建设工程施工合同争议解决第十三章新基建项目法律实务

建设工程施工合同争议解决第十三章新基建项目法律实务目录95“新基建”的底层法律逻辑98新能源汽车充电设施工程建设法律问题96数据中心工程建设法律问题99城际高铁和轨道交通工程建设法律问题97特高压工程建设法律问题1005G工程建设法律问题95.“新基建”的底层法律逻辑“新基建”概念的提出时间会议/文件内容2018年12月中央经济工作会议把5G、人工智能、工业互联网、物联网等新型基础设施建设列为2019年经济建设的重点任务之一。2019年3月全国两会政府工作报告加大城际交通、某省市政、灾害防治、民用和通用航空等基础设施投资力度，加强新一代信息基础设施建设。2019年12月中央经济工作会议要着眼国家长远发展，加强战略性、网络性基础设施建设。2020年1月3日常务会议大力发展先进制造业，出台信息网络等新型基础设施投资支持政策。2020年3月4日中央政治局常务委员会会议加快5G网络、数据中心等新型基础设施建设进度。2020年4月20日国家发改委例行新闻发布会新型基础设施是以新发展理念为引领，以技术创新为驱动，以信息网络为基础，面向高质量发展需要，提供数字转型、智能升级、融合创新等服务的基础设施体系。2020年5月22日全国两会政府工作报告加强新型基础设施建设，发展新一代信息网络，拓展5G应用，建设充电桩，推广新能源汽车，激发新消费需求、助力产业升级。2020年8月03日交通运输部关于推动交通运输领域新型基础设施建设的指导意见（交规划发〔2020〕75号）以技术创新为驱动，以数字化、网络化、智能化为主线，推动交通基础设施数字转型、智能升级，建设便捷顺畅、经济高效、绿色集约、智能先进、安全可靠的交通运输领域新型基础设施。2020年8月30日关于印发北京、湖南、安徽自由贸区总体方案及浙江自由贸区扩展区域方案的通知（国发〔2020〕10号）加大5G、物联网、工业互联网、人工智能、数据中心等新型基础设施建设力度，加强交通基础设施智能化升级，推动自贸试某省市内其他区域联动协同，建立高效、快速、便捷、智慧的全球一流基础设施体系。2020年9月9日常务会议提出加速“新型消费基础设施建设”，包括推动5G网络、物联网优先覆盖重点区域、加快农村商贸流通升级、推进智能终端、消费数据共享等重点措施。新基建和传统基础设施建设新基建和传统基础设施最直观的不同，体现在行业领域的差异上，除此之外，在投资主体、服务对象、应用场景等方面亦有不同。新基建中涉及大量传统工程建设内容。区别传统基础设施新基建行业领域不同涉及能源、交通运输、水利、农业、林业某省市政工程领域主要涉及5G基建、特高压、城际高速铁路和城际轨道交通、新能源汽车充电桩、大数据中心、人工智能、工业互联网、某省市、智慧教育、智慧医疗等基础设施建设投资主体不同投资主体多为政府投资或国有企业投资鉴于“新基建”基本上都属于经营性项目，投资主体预计多为企业投资服务对象不同主要服务于有形的人流与物流主要承载无形的数据和信息资源应用场景不同主要提供公共产品和公共服务为人与人、人与物、物与物提供互联互通的基础，为经济发展带来新动能适用法律不同适用《建筑法》等建设工程领域相关法律、法规、部门规章除传统基础设施建设需要遵循的法律、法规等，各地、各部委对于新基建出台了细化规定行业领域涉及的工程建设内容通信领域5G基站建设互联网数据中心（以下简称“数据中心”）工程建设能源领域特高压线路、输配电工程建设交通运输领域城际高铁和轨道交通工程建设站房及相关设施工程建设新能源汽车充电桩新能源汽车充电桩设施工程建设建设工程全生命96.数据中心工程建设法律问题数据中心工程建设法律问题数据中心建设的范围数据中心（InternetDataCenter，简称IDC）是指一种拥有完善的设备（包括高速互联网接入带宽、高性能局域网络、安全可靠的机房环境等）、专业化的管理、完善的应用的服务平台。从其概念中可以看出，数据中心的建设包括网络、某著名企业等软件建设，以及厂房等硬件建设。数据中心厂房等硬件设施的建设作为云计算服务的天然载体，是信息化社会最重要的IT基础设施之一。