、继承权等，简称产权。上一页下一页返回3.4物权财产权是人身权的对称。它具有物质财富的内容，一般可以货币进行计算。财产权包括以所有权为主的物权、准物权、债权、知识产权等。在婚姻、劳动等法律关系中，一也有与财物相联系的权利，如家庭成员间要求扶养费、抚养费、赡养费的权利，夫妻间的财产权和基于劳动关系领取劳动报酬、退休金、抚恤金的权利等。财产权是一定社会的物质资料占有、支配、流通和分配关系的法律表现。不同的社会，有不同性质的财产权利。在资本主义国家，奉行的是私有财产神圣不可侵犯的原则。上一页下一页返回3.4物权在社会主义国家，公共财产是神圣不可侵犯的。在不同的社会和国家里，对作为财产权客体的财物种类的限制一也不同。在资本主义国家，除已宣布为国有的财产外，几乎所有的财物都可作为私人财产权的客体。在中国，财物则依其属于生产资料或生活资料，依其地位与作用，分别属于国家、集体经济组织或个人。上一页下一页返回3.4物权财产权是很难界说的，但财产权又是现在(在人类发展的长时期内)很重要的民事权利，必须要将之单列一类。在没有将知识产权和社员权从财产权和非财产权划出来时，通常说，以享受社会生活中除人格利益和身份的利益以外的外界利益为内容的权利都是财产权。现在只好说，以可以与权利主体的人格和亲属关系相分离的生活利益为内容、而又不属于知识产权和社员权的权利，均属财产权。这当然不是一个好的定义。在确认财产权只包括物权和债权的情况下，一也可以说，财产权是通过对有体物和权利的直接支配，或者通过对他人请求为一定行为(包括作为和不作为)而享受生活中的利益的权利。上一页下一页返回3.4物权财产权的特点有:(1)财产权的主体限于现实地享有或可以取得财产的人。它既不像人格权，为一切人所享有，一也不像亲属权，只要与他人发生亲属关系即享有亲属权。财产权的客体限于该社会制度下法律允许私人(自然人和法人)可得享有的。例如在我国社会主义制度下，土地属于国有(全民所有)，不得为私有，因而土地即不得作为民事权利的私人财产权的客体。即在债权一也有这种情形，所谓不融通物即指不得为交易客体从而不得为债权客体之物。上一页下一页返回3.4物权因此，财产权的情形常因各个国家的社会制度而有不同。历史上奴隶制下与资本主义制、现代资本主义制与社会主义制下的财产权的情况很不相同。在这一点，财产权是与社会制度密切相关的权利，与人格权、亲属权大不相同。(2)财产权除极少的例外情形以外都是具财产价值的，这种经济价值又是可以金钱计算的。通常讲到这一点，都以私人信函、爱人遗物(如头发)等一也可为所有权的标的为例。就在这种情形，当这些东西成为交易标的时一也是有经济价值的。上一页下一页返回3.4物权(3)财产权原则上都是可以处分的，不具专属性。可以处分，指可以转让、可以继承、可以抛弃。不具专属性，因而可以由他人代为行使。在一般情形，权利的归属与权利的行使是可分的，例如未成年人的权利由法定代理人行使、破产人的权利由破产管理人行使、失踪人或禁治产人的权利由管理人行使等。当然，财产权中一也有具专属性的。上一页下一页返回3.4物权财产权包括物权与债权两大类。物权是直接支配物的权利，物一也包括某些权利。物权具有排他的效力、优先的效力与追及的效力。物权包括所有权与限制物权。限制物权又分为用益物权与担保物权。前者包括地上权、地役权(从前还有永佃权与典权)，都存在于土地(不动产)之上;后者包括抵押权、质权(质押权)、留置权，存在于动产、不动产与某些权利之上。此外还有矿业权、渔业权等。我国农村现有的承包经营权是否为物权，尚在讨论中。在物权法中还有物权取得权，如物权性的先买权、买回权，我国现在没有。上一页下一页返回3.4物权关于物权的一个问题是，占有究竟该不该规定为占有权。债权是请求他人为一定行为(作为或不作为)而得到生活上的利益的权利。债权与物权的差异在于其对人性(相对性)、不具排他性(平等性)、债权的可移转性不如物权。