公司法学（第五版）

公司法学（第五版）第一编公司与公司法第一章公司第一节

公司的概念一、公司的语义在现代公司法律意义上,公司概念的界定由于法律体系与传统的差异略有分歧,但存在共通的内涵与外延。二、公司法上的公司概念（一）大陆法系大陆法系各国(地区)立法上的公司，指依法设立的以营利为目的的企业法人。对公司的定义分为三种情况：统一定义；对各类公司分别定义；没有定义。第一节

公司的概念（二）英美法系英国：company&corporation美国：corporation&company（三）我国公司是指依照公司法的规定设立，享有独立财产和承担独立责任的企业法人。《公司法》第2条、第3条存在相关规定。第一节

公司的概念三、本书的定义1.法人性——公司的法人人格意味着公司的独立主体地位2.社团性——大陆法系将法人分为社团法人和财团法人3.营利性——公司是一种营利社团法人,公司存在的目的就在于营利4.法定性——类型法定、内容法定、公示法定第二节

现代公司的特性一、现代公司的基本特征许多学者认为,现代公司的成功源于其核心的法律特征,包括:独立人格、独立责任(有限责任)、集中管理、股权的自由转让和股东控制。(一)独立人格法律意义：人格上独立于其他任何人；公司是诸利害关系人之间法律关系的媒介；理论上公司可以“永久存在”；公司独立人格是一项基本规制。(二)独立责任(有限责任)股东作为投资者只能在其出资额度内对公司债务承担责任，公司以其全部资产对自身的债务承担责任。第二节

现代公司的特性(三)集中管理集中管理是大型企业组织规模化经营的必然产物，集中管理与股东的有限责任相克相生。(四)股权的自由转让为股东提供便利的退出机制；客观上对管理层形成了公司并购的外部市场压力，有利于公司管理水平的提高；最大限度地反映财产的价值。(五)股东控制体现在对公司章程的控制；对管理层的控制和对公司盈余分配的控制。第二节

现代公司的特性二、公司的性质(一)公司作为营业工具公司作为营业工具的性质被我国《民法典》所确认，《民法典》第76条存在相关规定。(二)公司作为法律的产物大陆法系传统上关于公司性质的解释最有力者是法人理论学说,该说的基本主张是:公司完全是法律的产物。(三)公司作为契约安排公司完全由当事人之间的一系列协议所构成,公司只不过是一系列契约安排的纽结,当事人有权对诸如公司治理等问题进行自主安排。第三节

公司与现代企业制度一、企业法律形态企业法律形态,指法律所规定的企业组织形式,具有法定性、普遍性和稳定性的特点。二、公司与个人独资企业1.投资人身份及人数不同2.法律地位不同3.财产结构与管理结构不同4.责任能力不同第三节

公司与现代企业制度三、公司与合伙企业1.成立基础不同2.法律地位不同3.财产结构与管理结构不同4.信用基础不同5.责任能力不同四、公司与现代企业制度现代企业形式包括公司企业、合伙企业与独资企业等,以公司企业为核心。在某种意义上,现代企业制度就是指公司制度,此处的公司主要指有限公司与股份公司,尤其是后者。第二章公司的类型第一节

公司的学理分类一、人合公司、资合公司与人合兼资合公司——以公司的信用基础为分类标准二、封闭公司与公众公司——以公司的股票是否公开发行及是否允许自由转让为标准三、普通公司与特殊公司——部门法依据和营业业务四、公营公司与民营公司——资本构成的所有制和适用法律五、独资公司与合资公司——公司股东的人数是否为复数或者资本构成第一节

公司的学理分类六、总公司与分公司——公司内部组织关系七、母公司与子公司第一节

公司的学理分类八、关联公司关联公司,指两个以上彼此之间存在关联关系的公司。所谓“关联关系”,是指存在直接或间接控制关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。九、本国公司、外国公司与跨国公司——公司国籍本国公司，指具有本国国籍的公司，大多数兼采设立准据法主义和设立行为地主义来确定之。本国公司法实际上并不调整外国公司,只调整外国公司在本国境内设立的分支机构。跨国公司本身不是公司法人,而是指国际性的公司集团,体现为分布于两个以上国家、地区的多公司组成的企业体系,包括母公司、子公司、总公司、分公司等。第二节