项目立项数据中心建设项目不在颁发的《政府核准的投资项目目录（2016年本）》所列项目之内，且不属于关系国家安全、涉及全国重大生产力布局、战略性资源开发和重大公共利益等项目，因此适用备案管理。数据中心建设项目备案机关一般是地方信息化主管机关（如经信委），部分地区由地方发展与改革机关（如发改委）主管。具体还需与项目所在地相关部门进行确认。前置审批（节能审查意见）根据《固定资产投资项目节能审查办法》的规定，年综合能源消费量不满1000吨标准煤，且年电力消费量不满500万千瓦时的固定资产投资项目，以及用能工艺简单、节能潜力小的行业（具体行业目录由国家发改委制定并公布）的固定资产投资项目应按照相关节能标准、规范建设，不再单独进行节能审查。除符合上述规定的项目外，数据中心项目应当在开工建设前取得节能审查机关出具的节能审查意见。数据中心具有高能耗的特征，需要在项目启动前办理项目节能审查，实施上述审查的节能审查机关通常为当地发展和改革主管部门。但具体的审批权限，各地不一，如某省市优化投资项目审批流程实施方案》中规定，年综合能源消费量5000吨标准煤及以上项目节能审查委托广州某省市投资主管部门实施。因此，建议根据项目所在地的具体审批权限，确定节能审查的审批机关。建设用地数据中心建设项目作为高能耗的产业类型在地理位置区位选择上会有一些限制性规定，如：某省市新增产业的禁止和限制目录》（2018年版）明确某省市中心城某省市副中心禁止新建和扩建互联网数据服务中的数据中心以及信息处理和存储服务中的数据中心。某省市经济信息某省市发展改革委2019年出台的《关于某省市互联网数据中心统筹建设的指导意见》明确，数据中心项目建设宜在外环以外区域，既有工业区优先，严格禁止在中环以内区域新建；确需在中外环之间新建的，遵循一事一议从严要求。数据中心工程建设法律问题施工资质数据中心施工涉及“通信工程（包括通信工程、无线工程、计算机通信、网络工程等）施工”、“电子与智能化工程施工”及“建筑装修装饰工程”等，其工程承包人要取得建筑装修装饰工程专业承包企业资质、建筑智能化工程专业承包企业资质及电子工程施工资质等。项目验收除满足传统房建类基础设施建设项目的验收要求外，由于数据中心具有高能耗的特征，对于企业投资的IDC项目，在项目投入生产、使用前，应对其节能审查意见落实情况进行验收。某省市某省市某省市的节能审查验收为例，一般由发展和改革主管部门自行组织验收、委托评审机构验收或者项目建设单位自行验收。系统及机房评测根据《IDC/ISP业务申请常见问题解答》，无论是单独申请IDC业务，还是同时申请IDC业务和ISP业务，申请企业的“ICP/IP/域名备案系统”、“IDC/ISP接入资源管理平台”、“IDC/ISP信息安全管理系统”、“IDC机房运行安全”均须通过工信部指定评测机构的技术评测后才可进入申请阶段，并应在工信部的“某著名企某省市场综合管理信息系统”完成备案；如果持证IDC企业申请扩大业务覆盖范围或在原业务覆盖范围新增机房、业务节点的，按照新申请企业对的并进行相应的测评。根据工信部《关于清理规范互联网网络接某省市场的通知》的规定，如果相关企业未按规定进行评测等工作的，属于违规行为，可能面临被要求整改、列入企业不良信用记录、经营到期时依法不予续期等。经营行业准入《某著名企业业务经营理办法》第4条规定，经营某著名企业业务，应当依法取得某著名企业管理机构颁发的经营。数据中心运营商拟从事IDC业务运营，则至少应当取得载明业务种类为IDC（不含互联网资源协作服务）的《增值某著名企业业务经营》（“IDC牌照”）。申请跨地区IDC牌照，即运营两个及两个以上数据中心机房且机房分布在两个及两某省市、自治区某省市的，需向工信部通信管理局申请，由工信部审批某省市内IDC牌照，即业务覆盖范围某省市、自治区某省市行政区域内的，某省市、自治区某省市通信管理局申某省市、自治区某省市通信管理局审批。97.