债权方面不存在物权法定主义而存在合同自由，因而债权很难分类，更无法列举。一般一也不对债权加以分类。上一页下一页返回3.4物权债权有一些附属的权利。例如因合同而发生的债权的主要内容是债权人的给付请求权，但债权人还享有一些其他权利，如合同解除权、终止权、撤销权、选择权等。有学者将这些权利集合名为“财产的形成权”，作为与物权债权并行的一类。不过这些都不是独立存在的，不宜将之另为一类。债权也可以包括一些由其转化形成的权利，如损害赔偿请求权。无体财产权，从前被列人财产权。现在我们不用无体财产权这一概念而代之以知识产权，另立一类。上一页下一页返回3.4物权案例3.4.2彩礼可否要回案情回放>>

2007年12月左右，60岁原告程游亮经他人介绍与54岁被告张霞相识，2008年3月份双方同居生活后，原告程游亮将其工资本交予被告张霞管理。2008年3月11日至11月27日期间，被告张霞分多次共计支取原告工资63100元。2008年9月5日，因原告在外地经营之需，被告张霞打人原告程游亮银行卡中现金3万元。上一页下一页返回3.4物权此间，被告张霞给付原告现金6400元，购买项链支付2600元，给付被告张霞之子见面礼3000元。2008年12月份，双方因琐事产生矛盾，被告张霞将原告工资本返还予原告后而终止同居关系。后双方协商未果，原告程游亮遂于2009年7月9日诉至法院，要求被告返还借款2万元及利息。上一页下一页返回3.4物权专家点评>>原、被告双方经人介绍相识后，虽未办理结婚登记手续，但双方对自2008年3月份起至同年12月期间同居生活的事实均予认可。此间，被告张霞对数次提取原告工资63100元、给其购买项链支付2600元、给付其子见面礼3000元的事实均予认可。而原告程游亮对被告张霞打人其银行卡3万元、给付现金6400元的事实一也无异议。虽诉称被告将其中的2万元借予其同事使用，并要求予以返还，但被告张霞不认可，且原告也未提供其他合法有效的证据予以证实，故不能证明被告将其提取原告的工资款借予他人使用的事实。上一页下一页返回3.4物权基于原告程游亮是自愿将其所有的工资本交予被告张霞管理和使用，且被告提取原告工资的行为均发生在双方同居生活期间，部分款项用于生活开支也是事实，故对原告主张被告返还借款2万元及利息的诉讼请求不能予以支持。但考虑到原、被告相识后，原告按照习俗给被告及其家人购买项链等支付礼金5600元，且双方又未办理结婚登记手续，为便于执行等因素，故酌定被告返还原告礼金4800元。上一页下一页返回3.4物权知识锦囊>>在我国民间，男女双方订婚时，通常由一方给予对方一定的礼金或礼物作为彩礼，以促成完美的婚姻。但是，当婚姻关系不成就或者成就后又被解除的，双方当事人又会为彩礼的归属发生纠纷。对此，最高人民法院在婚姻法解释(二)第10条中作出如下解释:“当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持:(一)双方未办理结婚登记手续的;(二)双方办理结婚登记手续但确未共同生活的;(三)婚前给付并导致给付人生活困难的。适用前款第(二)、(三)项的规定，应当以双方离婚为条件。”上一页下一页返回3.4物权由于各种原因，人们往往对双方当事人订婚时给予的彩礼性质理解不同，并产生不同的观点，笔者拟就此问题作以下分析。上一页下一页返回3.4物权一、彩礼性质的界定笔者认为，所谓彩礼就是男女双方因订立婚约而给与对方或对方亲属的礼金或礼物。从彩礼的概念出发，我们可以得知，法律上，给予和收受彩礼行为的构成要件是:①给予和收受彩礼双方当事人要就男女双方订立婚约形成合意。如果双方没有就订立婚约形成合意，一方当事人只是为了取悦对方当事人而给予的礼物就不能认定是彩礼，而只能认定是一种赠与行为。上一页下一页返回3.4物权②要有给予和收受礼金或礼物的事实。如果一方当事人没有将礼物或礼金交付给对方，一也不能把其准备送给对方的礼物或礼金认定为彩礼。