公司的法定类型一、大陆法系的公司法定类型（一）无限公司特征：由两个以上的自然人股东组成；股东对公司债务承担无限连带责任；典型的人合公司；经营管理合伙化；具有法人地位。优点：组织和设立程序简便,运营成本较低,没有注册资本的限制,出资方式灵活,股东间信任关系密切,获得债权人很高的信任。弊端：股东投资风险过大,不利于吸引投资,使其规模难以发展,经营上也不够灵活、方便。第二节

公司的法定类型（二）两合公司与股份两合公司特征：由无限责任股东和有限责任股东组成；股东出资形式灵活；管理模式独特。优点：既有负无限责任的股东以取得外界信任,又可吸收有限责任股东以扩大公司的资金来源,从而将无限公司与有限公司或股份公司的优势结合为一体。现状：一些大陆法系国家公司法已经已废止了股份两合公司,仅德国、法国等少数国家还有保留。依照企业类型法定原则的要求,这两类公司形式在我国都不存在。第二节

公司的法定类型（三）股份公司特征：全部资本分为等额股份；股份的公开发行与自由转让；相对彻底的集中管理；巨大的经济规模。优点：融资速度快、规模大；投资风险分散；更专业化的管理。缺陷：设立与运营成本高；代理成本高；股票自由交易容易滋生过度投机行为。第二节

公司的法定类型（四）有限公司特征：公司资本不划分为等额股份；禁止向公众募集股本；出资转让受到一定限制；经济规模有限；集中管理的特征不明显。优点：设立程序简便易行；组织机构设置简单、灵活；运营成本较小。缺陷：极易产生股东滥用权利损害债权人利益的现象。第二节

公司的法定类型二、英美法系的公司法定类型（一）英国注册公司与非注册公司；私人公司与公开公司；（二）美国不存在大陆法系与英国法承认的无限公司形式。美国公司的最基本分类是封闭公司和公众公司，此外还存在所谓的“有限责任企业”。第二节

公司的法定类型三、比较与结论概念比较1.从概念的对应关系而言,英美法系的封闭公司大致相当于大陆法系的有限公司加上非公开发行股份的股份公司,公众公司大致相当于大陆法系的公开发行股份的股份公司。2.大陆法系的股份公司，与英国普通法上的股份有限公司不同，其实质特征与英国法的publiccompanylimitedbyshares和美国法的publiccorporation相通，上市公司是以上三个概念共同的下位概念。第二节

公司的法定类型3.大陆法系的有限公司,在外延和实质特征上类似于英国法的privatecompanylimitedbyshares和美国法的closecorporation。英国法的privatecompany与美国法的closecorporation的实质特征相通,在外延上稍有差异:前者还包括无限公司,后者没有无限公司的概念。第二节

公司的法定类型理念区分1.封闭公司与公众公司在立法制度设计上的实质性差异,远大于大陆法系上的有限公司与股份公司之间的差异。2.封闭公司与公众公司的分类暗合了中小公司与大型公司的分类,满足了不同投资者选择企业组织形式的不同制度需求。第三节

我国的公司法定类型一、有限公司与股份公司有限公司是指由50个以下股东共同投资设立,每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任,公司以其全部资产对其债务承担责任的公司;股份公司是指全部资本分成等额股份,股东以其认购的股份为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。第三节

我国的公司法定类型二、一人公司与独资企业的区别：法律地位不同治理模式不同税负不同投资人的身份限制不同第三节

我国的公司法定类型三、国家出资公司（一）概述国家出资公司,是指国家出资的国有全资公司、国有独资公司以及国有资本控股公司、国有资本参股公司,在组织形式上包括有限公司与股份公司,但未公司化改制的全民所有制工业企业不在此列。（二）国有独资公司1.概念：国有独资公司是指国家单独出资,由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限公司。2.特征：投资主体的单一性与特定性；适用范围的特定性；法律规范的特殊性第三节