特高压工程建设法律问题特高压工程建设法律问题项目立项根据《政府核准的投资项目目录（2016年本）》，某著名企业工程中：涉及跨某省市某省市）输电的±500千伏及以上直流项目，涉及跨某省市某省市）输电的500千伏、750千伏、1000千伏交流项目，由投资主管部门，即国家发改委核准，其中±800千伏及以上直流项目和1000千伏交流项目报备案；不涉及跨某省市某省市）输电的±500千伏及以上直流项目和500千伏、750千伏、1000千伏交流某省市级政府按照国家制定的相关规划核准，其余项目由地方政府按照国家制定的相关规划核准。根据特高压的范围，特高压项目属于上述某著名企业工程，作为±800千伏及以上直流项目和1000千伏交流项目，如同时某省市某省市）输电的，按照以上规定，须按照《企业投资项目核准和备案管理条例》、《企业投资项目核准和备案管理办法》等法律法规报国家发改委核准并报备案。项目投资主体目前特高压项目的资金来源仍主要为某著名企业企业出资，不足部分多以贷款等方式解决。2018年12月25日，某著名企业召开“全面深化改革十大举措新闻发布会”，提出全面深化改革十项举措，其中就包括特高压直流工程领域引入社会资本，提出“某著名企业公司将按照某著名企业改革要求和某著名企业发展需要，坚持合作共赢原则，积极引入保险、大型产业基金以及送受端地方政府所属投资平台等社会资本参股，以合资组建项目公司方式投资运营新建特高压直流工程，共促某著名企业发展，共享改革成果。”社会资本可考虑通过投资地方政府发行债券、与当地建设单位组成联合体，或通过基金、PPP等方式参与特高压项目建设及运营。特高压工程的范围及特点特高压，是指电压等级在交流1000kV及以上、直流±800kV及以上的输电技术，具有输送容量大、传输距离远、运行效率高和输电损耗低等技术优势。特高压工程建设法律问题建设用地划拨、出让。特高压项目中涉及永久占地的部分，如变电站、换流站等原则上可通过建设用地出让、划拨方式取得土地使用权。实践中，划拨方式更为常见，根据《划拨用地目录》的相关规定，变电主厂房设施及配套库房设施、变电站的专用交通设施、输配电线路塔（杆），巡线站、线路工区，线路维护、检修道路、变（配）电装置，直流输电换流站及接地极、输变电、配电工程给排水、水处理等水工设施、输变电工区、高压工区等均属于经建设单位申请，可批准以划拨方式提供土地使用权的建设用地项目。以偿代征。特高压项目中的塔杆、架空输电线路走廊等部分，其占地面积小，且数量庞大，如一律要求以征地方式取得用地使用权将导致成本过高、手续繁琐等问题，因此方政府对此允“以偿代征”，即由建设单位对相关土地承包经营权人或集体土地所有权人或建设用地使用权人给予一次性经济补偿的方式取得项目用地。临时占用国有土地或农民集体所有的土地。根据《土地管理法》的规定，如需临时使用国有土地或者农民集体所有的土地的，由县级以上人民政府自然资源主管部门批准。其中某省市规划区内的临时用地，在报批前应当先经某省市规划行政主管部门同意。土地使用者应当根据土地权属，与有关自然资源主管部门或者农村集体经济组织、村民委员会签订临时使用土地合同，并按照合同的约定支付临时使用土地补偿费。临时使用土地的使用者应当按照临时使用土地合同约定的用途使用土地，并不得修建永久性建筑物。临时使用土地期限一般不超过二年。临时占用林地。根据《森林法实施条例》第17条的规定，用地单位还应经县级以上人民政府林业主管部门批准，占用期满后，用地单位必须恢复林业生产条件。如涉及临时占用草地的，则根据《草原法》第40条，用地单位应经县级以上地方人民政府草原行政主管部门审核同意，占用期满，用地单位必须恢复草原植被并及时退还。项目结算特高压项目很多是由某著名企业或某著名企业总部统一管理的，以某著名企业为例，须某著名企业特高压工程结算管理实施细则》及《某著名企业公司输变电工程结算管理办法》中的相关要求进行工程结算。作为此类项目中的工程承包人，应关注上述某著名企业的规范安排相关工作。如《某著名企业结算细则》第11条，承包人编制建筑、安装等施工结算文件，提交建设管理单位，特高压工程应于单项工程竣工验收后15日内编制完成并提交；施工结算文件中应包含承包人申请结算的全部费用及相关依据或支撑资料，未在规定时间内提交结算资料和结算资料不齐全的项目不纳入工程结算等。