一也就是说，准备送彩礼的一方在未取得对方同意的情况下而准备送出的礼物，在法律上不能看作是彩礼。上一页下一页返回3.4物权二、当事人请求返还彩礼的法律依据从某种意义上讲，我们可以把婚姻关系看成是一种契约关系。男女双方在恋爱期间属于要约和反要约阶段，从订婚时起到办理结婚登记前，可以看作是承诺阶段，也就是契约成立阶段。办理结婚登记，领取结婚证后，可以看作是合同生效阶段。从契约的角度来看，给予和收受彩礼的行为是发生在婚姻契约成立阶段。由于有了给予和收受彩礼的行为，才使得婚姻关系由成立阶段向生效阶段过渡有了一定的保证。上一页下一页返回3.4物权此后，如果婚姻关系没有生效，那么，当事人收受彩礼的行为就违背了当初订约双方的本意，理应予以返还。如果婚姻关系生效后，彩礼的作用一也就完成了，送彩礼的一方自然没有索要回彩礼的法律依据。考虑到现实生活中的实际情况，最高人民法院在婚姻法解释(二)第10条中对于双方办理结婚登记手续但确未共同生活的和婚前给付并导致给付人生活困难的特殊情况，单独作出以双方离婚为前提条件而应予返还的规定。该解释虽然没有概括应当返还彩礼的所有情形，但在法律上肯定了在一定条件下，收受的彩礼应当返还。上一页下一页返回3.4物权案例3.4.3买房的尴尬案情回放>>原告徐某与被告侯某婚后购买了位于宣城市区工业干道52号纺织厂宿舍楼4幢某室住房一套，房屋的产权证登记在被告侯某名下。2007年11月5日，通过被告某房产经纪公司的中介服务，被告侯某与被告钟某签订了一份《房屋买卖合同》，合同约定:上一页下一页返回3.4物权被告侯某将位于宣城市区工业干道52号纺织厂宿舍楼4幢某室住房一套出售给被告钟某，约定售价为125800元。被告钟某给付被告侯某购房款后，在2007年11月16日通过第三人宣城市房地产管理局办理了房地产权证变更手续，将该房屋的房地产权证变更为钟某。2009年6月9日，被告钟某取得了该房屋的使用权。上一页下一页返回3.4物权专家点评>>虽被告侯某未经原告徐某的同意处分了夫妻共同财产将共有房屋出卖给被告钟某，但被告侯某与钟某之间房屋买卖行为符合《中华人民共和国物权法》中规定的不动产善意取得的三个条件:首先，本案涉争的房屋虽系原告徐某与被告侯某共有，但产权证上登记人为被告侯某，被告钟某并不知道侯某转让的房屋是夫妻共同财产，且被告侯某与被告钟某通过房屋中介机构签订买卖合同，被告钟某有理由信赖房屋为被告侯某所有，被告钟某并无恶意;上一页下一页返回3.4物权第二，被告侯某以125800元价格将房屋出售给被告钟某，其房屋价格在交易时是合理的;第三，被告钟某支付房款后，双方又办理了产权变更手续，被告钟某取得了该房屋的所有权。上一页下一页返回3.4物权知识锦囊>>当前随着我国经济体制改革的不断完善，社会主义市场经济日益发展，商品交易在更加广泛的领域和空间中频繁进行。从事商品交易的当事人很难知道对方是否对其占有的物品拥有所有权，也很难进行查证。况且在商机万变的信息时代，在一般情况下，要求当事人对每一个交易对象的权利是否属实加以查证，不太现实。上一页下一页返回3.4物权如果受让人不知道或不应当知道转让人无权转让该财产，而在交易完成后因出让人的无权处分而使交易无效使其善意第三人退还所得的财产，这不仅要推翻已形成的财产关系还使当事人在交易中心存疑虑，从而造成当事人交易的不安全，法律为了避免这些不安全因素的干扰规定了善意取得制度。虽然我国现行的民事基本法—《民法通则》尚未确认善意取得制度，但是在我国司法实践中，却承认善意购买者可以取得对其购买的、依法可以转让的财产的所有权。最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第89条指出:“第三人善意、有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法权益。”