我国的公司法定类型3.设立方式：单独发起设立；由原国有企业改制设立4.特殊的产权结构：国家———政府———国资委———公司5.独特的治理结构(1)股东会职权的“分权制”(2)董事会(3)监事会(4)经理第三节

我国的公司法定类型四、上市公司（一）概念与特征概念：上市公司是指其股票在证券交易所上市交易的股份公司。特点：股票公开发行且在证券交易所集中交易最具公众性受法律规制最严格治理最规范第三节

我国的公司法定类型（二）《公司法》的特别规范绝对多数决——《公司法》第121条独立董事——《公司法》第122条董事会秘书——《公司法》第123条关联董事表决权回避——《公司法》第124条第三节

我国的公司法定类型五、外商投资公司（一）从主体到行为的规制中外合资经营企业应当采用有限公司形式;中外合作经营企业与外资企业可以采用非法人组织形式,符合中国法人条件的,应当采用有限公司形式。（二）外商投资合同的规制《外商投资法》第4条；《外商投资法解释》第三节

我国的公司法定类型六、外国公司的分支机构（一）定义和法律特征定义：外国公司的分支机构,指外国公司依照我国法律在我国境内设立的不具有法人资格的营业场所或机构。法律特征：具有外国国籍；依法在中国境内设立与经营；不具有中国的法人资格；在中国境内进行直接的经营活动。第三节

我国的公司法定类型（二）特别规制措施设立程序——《公司法》第192条代表人、代理人——《公司法》第193条资金要求——《公司法》第193条名称与章程置备——《公司法》第194条5.

民事责任承担——《公司法》第195条6.守法义务——《公司法》第196条7.撤销与清算——《公司法》第197条第三节

我国的公司法定类型七、公司分类的意义有助于理解关于公司的阶梯式规制体系；我国的法定公司类型可以排序为:独资类也即特殊有限公司(一人公司、国有独资公司)→合资类也即普通有限公司→发起设立股份公司→定向募集股份公司→公开募集股份公司(上市公司)2.有助于廓清有限公司规范与股份公司规范之间的通用规范与区分规范。第三章公司法第一节

公司法概说一、公司法的概念公司法是调整公司的设立、组织、运营及管理法律关系的商事法律。二、公司法的特性具有一定公法属性的私法；兼具商行为法内容的商主体法或商组织法；兼具程序法内容的实体法；具有较强国际趋同性的国内法；活跃的发展性与变动性；主要表现为成文法第一节

公司法概说三、公司法的基本原则鼓励投资原则；公司自治原则；股东平等原则；保护利益相关者原则；第一节

公司法概说四、公司法与民法典的适用关系我国立法上奉行民商合一的二元私法体系,民法典与公司法的关系,是一般法与商事特别法的关系。存在以下两种例外情况：就同一事项,民法典制定时有意修正公司法有关条款的,应适用前者的规定；民法典在公司法规定基础上增加新内容的,此时应当适用民法典的规定。第二节

公司立法一、基本立法模式商法典模式商法典和单行法相结合的模式民法典模式公司法典模式第二节

公司立法二、我国公司法典的制定（一）从所有制企业立法到企业组织立法（二）公司立法提上日程（三）公司法典第三节

公司法律规范的分类一、强制性规范与任意性规范（一）分类标准及识别分类：强制性规范（禁止性规范+命令性规范）&任意性规范识别：禁止性规范——不得、禁止命令性规范——必须、应当任意性规范——可以、有权（二）国家强制与强制性规范的关系公司法上的国家强制(也即公法性)与强制性规范之间的关系,具有双重性。第三节

公司法律规范的分类（三）国家强制的限度1.适用范围的有限性2.强度的合目的性3.强制的状态依存性二、行为规范与裁判规范划分标准：法律规范的功能类型行为规范可以介入个人行为过程,旨在为其受约束的一般民众提供规范导向;而裁判规范可以进入法院裁决过程之中,旨在为法院提供裁断基准。第三节

公司法律规范的分类三、有限公司规范与股份公司规范（一）域外公司法的一般做法在同一法典内规范两类公司——韩国、法国、我国台湾地区；将两类公司分别单行立法——德国、俄罗斯（二）我国的规定与实践有限公司置于前,且股份公司参照适用有限公司的规定（三）我国公司法的改革课题立法结构上&实质规则设计上第二编公司的组织过程第四章公司设立第一节