98.新能源汽车充电设施工程建设法律问题新能源汽车充电设施工程建设法律问题新能源汽车充电设施工程建设项目类型根据新能源汽车充电设施的服务对象不同，可以分为以下几类充电设施工程建设：自用充电设施，指个人在自有停车库、停车位安装的充电设施；专用充电设施，指各住宅小区物业、单位为全体业主或进入单位的人员或职工提供充电服务安装的充电设施；公用充电设施，指公交及出租车场站、公共建筑物停车场、社会公共停车场、高速公路服务区等为社会电动车辆提供充电服务安装的充电设施。部门文件《办公厅关于加快电动汽车充电基础设施建设的指导意见》（国办发〔2015〕73号）行业行政主管部门《国家发展和改革委员会、国家能源局、工业和信息化部、住房和城乡建设部关于加快居民区电动汽车充电基础设施建设的通知》（发改能源〔2016〕1611号）《住房城乡建设部关于某省市电动汽车充电设施规划建设工作的通知》（建规〔2015〕199号）《关于统筹加快推进停车场与充电基础设施一体化建设的通知》（发改基础〔2016〕2826号）新能源汽车充电设施工程建设法律问题投资建设主体新能源汽车充电设施投资主体主要包括个人、机关事业单位、人民团体、国有企业及国有控股企业、私营企业等。充电设施施工单位应具有相应级别的水电安装资质、电力设施承装（修、试）资质或电力工程施工总承包资质。建设项目立项原则上属于政府投资项目的向政府投资主管部门履行审批手续，属于企业投资项目的依具体规定向政府投资主管部门履行备案手续。个人在自有停车库、停车位、各居住区，单位在既有停车位安装充电桩，以及采用合建方式建设的充换电设施，按一般电气设备安装管理，可不办理项目备案或核准。专用、公用充电设施项目如果存在新增用地的情况，需履行备案手续。上述为对自用、专用、公用充电设施项目如何立项的一般性原则，实际操作中需向项目所在地投资主管部门确认具体规定及操作流程。项目用地自用、专用充电设施项目用地。一是在他人已经取得建设用地使用权的土地上建设，二是在自己取得建设用地使用权的土地上建设。但在上述两种土地上进行充电设施建设前需审查以下问题：占用土地建设审批手续是否齐全；划拨地或政府出租土地是否可以直接改变用途或转让；物业公司在停车场进行充电桩建设的，是否经全体业主或业主委员会同意；建设场地是否位于基本农田、农用地（耕地）及架空电力线路保护区等国家明令禁止区域。公用充电设施项目用地。从整体看，各地对公用充电设施项目土地利用采取以下管理思路：鼓励利用现有建设用地建设，如在已有各类建筑物配建停车场、公交场站、社会公共停车场、高速公路服务区等场所已有用地内进行建设；对于涉及新增用地的公用充电设施项目，符合规划的前提下协调有关部门在用地上予以支持；将经营性集中式充电设施项目用地纳入公用设施营业网点用地，按照加油（气）站用地供应模式，根据可实施供应的国有建设用地情况，优先安排土地供应。因此，经营性集中式充电设施项目与一般的加油（气）站获取用地流程类似，一般需要经过用地规划、项目选址、用地预审、用地申请等流程，通过出让或者划拨方式取得国有建设用地使用权。鼓励土地使用权人某省市场主体合作投资建设充电设施，允使用权取得人某省市场主体合作，按要求投资建设运营充电设施。新能源汽车充电设施工程建设法律问题项目建设审批根据《关于加快居民区电动汽车充电基础设施建设的通知》（发改能源〔2016〕1611号）等文件的规定，充电桩的建设施工将因充电桩建设方式的不同而有不同的报批流程，具体如下：个人在自有停车库、停车位，各居住区、单位在既有停车位等无需新增土地的项目建设充电基础设施，不需要单独办理建设用地规划、建设工程规划和施工。新建独立站地的集中式充换电站项目，应某省市规划，并办理建设用地规划、建设工程规划和施工。充电设施与停车场等其他主体建筑物同步建设的项目，无需单独办理建设工程规划和施工。项目验收新能源汽车充电设施建设完成后，需根据各地要求进行工程验收，验收或者验收不合格的充电设施不得投入运行。自用充电设施项目验收。个人在自有停车库、停车位安装充电设施的，安装完成后需要提请小区物业、充电设施建设企业和电源供应单位开展充电设施的竣工验收，验收或者验收不合格的充电设施不得投入使用。