2019年广东法律职业资格考试真题及答案（原司法考试）

2019年广东法律职业资格考试练习题及答案（原司法考试）一、民法、民事诉讼法综合案例2018年5月，甲公司（住所地A市B区）与乙公司（住所地A市C区）签订《设备采购合同》，约定甲公司向乙公司购买100台数控机床，总价1200万元。合同约定："交货地点为甲公司仓库（A市B区），乙公司负责运输；甲公司应于合同签订后5日内支付30%预付款，乙公司收到预付款后30日内交货；如一方违约，需向守约方支付合同总金额20%的违约金。"甲公司于5月10日支付预付款360万元。乙公司委托丙运输公司（住所地A市D区）承运，运输途中（途径A市E区）因丙公司司机丁疲劳驾驶，货车与戊公司（住所地A市F区）违规停放在路边的货车相撞，导致50台机床损毁。甲公司收到剩余50台后，发现其中20台存在质量问题（不符合合同约定的精度标准），遂于6月20日向乙公司发送书面通知："因货物质量不合格且部分损毁，解除合同，要求退还预付款360万元并支付违约金240万元。"乙公司回函称："货物损毁系丙、戊公司责任，质量问题系甲公司保管不当所致，拒绝解除合同。"另查：甲公司曾于2017年10月向己银行（住所地A市G区）借款800万元，以其所有的位于A市H区的办公楼（价值1500万元）设定抵押并办理登记，借款期限至2019年10月。2019年3月，甲公司因经营困难未按期还款，己银行向A市H区法院申请实现担保物权。法院审查后裁定拍卖该办公楼。案外人庚主张：其于2018年12月与甲公司签订《办公楼买卖合同》，已支付全部价款1400万元并实际入住，但未办理过户登记，故提出执行异议，法院裁定驳回后，庚提起执行异议之诉。问题：1.乙公司是否应对运输途中50台机床的损毁承担责任？为什么？2.甲公司是否有权解除合同？为什么？3.己银行申请实现担保物权应向哪个法院提出？为什么？4.庚提起执行异议之诉，法院应如何处理？为什么？答案：1.乙公司应当承担损毁责任。根据《合同法》第142条（注：2019年时《民法典》尚未施行，仍适用《合同法》），标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。本案中，合同约定交货地点为甲公司仓库，运输途中尚未完成交付，风险未转移，故乙公司作为出卖人应承担损毁风险。2.甲公司无权解除全部合同，但可就质量不合格部分解除。根据《合同法》第94条，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方可解除合同。本案中，50台损毁构成部分履行不能，20台质量不合格若导致该部分无法实现合同目的（如无法用于生产），甲公司可就该70台解除合同；但剩余30台若符合要求，不可全部解除。另根据第111条，质量不符合约定的，受损害方可合理选择要求修理、更换等，解除需达到根本违约程度。3.应向A市H区法院提出。根据《民事诉讼法》第196条，申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。本案中，办公楼位于A市H区，故向H区法院申请。4.法院应驳回庚的诉讼请求。根据《物权法》第9条（现《民法典》第209条），不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。庚虽签订买卖合同并支付价款、实际占有，但未办理过户登记，未取得所有权。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第29条，消费者购房人需满足"买受人名下无其他居住用房"等条件方可排除执行，本案中庚购买的是办公楼，不属于消费者购房，故不能排除执行，执行异议之诉应驳回。二、刑法案例2018年3月，甲（1999年5月出生）因琐事与乙（25岁）发生争执，甲持随身携带的匕首朝乙腹部捅刺一刀后逃离。乙被送医抢救，因脾脏破裂大出血死亡（经鉴定，若及时送医可挽救生命，但送医途中因丙（无驾驶资格）驾驶的救护车闯红灯与丁驾驶的货车相撞，救护车延误1小时，导致乙失血性休克死亡）。2018年6月，甲在某商场见顾客戊将手机（价值6000元）遗忘在试衣间，遂将手机藏匿。戊离开后返回寻找，询问甲是否看到手机，甲谎称未看到。戊报警后，警察调取监控锁定甲，甲被传唤到案后如实供述了上述行为，并主动交代：2017年12月曾在某小区盗窃电动车（价值2000元），未被司法机关发觉。问题：1.甲捅刺乙的行为与乙死亡结果是否存在刑法上的因果关系？为什么？2.甲藏匿并谎称未看到手机的行为如何定性？说明理由。3.甲主动交代盗窃电动车的行为是否构成自首？为什么？4.丙驾驶救护车的行为是否构成犯罪？为什么？答案：1.存在刑法上的因果关系。