电子商务犯罪冲击下的我国刑法的问题与因应措施

电子商务犯罪冲击下的我国刑法的问题与因应措施

［内容摘要］20世纪90年代以来，基于INTERNET的电子商务（如下简称电子商务，当然也应包括INTERNET

加上无线通信技术和定位技术的移匆电子商务）迅速发展起来，把全世界的经济贸易连接在了一起，构成了一种

新的社会构造一一网络中虚拟社会。2004年8月28日，被称为“我国首部真正意义上的信息化法律”的《中华

人民共和国电子签名法》在十届全国人大常委员第11次会议上获得通过。这预示着我国申子商务时代的真正来

临。［1］这种新生事物代表着未来的商务发展方向。不过，伴随经济发展的全球化和网络发展的全球化，我国的

电子商务领域不也许永远是一块净土，在巨大商机和利润的诱惑下，我国的电子商务领域犯罪在急剧上升。可以

说，在阻碍电子商务的诸多原因中，电子商务领域犯罪的危害最大。一旦由于电子商务领域犯罪动摇了投资者、

消费者对电子商务的信心，必然动摇电子商务发展II勺社会基础，严重影响我国电子商务的发展。［2］我国诸多专

家学者提出了电子商务法草案提议稿，同步也加强了有关理论研究。刑法是维护电子商务领域正常秩序的重要手

段，府我国刑法的严重滞后，使其难于应对电了•商务领域犯罪。面对电子商务犯罪的挑战，我们应以万分紧迫的

心情，建立完善电子商务法律制度，加强刑事立法，完善刑事责任，建构我国电子商务犯罪的刑事责任追究制度，

以保护电子商务这一新型的具有极大生命力和发明力U勺商业形式顺利发展，为人类社会发明出更多更好口勺奇迹。

在此，笔者在研究欧盟、美国、法国、日本等国以及中外某些学者有关因应电子商务犯罪立法的有关观点口勺前提

下，论述了某些自己的浅识：一、电子商务犯罪的概念及问题时提出；二、电子商务犯罪的重要形式与基本特性;

三、我国刑法规定的局限性与缺陷难于因应电子商务犯罪；四、加紧电子商务立法，完善刑法制度，积极因应电

子商务犯罪。

一、电子商务犯罪的概念及问题H勺提出

电子商务这个词来源于英语世界，英文原文表述为“ElectronicBusiness"或者"ElectronicCommerce”。

比较电子商务与老式商务，其重要区别存在于交易信息的传达措施：利于数位的电子信号，传送交易信息、。［3］

国内外对电子商务有广义和狭义两种定义。广义的电子商务，按照世界贸易组织电子商务专题汇报日勺概念，是指

通过电信网络进行的生产、销售和流通活动，它不仅指基于互联网上日勺交易，并且指所有运用电子信息技术来处

理问题、减少成本、增长价值和发明商机的商务活动，包括通过网络来实现从原材料查询、采构、产品展示、订

购到H品、储运以及电子支付等•列贸易活动。［4］狭义的电子商务是指商事主体将其业务通过企业内部网

(INTERNET),企业外部网(EXTRANET)以及局域网、广域网和互联网(INTERNET)进行商事交易，在这个过程中该商

事主体及其职工、客户、供应商以及与其有关的交通运送商、金融中介服务商、网络服务提供者(ISP)、网络内

容服务商(ICP)、电子市场(EM)营运商等中介机构之间发生的多种交易活动。广义日勺定义给出了电子商务的基本

范围，狭义的定义愈加符合电子商务B勺现代特性，其对电子商务领域犯罪的研究也更具有现实意义。［5］电子商

务犯罪在法理上定义为：在电子商务领域中扰乱电子商务秩序、有危害性，触犯刑事法律以及应受刑罚惩罚U勺行

为。

2006年7月19日，中国互联网络信息中心(CNNIC)在北京公布的《第十八次中国互联网络发展状况记录汇

报》汇报显示，截止到2006年6月30日，我国网民人数到达了L23亿人，与去年同期相比增长了19.4%,其

中宽芍上网网民人数为7700万人，在所有网民中口勺比例靠近2/3.电子商务将老式口勺商业交易活动转移到

INTERNET运行平台上后，超越时空低成本、快节奏的优势使其成为各国经济发展新的增长点，代表着未来商务

H勺发展方向。然而，如同所有新生事物同样，电子商务在它口勺发展过程中也是十分稚嫩和脆弱H勺，在技术、管理、

法律规范等方面远没有成熟，这就为电子商务犯罪提供了滋生口勺土壤。可以说，电子速度所实行的交易指令口勺迅

速性、数字化和交易口勺非物质原因，既是网络社会所特有的繁花似锦，也是网络社会最轻易受到犯罪侵害口勺脆弱

之处。2023年3月，在十届全国人大五次会议上，人大代表张学东列举了一系列令人触目惊心的网络犯罪数据:

2023年，全国计算机信息系统口勺病毒感染率为80%,整年爆发的新病毒数量达7.28万个，遭受间谍软件袭击的

顾客日上一年H勺30%猛增到90%;2023年，全国有9100多种网站被恶意篡改并报案，其中政府网站2027个;2023

年1月，又有391个政府网站被恶意篡改……因此，电子商务给各国经济增长方式带来巨大变革的同步，也对老

式社会关系下口勺大量民商事立法调整提出了挑战，并对长期以来雷打不动的刑事法立法阵地也一再发难。

为应对日益增长欧J电子商务犯罪，国际社会早已开始着手与电子信息网络有关的立法工作，在初步建立有关

电子信息网络原则化统i规则的同步，也在积极地开展防止和打击电子商务犯罪立法方面的工作，法国、美国、

欧盟、澳大利亚、日本等国在这方面起步较早。目前，我国缺乏健全H勺电子商务犯罪法律体系，对电子商务犯罪

口勺打己也很被动。有关法律又往往过于概括与宏观，可操作性不强，难以对网络犯罪形成真正的制度化打击与防

备。电子商务领域的安全与犯罪问题给我国刑法予以了巨大的冲击，对我国刑法提出了有力的挑战。2023年初

“熊猫烧香”病毒事件再•次给我们敲响了警钟。电子商务犯罪日益猖獗，深入补充、修改和完善电子商务犯罪

H勺刑法规范体系己经迫在眉嚏。

二、电子商务犯罪的重要形式与基本特性

1998年8月21日，犯罪嫌疑人、复旦入学硕士杨威因非法入侵和袭击上海某网络企业计算机网络，被警方

以“破坏计算机信息系统”的罪名逮捕。这是我国新《刑法》实行以来第一起以该罪名侦察批捕H勺刑事案件。由

此，计算机及其网络犯罪问题不停成为人们关注H勺焦点。伴随1998年3月6日，我国成功交易了第一笔INTERNET

上电子商务，电子商务便迅速发展起来，电子商务领域犯罪更是层出不穷，体现形式是多种多样H勺，并具有极其

复杂特性。

（一）电子商务犯罪的重要形式

1、认证机构工作人员虚假认证的犯罪。认证机构在电子商务体系中地位十分重要，它监督管理交易各方签

约、履约，交易各方有义务接受认证机构的监督管理，因此，认证机构提供的信息对交易方决策有着重要口勺导向

作用，假如认证机构工作人员恶意地虚假认证，也许使交易对方蒙受巨大的损失。迄今为止，国内电子认证中心

总数已超过50个。[6]