专用、公用充电设施项目验收。各地方大多要求地方指定主管部门组织或参加公用充电设施项目的验收，如：某省市城市管理委员会某省市交通委员会《关于加强停车场内充电设施建设和管理的实施意见》（京管发〔2018〕94号），对充电桩的备案登记及工程验收作出了详细规定某省市要求充电设施建设完成后，停车场产权（运营）单位、充电设施建设运营企业、上游电源供应单位应当共同开展充电设施的竣工验收，并提某省市管某省市政市容委）参与验收。某省市管某省市政市容委）可以委托第三方专业机构参与竣工验收。验收或者验收不合格的充电设施不得投入运行。某省市地方规定要求：对于对外运营的充电设施，需由当地充电设施建设主管部某省市级平台组织质监、住建、电力等行业单位共同进行验收。投资尽调时需关注项目运营前是否已完成相应的验收。99.城际高铁和轨道交通工程建设法律问题城际高铁和轨道交通工程建设法律问题工程项目立项城际高铁。根据《政府核准的投资项目目录（2016年本）》城际高速铁路的建设，应属新建铁路，其中：列入国家批准的相关规划中的项目，中国铁路总公司为主出资的由其自行决定并报投资主管部门备案，其他企业投某省市级政府核准；地方城际铁路某省市级政府按照国家批准的相关规划核准，并报投资主管部门备案；其余某省市级政府核准。轨道交通。根据《政府核准的投资项目目录（2016年本）某省市快速轨道交通项某省市级政府按照国家批准的相关规划核准。部门文件《办公厅关于进一步某省市轨道交通规划建设管理的意见》（国办发〔2018〕52号）《某省市优先发展公共交通的指导意见》（国发〔2012〕64号）行业行政主管部门《铁路建设项目工程总承包办法》（铁建设〔2006〕221号）《国家发展改革委关于促进枢纽机场某著名企业轨道交通的意见》（发改基础〔2020〕576号）《住房和城乡建设部办公厅关于某省市轨道交通工程建设安全生产标准化管理技术指南的通知》（建办质〔2020〕27号）《国家发展改革委办公厅关于某省市轨道交通车辆投资项目监管有关事项的通知》（发改办产业〔2018〕323号）城际高铁和轨道交通工程建设法律问题项目招投标铁路工程建设项目招标投标活动除依照《招标投标法》《招标投标法实施条例》《必须招标的工程项目规定》的相关规定外，还需要符合《铁路工程建设项目招标投标管理办法》的规定。监工分管。国家铁路局负责全国铁路工程建设项目招标投标活动的监督管理工作。地区铁路监督管理局负责辖区内铁路工程建设项目招标投标活动的监督管理工作。招标人不得以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人。《铁路工程建设项目招标投标管理办法》规定：除《招标投标法实施条例》第32条规定的情形外，招标人有下列行为之一的，视为以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人：（一）对符合国家关于铁某省市场开放规定的设计、施工、监理企业，不接受其参加有关招标项目的投标；（二）设定的企业资质、个人执业资格条件违反国家有关规定，或者与招标项目实际内容无关；（三）招标文件或者资格预审文件中设定的投标人资格要求高于招标公告载明的投标人资格要求；（四）对企业或者项目负责人的业绩指标要求，超出招标项目对应的工程实际需要。100.

5G工程建设法律问题5G工程建设法律问题工程项目立项根据《政府核准的投资项目目录（2016年本）》，5G基站建设属于涉及信息安全的某著名企业基础设施项目，应由行业管理部门核准。项目建设符合规划根据工信部在2020年3月24日发布的《关于推动5G加快发展的通知》（工信部通信〔2020〕49号），“鼓励地方政府将5G网络建设所需站址等配套设施纳入各级国土空间规划，并在控制性详细规划中严格落实”，即5G基站设置应当某省市总体规划及通信基础设施专项规划。5G基站的产权方、运营方或施工方在安装设置5G基站时，应符合规划要求，避免出现不合规划的瑕疵。部门文件《某著名企业条例》（令第666号）《无线电管理条例》（