甲的捅刺行为直接导致乙脾脏破裂大出血，属于致命伤，虽介入丙驾驶救护车闯红灯的行为，但该介入因素（延误救治）并未切断原行为与死亡结果的因果关系。根据条件说，若无甲的捅刺行为，乙不会因抢救延误死亡；且甲的行为对死亡结果的作用力大（直接造成致命伤），介入因素（丙的过失）不异常（救护车可能因紧急情况超速，但丙无驾驶资格属异常），需结合客观归责理论：甲制造了法不允许的风险（持刀捅刺），该风险在死亡结果中实现，故应归责于甲。2.构成盗窃罪。甲以非法占有为目的，将戊遗忘在试衣间的手机（仍属戊占有，试衣间在商场管理范围内，手机未脱离占有）秘密藏匿，符合盗窃罪构成要件。后续谎称未看到是掩盖罪行的行为，不构成诈骗罪（戊未因欺骗处分财产）。3.构成自首。根据《刑法》第67条，被采取强制措施的犯罪嫌疑人如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。甲因藏匿手机被传唤到案，主动交代司法机关未掌握的盗窃电动车事实（同种罪行），根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》，如实供述同种罪行的，可酌情从轻处罚；但本案中盗窃电动车与藏匿手机属不同种罪行（盗窃与盗窃？不，均属盗窃），若属同种罪行，一般认定为坦白；若电动车盗窃未被发觉，甲主动交代，应认定为自首（需区分是否属"其他罪行"）。注：本题中手机案属盗窃（遗忘物若脱离占有则可能构成侵占，但试衣间手机仍属商场占有，故甲行为属盗窃），电动车盗窃亦属盗窃，属同种罪行，应认定为坦白而非自首。但需根据具体司法解释，若司法机关仅掌握手机案，甲交代电动车案（未被掌握），可认定为自首。4.丙不构成犯罪。丙无驾驶资格驾驶救护车闯红灯，属违反交通法规行为，但乙死亡的直接原因是甲的捅刺行为，丙的行为仅属介入因素，且乙的死亡主要归因于甲的致命伤。丙的行为与乙死亡无刑法上的因果关系（延误1小时不足以中断甲行为与死亡的因果关系），故不构成交通肇事罪（需造成重大事故且负主要责任）。三、刑事诉讼法案例2019年1月，A市B区发生一起抢劫案，被害人丁某陈述："当晚10点，我在B区光明路步行时，被一男子用棍棒击打头部后抢走手机（价值5000元）。"公安机关经侦查，锁定嫌疑人李某（25岁，无业），在其住处搜查出带血迹的棍棒（经鉴定，血迹与丁某血型一致）、丁某的手机。李某被拘留后，侦查人员张某、王某于次日10时在B区看守所对其讯问，李某否认犯罪，称手机是从二手市场购买，棍棒是用来防身。张某拍桌呵斥："不老实就加重量刑！"李某仍不承认。王某提议："你母亲身体不好，你若配合，我们可以安排你们见面。"李某遂供述："我抢了丁某，棍棒是作案工具。"讯问笔录由张某单独制作，李某核对后签字。检察机关审查起诉时，李某翻供，称"讯问时被威胁、引诱，供述不真实"，申请排除非法证据。检察机关要求公安机关提供讯问录音录像，公安机关称"因设备故障未保存"。检察机关认为李某有罪供述可采信，提起公诉。法院审理中，李某再次申请排除非法证据，法院通知张某出庭说明情况，张某称"未威胁、引诱，李某系自愿供述"。法院经审查认为，李某未提供非法取证的具体线索，故未排除该供述，结合其他证据认定李某有罪。问题：1.公安机关的讯问程序存在哪些违法之处？2.检察机关对非法证据排除的处理是否合法？为什么？3.法院未排除李某供述的做法是否合法？为什么？答案：1.违法之处：①讯问笔录由张某单独制作，违反《刑事诉讼法》第118条"讯问犯罪嫌疑人必须由人民检察院或者公安机关的侦查人员负责进行。讯问的时候，侦查人员不得少于二人"；②王某以安排见母亲引诱李某供述，属《刑事诉讼法》第52条禁止的"引诱"方法收集证据；③张某拍桌呵斥"不老实就加重量刑"属"威胁"方法，可能导致供述不自愿；④未同步录音录像（可能违反《刑事诉讼法》第123条"对于可能判处无期徒刑、死刑的案件或者其他重大犯罪案件，应当对讯问过程进行录音或者录像"，抢劫案可能属重大案件，应录音录像）。2.不合法。根据《刑事诉讼法》第58条，检察机关在审查起诉中发现可能存在非法取证情形的，应当调查核实。公安机关未提供讯问录音录像（关键证明材料），检察机关应认定供述系非法取得并予以排除，而非直接采信。3.不合法。根据《刑事诉讼法》第59条，法庭审理过程中，当事人及其辩护人、诉讼代理人申请排除非法证据的，应当提供相关线索或者材料。李某虽未提供具体线索，但已提出非法取证的主张，法院应启动非法证据排除调查程序。公安机关无法提供录音录像，不能证明供述合法性，根据"存疑时有利于被告人"原则，应排除该供述。法院未排除违反法定程序。四、行政法案例（选做题）2018年12月，A市人民政府发布《关于禁止燃放烟花爆竹的通告》（以下简称《通告》），规定"本市行政区域内全年禁止燃放烟花爆竹；违反规定的，由公安机关处100元以上500元以下罚款"。