2、运用电子商户身份进行诈骗的犯罪。一是电子商户诈骗日勺犯罪。电子商务使陌生的人们之间可以简便地

进行商务活动，也使商务诈骗愈加难以追究，国内外电子商户也许以电子商务交易为幌子，骗取跛害人财物，不

履行或者不按协议规定履行交货义务。二是盗用合法商户电子商务身份证行骗H勺犯罪。在电子商务过程中，客户

和商户不能直接会面，客户只能凭借商户的电子商户身份证，来判断商户能否履行合约。行为人假如盗用合法商

户的电子身份证，就可以假冒合法企业的名义，骗取广大被害人的财物。在美国联邦贸易委员会2023年公布的

“扫荡网络诈骗”的汇报中，网上拍卖名列榜首，占总数的78%之多。［7］全球著名招聘网站Monster,2023

年时曾向数百万求职者发出警告，有人在网站公布虚假招聘广告。［8］

3、伪造或盗用支付帐户的形式犯罪。一是伪造支付帐户的犯罪。电子商务交易中，结算机构都要确认网上

支付帐户与否有效和与否有足够支付交易的电子资金。电子商务认证机构根据结算机构的判断向商户发出交易能

否进行的信息。假如行为人使用计算机技术措施等手段，非法修改结算机构的计算机信息系统中的有关数据，非

法虚设网上支付帐户，就可以到达欺骗结算机构检查，骗取财物的目的，使金融机构遭受损失。二是盗用支付帐

户的犯罪。网上支付的帐户是客户进行电子商务消费的金融工具，目前保护客户网上支付帐户的安全措施，一般

是设置帐户密码，或者使用公私密钥加密和消息认证等手段，不过这些安全保密措施也许被他人破解，从而导致

客户帐户里的资金被盗用。

4、非法侵入、散布破坏性病毒、逻辑炸弹或者放置后门程序，破坏电子商务计算机信息系统犯罪。电子商

务是建立在计算机信息基础设施基础上的、高度自动化、分工合作高度亲密的在机系统，系统的正常运行有赖于

计算机信息系统H勺安全正常运行，犯罪人假如非法侵入、散布破坏性病毒、逻辑炸弹或者放置后门程序犯罪，破

坏电子商务计算机信息系统，这种计算机网络犯罪行为以导致最大的破坏性为目欧I，入侵口勺后果往往非常严重，

对电子商务活动的巨大破坏有目共睹，会导致电子商务秩序的混乱，给国家电子商务的稳定发展利交易各方利益

导致严重损害。目前:计算机病毒尤其是“蠕虫”病毒越来越复杂化，儿小时就能传遍全世界，因此遭受H勺损失

能到达几百万甚至几亿美元。FBI调查发现，每周至少有5()个新计算机病毒产生。2023年5月从菲律宾释放出

来的“1L0YEY0U”蠕虫导致全世界网络顾客和企业数亿美元的损失。

5、网络入侵，偷窥、复制电子商务秘密的犯罪。电子商务依吒公私密钥、消息认证、数字签名等措施保护

交易各方之间的商业信息，电子商务系统中U勺这些商用密码信息和商业信息中有相称一部分是商业秘密，甚至是

国家秘密。行为人违反法律规定，通过非法手段，针对网络漏洞对网络进行技术入侵，侵入网络后，重要以偷窥、

窃取复制商业秘密，给被害人导致严重的搅害。

6、非法截获、复制数据商品的J犯罪。数据商品包括计算机软件、数据库和服务信息等。在电了•商务系统中

不仅月于传播交易各方之间的信息，还可以传送数据商品。由于INTERNET具有开放性，并且计算机数据轻易被

复制，数据商品在互联网络上传播的过程中，也许被他人非法截获或者复制，给权利人导致严重的损失。

7、电子商务逃税的犯罪。与否对电子商务征税，世界各国的态度不一样，当时，美国克林顿政府认为“不

应当对全球ec征收关税”，而多数国家只同意不向电子商务征收歧视性关税和税收，却不认为互联网络网应当

成为“全球的免税商店”。电子商务的重要特性是网络化、信息化和虚拟化，这一特性使得电子商务活动可以隐

蔽地跨地区跨国界进行，通过网络完毕交易，而后直接将货品运送给买方，假如交易的是数据商品，商品口勺递送

都可以通过互联网络完毕。无论是跨境交易还是国内网上贸易，都也许被犯罪人用于逃避国家关税和税收征管。

8、贩卖违禁物品、管制物品H勺电子商务犯罪。在网络上贩卖的违禁物品、管制物品包括枪支、毒品等。2000

年10月12日，台湾警方破获一起运用网络跨国订购、走私大麻日勺案件。当月9日，台北市一邮局在验关时发现

一包曰美国旧金山邮寄到台北张姓男子的快件，其中夹寄了近300克大麻，也有少许新兴毒品“power"，其效

力和“摇头丸”类似。经调杳，该男子于当月2日上网向美国某著名网站订货，以刷卡付费方式购置大麻，以逃

避警方FJ监视.

（二）电子商务领域犯罪日勺重要特性。

1、犯罪主体多样化。商务活动的电子化增进了大批中介机构的产生，从民法角度来看，他们是市民社会形

成的标志之",从刑法角度看，他们都也许构成犯罪主体。这些主体重要有：金融服务中介商、网络经营服务商

(ISP)、网络内容服务商(ICP)、电子认证机构(CA)、网络电子市场营运商(其中包括EDI网络连接中介商、网上

电子门.场营运商、网上大批发商、网I:专卖专营店营运商、网上外包资源营运商、网上拍卖行等)。［9］

2、低成本低风险。一是从社会经济学、制度经济学角度讲，电子商务犯罪可谓经典的低投入、“高产出”(破

坏性大)犯罪。1998年11月2日下午5时1分59秒，美国康奈尔大学的计算机科学系硕士,23岁的莫里斯(Morris)