公司设立的概念与政策一、公司设立的概念公司设立，指设立人为成立公司依法所进行的一系列法律行为（即民事行为）的总称。公司设立+设立登记+公司成立二、公司设立行为的性质1.学说共同行为说&单方行为+多方行为（契约行为+决议行为）2.我国公司法的规定——签署发起人协议、制定章程、认股第一节

公司设立的概念与政策三、公司设立的法律政策（一）历史沿革自由主义→特许主义→核准主义→准则主义（二）我国的规定与实践设立普通公司，适用严格准则主义法律、行政法规与国务院决定的特殊行业，适用核准主义“先证后照”第二节

公司设立的具体制度一、设立方式（一）概念大陆法系公司设立方式主要分为发起设立和募集设立；英美法系公司法中，公司设立仅需履行一般性注册手续。发起设立又称共同设立、单纯设立,是由发起人认足全部注册资本额的设立方式。募集设立也称渐次设立、复杂设立,指由发起人认购公司发行股份的一部分,其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。第二节

公司设立的具体制度（二）我国的规定与实践1.关于发起设立有限公司只能采取发起设立方式；股份公司可采取发起设立或者募集设立的方式。2.关于募集设立（1）一般规定常见措施——要求募集设立的发起人认购的股份额达到一定的比例。（2）定向募集的实践定向募集：公司发行的股份除由发起人认购外,其余股份向特定对象(社会个人、法人或者公司职工)发行。《证券法》第9条、《公司法》第78条存在相关规定。第二节

公司设立的具体制度二、设立条件1.主体条件发起人须符合法定人数要求2.资本条件：仅对金融等极个别行业提出最低资本额的要求3.组织条件为公司章程的绝对必要记载事项，包括公司名称、住所、公司章程、组织机构等4.行为条件：《公司法》第76条第3项第二节

公司设立的具体制度二、设立程序（一）有限公司签订发起人协议制定公司章程、认购出资申报名称核准必要的行政核准缴纳出资5.缴纳出资6.

组建组织机构7.申请设立登记8.予以登记第二节

公司设立的具体制度（二）股份公司签订发起人协议制定公司章程、发起人认购股份申请名称预先核准可能的行政核准

公开募集股份6.

首次缴纳出资及验资7.召开公司创立大会8.组建组织机构9.申请设立登记10.登记机关予以核准登记第三节

发起人与设立中公司一、发起人（一）定义发起人是指为设立公司而签署公司章程,向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人。（二）人数与资格大陆法系国家多有发起人的人数限制，英美法系则相反；《公司法》第78条对发起人提出了资格要求。（三）法律地位发起人与设立中公司的关系；发起人彼此之间的关系。第三节

发起人与设立中公司一、发起人（四）职权与权利职权：制定公司章程；办理申请成立公司的有关前期手续；办理公开募集股份事务；主持召开公司创立大会。权利：费用返还请求权；劳务报酬支付请求权；非货币出资的“特权”；公司创立大会的主持与出席权。第三节

发起人与设立中公司一、发起人（五）诚信义务与设立法律责任1.英美法系上的诚信义务（1）发起人之间的诚信义务（2）对设立中公司及将来公司的诚信义务——注意义务+忠实义务（3）对认股人的诚信义务2.大陆法系上的设立法律责任公司设立过程中,由于发起人的过错致使成立后的公司利益受到损害的,发起人应当对公司承担损害赔偿责任。第三节

发起人与设立中公司3.我国的规定与实践依据《民法典》第75条、《公司法》第93~94条以及《公司法规定三》第4~5条、第13条第3款,发起人因从事公司设立行为而可能发生的法律责任有五个方面。(1)公司因故不能成立时,第三人可以就设立行为所产生的债务和费用请求全体或者部分发起人承担连带责任。(2)在股份公司不能成立时,对认股人已缴纳的股款,负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。(3)在公司设立过程中,由于发起人的过失致使公司利益受到损害的,发起人应当对公司承担赔偿责任。第三节