上一页下一页返回3.4物权一、善意取得制度概述(一)善意取得的概念善意取得是指无权处分他人动产的占有人，在不法将动产转让给第三人以后，如果受让人在取得该动产时出于善意，就可以依法取得对该动产的所有权，受让人在取得动产的所有权以后，原所有人不得要求受让人返还财产，而只能请求转让人(占有人)赔偿损失。上一页下一页返回3.4物权(二)关于善意取得制度的价值基础善意取得制度，是近代大陆法系与英美法系民法中的一项重要法律制度。它是均衡所有权人和善意受让人利益的一项制度，首先它在一定程度上维护所有权人的利益，保证所有权安全。其次它侧重维护善意受让人的利益，促进交易安全。当所有权人与善意受让人发生权利冲突时，应当侧重保护善意受让人。这样有利于维护交易的安全，还有利于鼓励交易。这种情况下，对所有权人利益的限制，我们可以认为是对所有权人在托付别人保管自己财产或管理自己财产时不尽注意义务，而使他承担相应不利后果的责任。上一页下一页返回3.4物权(三)关于善意取得制度的理论基础关于善意取得存在的理论基础，多数学者提出了不同的看法，大致有以下几种观点:①取得时效说。时效制度，以时间及时间之经过为其构成要件，而善意取得制度则与时间及时间之经过没有联系，所以，时效制度与善意取得制度是两种各自独立的制度。②权利外形说。占有人应推定其为法律上的所有者，故受让人有信赖之基础。③法律赋权说。善意取得是由于法律赋予占有人处分他人所有权的权能。④占有效力说。善意取得系由于受让人受让占有后，占有之效力使然。大多数学者认为善意取得制度的理论基础是法律上承认占有公信力的逻辑结果，即赞成权利外形说。上一页下一页返回3.4物权无论从实定法上评价一也好，还是理论上阐释一也好，善意取得的构成要件无外乎涵盖于下面几方面要素:①第三人必须具有与善为本的相应行为能力。具有完全行为能力的善意第三人无需列人本文之视域。因为善意取得发生的事情包括但不限于买卖、互易、赠予、出资、特定物之遗赠及其他以物权设定移转为目的行为。这必然会涉及限制行为能力人及无行为能力人之情形。笔者以为，相对于完全行为能力人，限制行为能力人及无行为能力人的相关事务一般是根据民事法律有关代理的制度而为之的，作为代理人实定法强制规定其必须具有完全行为能力，而这些制度恰好弥补了善意取得制度的不足之处。上一页下一页返回3.4物权②第三人取得他人之利益必须主观上出于善意。让与人主观上是否为善意无关紧要，而且事实上让与人往往是恶意让与其占有的他人之利益，是他制造了诸多的纷争。③第三人表达善意的时限仅为取得他人之利益之前及其后的交付取得过程。事前明知让与人对让与利益存有权利瑕疵之情形，是为恶意，不成就善意取得。取得之后善意与否，已无意义。④善意取得之利益一般应为动产。关于动产的定义，有采排除界定技术的，如不动产以外之物，有采列举方式，如电视机、茶杯、不记名的有价证券等。但为什么善意取得制度“仅限于动产”而没有扩张到不动产呢?上一页下一页返回3.4物权为什么车船这种动产反而排除在善意取得这一制度的适用之外呢?显然在于动产与不动产物权的取得方式上的不同。不动产物权方式大都以登记为其公示方法及表征法律效力和公信力，故在物权的移转过程中误认让与人为本权人的少之又少。第三人不能以善意作为其对抗本权人的抗辩事由。而动产是以占有即交付为公示方法及表征法律效力和公信力。这种质的差异导致了两者在现实中的巨大分野，同时也成就了善意取得的指向限于口垂手可得的动产。然而，笔者给出的疑问是善意取得的指涉仅限于动产吗?难道不动产真的犹如铜墙铁壁，牢不可破吗?上一页下一页返回3.4物权⑤善意取得情形下的善意第三人与让与人之间的让与行为须合法有效。这是继“善意”之后另一个关涉到善意取得的关键结点。有之，善意取得存之，反之，则善意取得去之。一也只有二者让与行为合法有效，才有可能阻却本权人对让与法律关系的干涉即向第三人行使物上请求权。因此，说二者让与行为合法有效对善意取得重要性是不言而喻的。