将其编写的蠕虫程序输入计算机网站。在几小时内导致因特网堵塞。这个网络连接着大学、研究机关的155000

台计算机，使网络堵塞，运行缓慢。［10］二是犯罪成本的低风险性。由于犯罪人不在现场，使侦查不易实现，使

因犯罪也许付出口勺代价减少至最低点，甚至有时为零风险，遏制、打击之，却须消耗相对大得多的反犯罪成本。

由此乜刺激了犯罪的增长。

3、而智能高技术。犯罪行为人的智商一般都较而，普遍具有先进的技术设备、手段和措施做保障，并有而

科技人才做支持。现代电子商务系统都比较重视安全问题，行为人必须具有较高H勺专业水平，才能洞悉网络的

缺陷和漏洞，运用丰富的电脑及网络技术，借助四通八达的网络系统及多种电子数据资料等信息发动袭击，进行

破坏。

4、共同犯罪居多。电子商务是多种社会部门分工协作构成的严密体系，单个人实行犯罪是很困难H勺，多种

部门的内部人员相勾结，或者电子商务系统内部人员和外部人员相勾结作案，完毕犯罪的也许性较大。

5、犯罪证据可修改，难以获取、固定、保留。电子商务犯罪往往运用网络日勺技术特点，采用超常规的方式

来作奚，这是它与老式刑事犯罪最大的区别。对某些高明的黑客而言，其作案证据可通过预先安装好的J、作案完

毕便自动运行日勺、抹平证据日勺程序来抹去。如此一来，即便是具有高超计算机技术知识的行家，要想捕捉此类作

案人都十分困难。例如2000年2月7日〜9日，通过邮包炸弹瘫痪了著名网站的作案者，就在短时间内抹平了

该作实痕迹，逃之夭夭，以致美国官方至今也未曾捕捉到操作该案B勺所有黑客。

6、具有极大H勺隐蔽性，防控难度大。电子商务犯罪基本上通过程序对某些无形的信息和数据进行操作，这

使破坏性程序能很好地隐藏在操作系统中，只有在特定的时刻和特定的条件下才被激活执行。电子商务犯罪H勺侵

权行为地之间•般空间距离较远，这也增强了其隐蔽性。例如，通过远端登录(Telnet)可以从自己家里H勺电脑透

过网络登录到他人的电脑上去，照样可以使用自己的指令操纵他人的电脑。惠普(HP)在香港的企业，被一种人从

台湾月远端登录(Telnet)的方式上线，更改了香港的惠普(HP)里面的地图，后来，法官根据那一张图片的所有者

是日我司而不是香港企业而结束了该案件。[11]