2019年2月，市民王某在A市B区家中举办婚礼时燃放鞭炮，被B区公安分局处以300元罚款。王某不服，认为：①《通告》属于抽象行政行为，应先申请行政复议再提起诉讼；②B区公安分局无罚款权，处罚主体违法。遂向A市人民政府申请行政复议，市政府维持原处罚决定。王某仍不服，向法院起诉。问题：1.《通告》属于抽象行政行为还是具体行政行为？为什么？2.王某是否必须先申请行政复议才能提起行政诉讼？为什么？3.法院应如何审查B区公安分局的处罚行为？答案：1.属于抽象行政行为。抽象行政行为是针对不特定对象、可以反复适用的行政行为。《通告》适用于A市全体市民，针对的是未来所有可能燃放烟花爆竹的行为，符合抽象行政行为的特征。2.不需要。根据《行政诉讼法》第44条，除非法律、法规规定复议前置，否则当事人可直接起诉。本案中，燃放烟花爆竹处罚无法律、法规规定复议前置，故王某可直接起诉。3.法院应从以下方面审查：①职权依据：根据《烟花爆竹安全管理条例》第42条，公安部门有权对违规燃放烟花爆竹的行为进行处罚，B区公安分局作为县级公安机关，具有法定职权；②事实认定：王某燃放鞭炮的事实是否清楚，证据是否充分（如证人证言、监控录像等）；③法律适用：是否符合《通告》及《烟花爆竹安全管理条例》的规定；④程序合法性：处罚是否履行告知、听取陈述申辩等程序；⑤处罚幅度：300元罚款是否在100-500元幅度内。若上述均合法，应判决驳回王某诉讼请求；若存在违法，应判决撤销或确认违法。五、商法案例（选做题）2017年6月，甲、乙、丙共同出资设立A有限责任公司，注册资本1000万元，甲出资400万元（货币），乙出资300万元（机器设备，评估价值300万元），丙出资300万元（土地使用权，评估价值300万元）。公司章程规定："股东按照实缴出资比例分红；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴出资比例认缴出资；股权转让需经其他股东过半数同意。"2018年12月，甲因急需资金，拟将其持有的40%股权（对应出资400万元）以500万元转让给丁，书面通知乙、丙。乙收到通知后30日内未答复；丙收到通知后回复"不同意转让，愿以450万元购买"。甲未予理会，与丁签订股权转让协议，并办理了股权变更登记。2019年3月，A公司因经营不善负债2000万元，债权人B公司向法院申请A公司破产。法院受理后指定管理人，管理人发现：乙出资的机器设备实际价值仅150万元（评估时乙与评估机构恶意串通虚增价值）；丙的土地使用权因未办理过户登记，仍登记在丙个人名下。问题：1.甲与丁的股权转让协议是否有效？为什么？2.乙、丙应承担何种出资责任？管理人应如何处理？3.丙的土地使用权是否属于A公司破产财产？为什么？答案：1.有效。根据《公司法》第71条，股东向非股东转让股权需经其他股东过半数同意（人数过半）。甲通知乙、丙后，乙30日未答复视为同意（《公司法司法解释（四）》第17条），丙不同意但未购买视为同意转让。故甲转让股权已获得其他股东过半数同意（乙视为同意，丙不同意但未购买，同意人数1人，总股东2人？原股东甲、乙、丙，甲转让，其他股东乙、丙共2人，乙视为同意，丙不同意但未购买，同意人数1人，未过半数？此处需注意：原股东为甲、乙、丙三人，甲转让股权给丁，需经其他股东（乙、丙）过半数同意（即2人中至少1人同意）。乙未答复视为同意，丙不同意但未购买，视为同意转让（《公司法》第71条第2款"其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让"）。本案中乙、丙共2人，若丙不同意，乙视为同意，同意人数1人，未达半数（需2人中过半数即2人？或3人中其他股东2人，过半数即1人）。正确理解：其他股东人数为2人（乙、丙），过半数即至少1人同意。乙视为同意，故甲转让行为有效。股权转让协议自双方签字生效，变更登记是对抗要件，不影响效力。2.乙应承担出资不实责任，需补足差额150万元（300万-150万），并向其他股东（甲、丙）承担违约责任（《公司法》第28条）；此外，根据《公司法》第30条，有限责任公司成立后，发现作为设立出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东（甲、丙）承担连带责任。管理人应要求乙补足150万元，甲、丙承担连带责任。丙的土地使用权未办理过户登记，视为未履行出资义务，需将土地使用权过户至公司名下，若无法过户，需承担补足出资责任（300万元），甲、乙承担连带责任。3.不属于。根据《企业破产法》第30条，破产财产包括破产申请受理时属于债务人的全部财产。丙的土地使用权未办理过户登记，仍属丙个人财产，故不属于A公司破产财产。但管理人可要求丙履行出资义务，将土地使用权过户至公司，过户后属于破产财产；若丙拒绝，管理人可主张丙在未出