发起人与设立中公司(4)发起人因履行公司设立职责造成他人损害的,公司成立后受害人可以请求公司承担侵权赔偿责任;公司未成立,受害人则可以请求全体发起人承担连带赔偿责任。(5)在公司设立阶段如有股东瑕疵出资的,表明发起人有过错,即未尽对于设立中公司的诚信义务,需要与负担补缴责任的被告股东承担连带责任;发起人承担责任后可以向被告股东追偿。第三节

发起人与设立中公司二、发起人协议发起人协议,又称设立协议、发起协议,是由发起人之间订立的有关公司设立的权利义务关系的协议。一般认为,发起人协议对成立后的公司不再发生拘束力,除非有明确的条款规定,且得到公司明示承认或者与股东签订单独的协议才继续发生拘束力。第三节

发起人与设立中公司三、设立中公司（一）概念从发起人订立发起人协议开始,到准予登记成立公司之间的期间。（二）法律地位设立中公司没有法人资格；但能否作为独立的法律主体则存在争议。第三节

发起人与设立中公司四、先公司合同公司设立过程中，发起人发生的交易行为，表现为先公司合同。《民法典》第75条规定：1.设立人以设立中公司名义订立的合同公司成立后自然承受合同权利义务；公司设立失败，法律后果由设立人承受。2.设立人为设立公司以自己名义订立的合同公司成立后,最终由公司承受;公司设立失败的由该设立人承受,设立人为二人以上的,仍然享有连带债权,承担连带债务。第四节

公司设立瑕疵及其救济一、公司设立的三种可能效果1.公司设立成功2.公司设立失败（狭义）设立失败的原因：设立行为未完成；不予登记3.公司设立瑕疵第四节

公司设立瑕疵及其救济二、公司设立瑕疵及其救济（一）概念公司设立瑕疵，指已经成立的公司,由于在设立过程中存在违反法律强制性规定的情形,而致公司人格存在效力瑕疵。导致公司设立瑕疵的事由：主观瑕疵和客观瑕疵可补救的瑕疵与不可补救的瑕疵程序瑕疵和实体瑕疵第四节

公司设立瑕疵及其救济（二）救济模式基本原理各国（地区）对公司设立瑕疵的处理模式：（1）瑕疵设立有效——英美法系采取瑕疵设立原则承认主义（2）瑕疵设立无效——欧盟的多数国家、日本、韩国等（3）瑕疵设立无效或可撤销（4）瑕疵设立行政撤销2.我国的规定与实践：《公司法》第198条第四节

公司设立瑕疵及其救济三、公司设立无效之诉（一）概述公司设立无效,是在公司设立行为存在不可补救的严重瑕疵时,法院应利害关系人诉请,宣告公司设立无效,使已经成立的公司进入解散清算程序并最终消灭其人格。（二）我国的立法与解释我国《公司法》没有规定公司设立可撤销制度，关于公司法是否承认公司成立无效制度，存在立法解释上的争议，司法实务的态度也不尽一致。第五节

公司人格与能力一、公司人格（一）概念公司人格，就是指公司作为民事权利主体的资格。（二）公司人格要素1.独立意思公司得以成为民商事主体，在法律技术上，在于公司能够形成自己独立的意思。2.独立财产公司独立财产与股东有限责任具有内在的统一性,互相依存,互为前提。第五节

公司人格与能力3.

独立责任公司独立责任的要义有二:一是对公司自身而言是一种无限责任;二是对股东而言是一种有限责任,即以股份或出资为限对公司债务承担责任。（三）公司的独立人格与公司法人格否认公司法人格否认规则的特征：以公司取得独立人格为前提仅适用于个案例外规则利益衡平机制第五节

公司人格与能力二、公司的权利能力（一）概念公司的权利能力,指公司享有权利、承担义务的法律资格。（二）范围公司权利能力范围受到来自三个方面的限制来自自然性质的限制来自自身意思的限制来自公司法的特别限制第五节