7、犯罪危险成果的区域广，网上数字世界，本来就是以光速传递数字信息的byle高速世界，因而因特网上

U勺犯罪成果往往瞬间即成、稍纵即逝并能很快蔓延、危及世界各地。如：震惊世界"勺网络病毒一一尼姆达。2001

年9月17日，尼姆达病毒首先在美国出现，通过18日晚上一晚上U勺传播，在日本、香港、南韩、新加坡和中

国地区都收到了受到感染的汇报。到19日，超过150,000的企业受到感染,包括SiemensAG(西门子)，使其

在他的网络受到渗透之后，不得不被迫关闭服务器。

三、我国刑法规定的局限性与缺陷难于应对电子商务犯罪

我国电子商务交易的管理原则还没有系统制定，电子商务法制建设尚处在探索阶段，且研究这方面的学者也

相府较少，直至2023年6月，武汉大学法学院为中国培养出了第一种反电子商务犯罪法学博士一一皮勇。电子

商务领域急剧集中了巨额社会财富，对社会生活口勺影响日益强大，而电子商务立法仍举步维艰。1991年，在立

法上首开先河，国务院公布了《计算机软件保护条例》，对针对软件的犯罪行为追究刑事责任。此后，《计算机

信息系统安全保护条例》、《计算机信息网络国际联网管理暂行规定》、《计算机信息网络国际联网安全保护管

理措施》、《金融机构计算机信息安全保护工作暂行规定》等行政法规和规章都对计算机领域H勺犯罪行为予以追

究。1997年通过H勺新刑法也在第286、第287等条增长了针对计算机信息系统和运用计算机犯罪的条款,客观地

说，我国以网络安全保护为重的立法已基本到位。但对电子商务中犯罪新问题，立法上尚未就位。诸如电子商

务中的虚假认证和侵入电子商务认记系统的犯罪、电子商务偷逃税犯罪等都已实际地进入了平常的网络生活而游

离于我国立法之外。这一状况必然对各类电子商务犯罪具有巨大的吸引力，我国起步中的I电子商务面临犯罪的

严峻挑战。

（一）我国刑法对网络犯罪的对象过于限制，未对侵入电子商务认证系统的犯罪进行立法规制，不利于打击

入侵、破坏电子商务认证系统的犯罪。现行刑法和《全国人大常委会有关维护互联网安全的决定》（2000年12

月28R九届全国人大常委会通过）中所波及的侵入计算机系统犯罪的客体只覆盖国家事务、国防建设、尖端科学

技术三领域而未及电子商务认证机构U勺计算机信息系统这一对电子商务安全甚为关键的领域。同样，各类金融机

构、企业或个人II勺计算机信息系统遭受恶意入侵的成果也都不堪设想。现实已不容回避，在我国已经发生口勺首例

案件口，犯罪嫌疑人对中国银行湖北利川支行的电子化营业计算机信息系统数据及数据备份流带进行了消灭性破

坏，致使此支行处在瘫痪状态，正常业务无法开展。

（二）对电子支付中银行与客户H勺权责未有立法明确，易使犯罪分子有可乘之机。交易必然波及支付，数字化

货币在网上流通支持着在线交易，这就是电子支付的正常功用。数字化货币必须与银行结算系统相结合并明确银

行的权责及其与客户的法律关系。这样看来，有关现行法律H勺局限性是既存的，例如调整资金划覆关系的《信用

卡业务管理措施》对资金划拨失败的法律归责、自动取款的举证及损失赔偿等都尚未及规范;与此有关H勺结算管

理制度、操作原则，外加权威电子商务认证机构也亟待立法补缺以有序电子商务交易。

（三）对电子商务系统中口勺网络银行和网上交易缺乏Xj应制度约束，不利打击洗钱犯罪。自1997年各大银行

相继转型为“网上银行”并加速网上支付在线服务以来，电子商务交易仍频繁受困于旧制之束。业内人士认识到，

“目前，我国现行日勺银行立法框架仍重要基于老式业务，对网络银行和网上交易缺乏对应的法规,这种状况需要

通过深入的研究加以处理”。这种共识具有紧迫感。从国外H勺状况来看，这种无序很也许成为洗钱的温床，由于

技术发展已经让电子货币绕过银行操作员而自由转移并完毕洗钱。尤其当大额电子货币可以跨国转移时，洗钱者

只需通过INTERNET就可把资金安全转移到洗钱犯罪和金融管制漏洞多的国家。

（四）刑法难于应对网上电子商务交易中最常见H勺电子商务诈骗犯罪行为。此类网络犯罪比之老式的I实地犯罪

更为便利和安全，通过简朴II勺鼠标点击即可轻易得逞并且很难追踪，助长了犯罪金额的不停攀升。经典H勺像2023

年7月北京海关侦破的•起骗取国家关税牟取暴利H勺电子商务走私大案。犯罪嫌疑人使用电子邮件与境外商家洽

谈生意，并将原始文献删除使之无法在计算机系统内查到，之后采用欺骗手段，低报价格，偷逃关税76万元，

案值570万元人民币。网上诈骗可以渗透到电子商务交易的各个过程。在网络许骗犯罪中发生最多时是网络拍卖

诈骗。［12］刑法典对此则是无济于事。《全国人大常委会有关维护互联网安全日勺决定》也只作了对运用互联网诈

骗“根据刑法有关规定追究刑事责任”的粗框架规定，执行起来怎样对接仍需详细规范日勺立法细化。

（五）我国刑法属地主义管辖原则不利于打击跨国界的电子商务犯罪。网络无国界，使计算机犯罪分子轻易

地就可以实行跨国界的犯罪。伴随互联网U勺不停发展，跨国犯罪在所有的计算机犯罪中所占的比洌越来越高，由

此带天了刑事管辖的难题。我国刑法基本上采用属地主义管辖原则。现行刑法规范规定，只要是发生在我国境内

针对计算机系统和信息的犯罪行为，我国刑法均有管辖权。但要援引刑法第285条、第286条、287条来套用电

子商务中所波及犯罪行为并追究侵犯国外网站的我国公民或在我国的外国人之责任，仍有存疑立法问题。

（A）刑法既有罪名、量刑幅度和刑罚种类H勺局限性，在坚持罪刑法定原则下难于对某些电子商务犯罪进行有

效规制。如第285条规定H勺非法侵入计算机系统罪的范围过窄。目前在我国的刑法中，虽然规定了“非法侵入计

算机系统罪”H勺罪名和量刑幅度，但仅仅是将侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域H勺计算机信息系统H勺

行为定为非法侵入计算机系统罪，对于计算机信息系统的限制过于狭窄。除了国家事务、国防建设、尖端科学技

术领域的计算机信息系统外，电子商务认证机构计算机信息系统应当是不准许未授权人进入的。例如非法侵入

电子商务认证机构H勺计算机信息系统，虽然行为人没有删除、修改其中口勺应用程序和数据或破坏系统安全防护措

施，不过非法入侵以及对于秘密信息的窃用，都会导致整个电子商务秩序的混乱，从而给国家电子商务的稳定发

展和交易各方导致严重损害;再如第285、286条都是指故意犯罪，其实有时电子商务计算机信息系统也许关系到

国计艮生、国家安全的大事，过错犯罪也许给国家、社会导致不可估计的损失。实际上，非法侵入计算机信息系

统，破坏计算机信息系统功能、数捱或应用程序，以及制作、传播计算机病毒等破坏计算机程序等均有“过错”