正是基于上述五大要素才构建起善意取得之语境框架，但这仅仅是理论的定义而非客观中的实然。只有将其收纳于实定法之中，它才会获得灵魂。否则，它只能像一个幽灵，徘徊在法学理论领域的上空。上一页下一页返回3.4物权在理论界关于善意取得制度能否适用于不动产纷争颇深，由此形成了肯定说与否定说水火不容之势。有个西方学者讲得很有道理:知识越复杂，分歧就越大。笔者之所以对于这一热点问题作一番冒险的理论探讨，缘于要回答前面留下的疑问，同时一也尽可能给自己内心多一点确信。上一页下一页返回3.4物权笔者以为，论争完全肇端于最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第89条之规制。该条原文如下:共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担共同的义务。在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该项财产的，应当维护第三人的合法权益;对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。正是其在界定上的不明朗，加之学者观察事物方式的出发点及接纳的价值考量基点不同，才造成了肯定说与否定说纷争之局面。然而，在事实上前者的声音似乎更大一些，这恰恰得益于该条在叙述上的模糊不清。上一页下一页返回3.4物权尽管如此，持否定说的学者一也不得不承认该条是我国善意取得制度之滥临。然而，他们之所以还能稳住阵脚，得益于他们认为不动产是以登记为公示公信力之方法，所以很难说第三人取得本权人之物权是出于善意。但持肯定说的学者以最高人民法院有关司法解释为后盾，见缝插针，毫不留情地对否定说发起了毁灭性攻击。他们认为司法解释既然没有限定善意取得的对象仅为动产，那么根据民法有关“法无禁止即自由，法无禁止便当行”之原则，完全可以得出善意取得同样适用不动产的结论。上一页下一页返回3.4物权至于不动产以登记为公示公信力之方法，恰恰证明了善意第三人对于登记行为的高度盖然性信赖，其以登记簿上的登记名义人为无权利瑕疵的本权人，从而与其发生让与行为而善意取得不动产物权，完全符合善意取得之定制。综上，笔者以为，无论从理论上还是实践上进行仔细考量，善意取得制度适用不动产领域根本不是一个能否适用的问题，而应该是一个如何适用的问题。因此，它需要的是一个良好的制度设计，以尽量避免其在实际操作中被滥用的可能。上一页下一页返回3.4物权案例3.4.4动产与不动产案情回放>>家住宜州市庆远镇的罗某是宜州市某公司一名退休职工，已年过七旬，他的妻子谢某虽然一也上了年纪，但比罗某年轻近10岁。他们一辈子辛辛苦苦生育了5个子女。上一页下一页返回3.4物权虽然夫妻俩共同努力购置了房屋，但是谢某与罗某的夫妻感情却出现了问题，因感情破裂，2001年11月27日，他们自愿在宜州市人民政府婚姻登记机关登记离婚，在离婚协议书上，他们对共有财产进行了分割，在对这栋房屋分割时，离婚协议书上写明:庆远镇东升路X号房屋价值5.4万元，平分给5个子女;尚欠1.8万元借款由5个子女负责还清，每人还3600元。在对这栋房屋分割时，为了节省一笔费用，他们没有到房产管理部门办理房屋产权变更手续，该房产权没有变更到5个子女的名下，依然登记在谢某名下，正是这一疏忽，为日后的官司埋下了伏笔。上一页下一页返回3.4物权离婚后，谢某与罗某各自开始了自己的新生活。陆陆续续地，5个子女归还9000元借款。时间一晃就过去了，随着房价的快速上涨，这栋房屋的价值早已今非昔比了，价格不知翻了多少倍，房屋是越来越值钱了。而离婚后，谢某与5个子女的关系一也发生了微妙的变化，不再像以前那么融洽了，不时有些疙瘩。谢某越想越觉得后悔，她觉得自己当时在对这栋房屋分割时太过于草率，搞得现在自己一无所有，好在该房屋产权登记在自己名下。为此，谢某多年来多次与前夫罗某协商解决房屋的问题，但是罗某每次