公司人格与能力三、公司法对于几类非典型交易行为的限制（一）转投资行为转投资行为是指公司投资于他企业以取得股权的法律行为。在形式上包括单向转投资、双向转投资。我国《公司法》对公司相互投资的行为没有任何的限制措施,这一缺漏已经在实务中产生了不良影响,亟须下一步的立法修订完善。（二）对外担保行为基本原理各国公司法都不限制公司为其自身债务的担保行为,对于公司为他人债务的担保(以下简称“对外担保”)行为,多数国家公司法亦持宽容态度。第五节

公司人格与能力《公司法》第16条的立法意旨违反《公司法》第16条的公司对外担保合同效力及其责任承担特殊规则：(1)豁免公司议决程序的特则(2)上市公司对外担保的特则(3)一人公司为股东提供担保特则(4)分支机构对外担保特则(5)债务加入准用公司对外担保规则第五节

公司人格与能力（三）借贷行为1.基本原理域外公司法一般不限制公司对外借贷，台湾和法国有相关的限制性规定。2.我国的规定与实践（1）第115条的规定不适用于有限公司（2）不禁止股份公司对管理层以外的其他主体的借贷（3）规范公司对外借贷的决议程序,排除董事、高级管理人员的决定权第五节

公司人格与能力（四）捐赠行为1.基本原理早期公司法理论认为，公司作为营利性法人以增进股东利益为唯一宗旨，但随着公司社会责任理论的兴起，公司须兼顾其他利害关系人利益的理念被接受。2.我国的规定与实践《公司法》没有关于公司捐赠的规定,但结合第5条关于公司须承担社会责任的规定看,并不禁止公司捐赠行为。从公司实践看,公司捐赠在数量和目的上应该合理。第五节

公司人格与能力四、公司行为能力与法定代表人（一）概念法人拟制说&法人实在说（二）公司代表人定义：代表公司对外实施法律行为的公司代表机关,或者指该机关的担当人，由自然人担任。担当模式：共同代表制；法定代表制；单独代表制；任意代表制第五节

公司人格与能力（三）代表行为构成要件：1.具有代表人的身份2.以公司的名义包括明示的以公司的名义和公司意思表示的外在推定形式（公司代表人签章、公司印章）3.在代表权范围内超越代表权的代表行为无效,除非构成表见代表第五节

公司人格与能力五、公司侵权行为能力公司的侵权行为能力,是公司责任能力之一种,指公司承担侵权损害赔偿的责任能力。六、公司决议：组织法上的民事法律行为（一）决议与公司能力的关系（二）作为民事法律行为的决议（三）公司决议作为民事法律行为的特殊性：行为法的视角（四）公司决议作为民事法律行为的特殊性:组织法的视角（五）决议效力之于外部交易行为效力的影响机制:组织法与行为法的桥梁（六）结论第五章公司登记第一节

公司登记概述一、公司登记的定性（一）概念公司登记,指公司在设立、变更、终止时,由申请人依法向登记机关提出法定事项登记申请,经审查合格并予以记载的行为。（二）法律性质（1）公法行为说（2）私法行为说（3）双重性质说第一节

公司登记概述（三）基本功能目前,从我国行政许可改革趋势来看,商事主体设立的前置审批正朝着最大限度消减的方向发展,这意味着商事主体的资格确认与设立事前审批许可将较为彻底地脱钩,准则主义成为普遍做法,事前审批制只适用在金融等极个别行业。这样,商事主体资格确认与商事主体信用信息的公示、服务将成为商事登记的主要功能。第一节

公司登记概述二、公司登记立法我国没有商法典,关于公司登记的规定除了《民法典》《公司法》等设有基本规范外,其主要的基本规范制度多规定于《市场主体登记管理条例》之中。以公司登记行为的强制性程度不同,公司登记立法可以分为强制登记主义与任意登记主义。我国采取的是强制登记主义。第一节

公司登记概述三、公司登记的一般程序在我国,将公司登记分为申请、审查、登记及公告四个阶段,公司设立登记、变更登记、注销登记以及分公司登记都要遵循这些程序。(一)登记申请(二)审查与受理(三)决定(四)公告第一节

公司登记概述四、公司登记的电子化国务院2014年《注册资本登记制度改革方案》规定,要推行电子营业执照和全程电子化登记管理。《市场主体登记管理条例》第6条、第7条、第22条、第36条、第48条都存在相关规定。五、备案《市场主体登记管理条例》第9条、第29条第二节