H勺也许。目前刑法规定的量刑幅度和刑罚种类过于简朴，对电子商务犯罪无法形成威慑力。按照现行刑法第285

条、286条的规定对计算机犯罪定罪量刑，量刑相对较轻。例如第285条规定的侵入计算机信息系统罪，处3年

如下有期徒刑或者拘役。

（七）我国刑法对刑事责任年龄U勺规定与电子商务犯罪行为人低龄化之间有较大冲突。我国既有U勺刑法中规

定了完全负刑事责任年龄阶段和相对负刑事青任年龄阶段，即已满16周岁的人犯罪，应负刑事毒任：已满14周

岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪

U勺，应负刑事责任。但，在计算机犯罪中，低龄化的趋势已经显现，即青少年的比例比较大，如2023年3月有

媒体投道，美国密歇根州U勺一名15岁少年被控闯入至少3个美国航空航天局（NASA川勺电脑系统，并修改了他们

U勺网页。

（八）未规定单位犯罪的处理问题。根据我国刑法中的规定，单位实行危害社会H勺行为，只有法律规定为单

位犯罪的，才应当负刑事责任。刑法中有关计算机犯罪中，并未提到单位犯罪，更没有电子商务犯罪内容，而单

位在其些状况下却也许实行电子商务犯罪，这样单位就可以逃避刑法惩罚。

（九）刑法理论局限性，电子商务领域犯罪的构成条件难于把握。在电子商务领域中，对相对老式的犯罪合用

较清晰的现行刑法，但在此前提下，仍出现了某些新问题，如对盗窃罪的定罪问题，老式的盗窃罪一般以数额定

罪。因此盗窃犯应是刑法规定日勺成果犯，盗窃目的为钱或物。在电子商务中，在一定期间可通过帐户银行控制该

资金流向，因此其恢复原状的也许性大，即“占有”和控制他人财物的事实处在虚拟状态，要界定为以成果犯为

原则的盗窃罪原则显然有不相容之史。再如洗钱罪，老式的洗钱罪日勺客观体现较轻易形成有形的客观根据。而在

网络上洗钱，银行从洗钱中的直接当事人退为提供服务的工具，洗钱口勺资金流向难以查明，由此银行对资金口勺审

查、监督作用弱化。

四、加紧电子商务立法，完善刑法制度，积极因应电子商务犯罪

2023年世界电信日的主题是“让全球网络更安全”(PromotirgGlobalCybersecurity)。怎样保障信息网络

U勺安全可靠运行，目前越来越受到社会各界的高度关注和重视，已经成为世界各国政府主管部门、企业界和网络

顾客共同面临H勺•种严峻挑战。电子商务作为•种全新的贸易方式和商业模式，其目H勺是实现贸易活动各环节H勺

电子化，到达网上商流、物流、货币流和信息流的统一，这既是未来贸易的发展方向，也是我国实现自主创新、

积极参与国际竞争的需要。不过，伴随我国加入WT0后对外开放时深入扩大，各方面的国际交流三益增多，网络

安全将面临更大日勺压力和挑战。我国颁布的《2023〜2023年国家信息化发展战略》就把全面加强国家信息安全

保障体系建设作为未来23年信息化发展的战略重点，同步把推进信息化法制建设，制定和完善包括信息安全在

内的法律法规作为推进我国信息化发展的战略行动之一。目前，我国电子商务在迅速发展的同步遭遇着老式法律

规则和商业通例口勺障碍，法律的缺陷严重制约了电子商务的健康发展，已成为我国发展电子商务的瓶颈之一。我

们要稳健、迅速地发展我国的电子商务，就应当从技术、管理、法制等方面同步着手，保障电子商务安全迅速发

展，因此，我国尤其需要制定《电子商务法》，并在《刑法》等法律部门上大力完善立法规定，全面因应电子商

务犯罪。

(一)首先应明确电子商务立法的主线目的和基本原则。电子商务立法是在电子商务领域确立区电子商务当事

人互相之间H勺行为规则，其主线目的是要建立起符合国情的电子商务基本法律框架，着力处理我国电子商务立法

中存在的重要问题，提供一种透明的、规范口勺电子商务法律环境，保证电子商务活动的顺利进行。我们应本着以

人为不、鼓励监督、有助调解和打击犯罪口勺基本原则制定行之有效的电子商务法律。欧盟《有关网络犯罪公约》

的实体法、程序法都体现了以人为本的原则，从其打击的犯罪内容不难看出，体现了人文关怀，对人的关爱，对

公众利益的维护。公约对法人刑事责任的规定，充足体现了保护公众利益的原则。公约规定无论是法人自身还

是法人组织中H勺个人为谋取法人H勺利益，以法人的名义进行犯罪的，该法人及其自然人均须承担责任，法人口勺责

任可以是刑事、民事或行政责任，但同步并不排除自然人的刑事责任，这种惩罚形式也是值得我们在电子商务领

域立法研究和借鉴的。公约在程序法中尤其规定了合用条件和保障措施，这在我国一般口勺立法中是很难见到口勺。

如公约第15条在条件和保障措施中规定,缔约国应保讦在合用本节中提到的权利和措施时•必须符合国内法所

规定的合用条件并提供对应aI保障措施，以有效地保护人权和自由，同步应对这种权利和程序实行合适日勺独立监

督，并应考虑其对第三人的权利、责任和合法利益U勺影响［13］.这种立法原则不仅对我国电子商务犯罪立法有所

借鉴，对其他方面的立法也具有积极H勺意义和参照价值。

(二)借鉴国外立法经验和有关学者时见的规划和完善我国电子商务法律体系。一是学习日本出台的《IT基

本法》、《E-JAPAN战略》的详细做法，出台发展申子商务的宏观法律及政策，以处理中了•商务发展的定位以及

确立国家发展电子商务的政策等问题。二是结合我国的既有信息化国情及重要法律问题，尽快地、有计划、有重

点地巴台针对电子协议、电子认证、电子证据及电子文献的合法性、网上商事行为口勺合法性、网络广告、消费者

权益保护、网络犯罪、知识产权保护、反不合法竞争等法律问题时，出台大纲性法律一一《电子商务法》，并在

此基础上，对刑法部门法中U勺《刑法》；诉讼法部门法中的《刑事诉讼法》进行修改。同步也应对民商法部门法

中的《协议法》、《企业法》等;经济法部门法中的《消费者权益保护法》、《反不合法竞争法》等进行有关立

法的配套完善。这样，共同尽快形成我国的电了•商务法律体系。目前，也有许多专家、学者就电子商务立法进行

了非常充足的论述。如阿拉木斯先生在《网络与电子商务法》一书中的论述到的，“遵照国际通例，做到与国际

接轨”“充足运用已经有U勺法律体系，保持既有法律体系的完整性与稳定性”；“注意充足发挥司法、行政机

关、仲裁及国际组织的作用”等均是有益提议。

(H)我国刑法应消除对网络犯罪对象的限制，如对侵入电子商务认证系统H勺犯罪进行立法规制，以利打击

入侵、破坏电子商务认证系统口勺犯罪。我国刑事立法仅规定对“国家事务、国防建设、尖端科学技术领域计算

机信息系统”的犯罪予以打击，但对商务领域的电子商务犯罪，则未有波及。从国际有关立法看，虽然有些国家

规定的非法侵入计算机系统犯罪H勺犯罪对象仅限于国家事务的计算机系统，但大多数有有关犯罪立法的国家不限

制该犯罪的犯罪对象范围。并且，从欧洲委员会《有关网络犯罪的公约》有关规定来看，国际社会对非法侵入计

算机系统罪立法也是趋向于对该罪H勺犯罪对象不做特殊限制的。口4］提议将本罪侵犯口勺对象引入电子商务领域，

同步规定较宽H勺法定刑幅度，法官可根据侵犯对象重要性等犯罪情节H勺差异，从重或者从轻惩罚。

（四）立法设置有关与计算机有关联的电子商务犯罪新罪名。由于我国对计算机犯罪对象的限制，使得现行H勺

刑法对以计算机为载体的电子商务犯罪的新型犯罪难以合用。因此要在消除这种限制情形下，变化在以计算机为

载体的犯罪中，犯罪客体复杂难以实际操作的问题，使新的犯罪规定具有较强H勺现实性和操作性，防止合用不妥。

如在危害公共安全罪一章增设“故意传播恶性计算机病毒罪”和“制作恶性计算机病毒罪”。非法制作恶性计算

机病毒，或传播恶性计算机病毒，也许危及数量很大、范闱极广的计算机系统及通信网络，直接导致重大公私财

产损失，或间接危害为特定、多人的生命安全各健康。因此有学者认为，故意传播恶性计算机病毒的犯罪行为自

身己经具有很大H勺社会危害性，同步也具有危害公共安全罪的共同特性。[15]

（五）我国刑法应处理刑事责任年龄的规定与电子商务犯罪行为人低龄化之间的冲突。有学者认为，在电子商

务领域，一般对法人和合作组织的民事行为能力不用限制，但对自然人顾客则一般应按照推定II勺原则处理，即假

如可以通过计算机操作、互联网应用和电子商务平台进行交易，就推定电子商务参与者有民事权利能力。[16]

正如：993年7月5日美国《纽约人》（NewYorker）杂志刊登了的著名漫画中两只狗U勺对话同样：”在互联网上，

没有人懂得你是一条狗"，口7],现代社会，我国16岁如下的少年大多数可以有机会上网，有许多少年驾权网

络的技术甚至比成年人还高。他们虽然也许没有成年人计算机犯罪的商业动机或者政治目口勺，不过侵入国家事务、

国防建设、电子商务等尖端科学技术领域的计算机系统或者破坏计算机系统功能、数据或者应用程序以及制作、

传播计算机病毒等破坏计算机程序所导致的社会危害同样严重，不过由于年龄偏低而无法惩处，因此在国外已成

为一种刺激少年人实行同类行为的一种原因，在我国，伴随电子商务的飞速发展，这种也许性也会与日俱增。因

此不妨可以考虑对未成年人的此类犯罪，在主体责任年龄上作合适减少。

（六）借鉴《有关网络犯罪的公约》和法国等国的先进经验，规定单位犯罪刑事责任。实际生活中，有些网络

安全企业为显示自己的破解计算机信息系统安全防护能力，推销其安全产品，也许未经许可，非法侵入他人计算

机信息系统，甚至尤其重要H勺计算机系统，或者为不合法竞争目H勺，非法侵入对手的计算机商务系统，暴露竞争

对手安全系统H勺漏洞。此类行为显然不是自然人个人行为，而是单位行为，应追究单位刑事责任，笔者认为，虽

然看待单位犯罪是可以对危害行为的直接实行者、参与者以及主管人员等个人犯罪依法追究刑事责任，不过此种

处理万式毕竟不是长远之计，因而完善刑事立法，从立法上明确规定单位可以构成计算机犯罪是处理这一问题H勺

最佳选择。从国际立法看，欧洲委员会《有关网络犯罪口勺公约》规定的非法侵入计算机系统罪也规定要追究犯罪

单位的刑事责任。有学者就曾提议，我国刑法应当根据我国信息社会发展的现实状况，借鉴法国等国家有关犯罪

立法的经验，对非法侵入计算信息系统罪增设单位犯罪。[18]

（七）借鉴《国际资金支付示范法》和美国的先讲制度，构律我国电子电子支付领域刑法规范，对电子支付中

银行与客户的权责予以立法明确，并竭力应对洗钱犯罪。新兴的电子支付领域的犯罪现象和我国的立法空白同步

并存。对此，有参照价值的是联合国贸发会于1992年制定的《国际资金支付示范法》，该法便利了全球电子支

付的广泛应用。此外，我国立法对与电子支付紧密配套的认证机构U勺海外立法模式也有选择之余地，处在电子商

务发展初期II勺我国宜采用行政管理居先的美国犹他州模式，强调法律授权机构对认证集中管理以昉失序的该模式

已渐为新加坡、韩国等国和我国香港尤其行政区援引。这样既有助于明确银行和客户的权利与责任，也将有助于

打击洗钱犯罪。

（八）我国应借鉴欧盟《有关网络犯罪公约》的友善国际合作机制，加强国际间司法管辖权口勺办调，以求破解

我国刑法对电子商务犯罪属地管辖原则带来的司法僵局，共同协作打击跨国界的电子商务犯罪。我国刑法第13

条明确规定刑法所保护的是我国口勺衽会关系，而电子商务过程中的诈骗、盗取、伪造、黑客侵入以及洗钱都是来

自四方跨越时空国界，针对一主权国同步蔓及他国H勺社会关系。1997年7月导致我国哈尔滨市和上海市计算机

网络遭破坏的入侵就是国外不法分子导致的，其操作计算机口勺行为地点也许远在美国的得克萨斯，但犯罪成果发

生地却在中国。据我国刑法第6条第3款的规定（犯罪的行为或成果有一项发生在中华人民共和国领域内，就认

为是在中华人民共和国领域内犯罪），此类行为似乎应当由我国行使刑事管辖权，但很遗憾我国与美国没有引渡

公约;虽然按引渡的国际通例也不行，因符合引渡条件之一是罪犯所犯罪的最低刑是三年以上有期徒刑，而我国

刑法第285条及286条的规定，法定最低刑均是三年如下有期徒刑或者拘役。这表明我国刑法在目前很难对境外

从事针对我国H勺计算机网络犯罪产生效力，因此加强国际间司法管辖权的协调就显得十分必要。假如仅仅侵犯外

国的社会关系，我国刑法很难定之以罪，并且在国际上尚无此类国际公约之际，怎样有力制裁确实仍是一种值得

各国在立法救济上共同探索日勺问题。我们可以借鉴欧盟《有关网络犯罪公约》的友善国际合作机制。该机制体

现为：首先，公约在大多数条款中都规定缔约国可以根据国内法和本国的实际行使保留权。另•方面，公约在国

际合作