公司登记的监管一、公司登记机关三种设置模式：法院是公司登记的主管机关法院和行政机关均为商事登记机关行政机关或专门设立的附属行政机构为公司登记机关在我国,公司登记机关是国务院市场监督管理部门和地方各级市场监管机关。第二节

公司登记的监管二、行政监管措施（一）基本监管措施1.公司年度报告2.信用信息公示体系3.商事信用约束机制4.证照管理5.档案管理6.行政处罚第二节

公司登记的监管（二）配套的其他监督措施1.公司主体的自我约束公司需要健全内控机制,完善内部治理；公司股东(发起人)、执行董事等需要承担相应法律责任者,理性作出认缴承诺,严格按照章程、协议约定来履行实际出资责任。2.社会中介机构的监督自律强化会计师事务所、律师事务所、公证机构等专业中介服务机构对公司行为的监督；积极发挥行业协会的行业管理、监督、约束等作用；支持社会信用评价机构开展信用评级,提供客观、公正的企业资信信息。3.司法救济和刑事惩治第三节

公司登记的效力一、概说公司登记的效力,涉及对公司本身的效力以及对第三人的效力。1.消极效力登记要件主义：“注册的权利存在,不注册的权利不存在”登记对抗主义：“不允许援引未登记的法定事项对抗善意第三人”2.积极效力登记要件主义：发生使公司设立、变更、终止的法律效果；发生对抗第三人的效力登记对抗主义：已经登记、公告的事项,法律就可以推定第三人知悉第三节

公司登记的效力二、设立登记（一）登记事项名称、住所、经营范围、注册资本、法定代表人、有限公司股东的姓名或者名称、股份公司发起人的姓名或者名称（二）效力一般原理——生效要件主义，对抗要件主义我国的规定与实践（三）进一步的改革课题：设立等级效力的合一主义到分离主义模式第三节

公司登记的效力三、变更登记（一）概说1.变更登记事项《市场主体登记管理条例》第24条、第25条、第26条、第27条。2.变更登记的效力

对于法定登记事项变更登记的效力,我国立法原则上采对抗要件主义,即法定登记事项发生变更的,非经变更登记不得对抗第三人;但变更登记与否,并不影响该事项的生效。（二）歇业登记歇业登记是《市场主体登记管理条例》新增的制度，内容主要包括：原因、歇业前的准备、期限、住所替代几项。第三节

公司登记的效力四、注销登记公司注销登记分为依当事人申请和依职权注销两种模式。《市场主体登记管理条例》系统构建了注销登记，主要内容为：注销登记后公司终止；清算组为注销登记的申请人；简易注销登记；强制清算、破产的注销登记。五、分公司登记的效力1.发起人在公司设立的同时设立分公司2.公司成立以后决定设立分公司第六章公司章程第一节

公司登记概述一、概念与特征（一）概念公司章程，又称公司宪章，有形式意义和实质意义之分。实质意义的公司章程,指关于公司组织与行为的基本规则本身;形式意义的公司章程,指记载上述基本规则之书面文件。（二）特征法定性公司章程的法律地位、制定与修改、内容与形式以及效力均由公司法明确规定。2.真实性公司章程内容的记载必须与事实相符.第一节

公司登记概述3.公开性公司章程虽然主要调整公司内部组织关系,但作为公司最基本的法律文件,往往还涉及不特定第三人乃至社会公众的利益,因而法律要求以一定的方式公示其内容。4.自治性(1)在订立主体上,每个公司依公司法制定的公司章程,充分反映本公司的个性,为本公司提供具体的行为规范。(2)在效力范围上,公司章程的效力仅及于法定的主体范围,不具有普遍的约束力。(3)在执行机制上,公司章程是一种法律以外的行为规范,主要由公司自己来执行。(4)在自治的程度上,公司章程自治以不违反法律的强行性规定为前提。第一节

公司登记概述二、公司章程与公司自治（一）基本原理1.公司章程的性质：自治法说，契约说，宪章说2.公司自治的意思载体（二）我国的规定与实践——通过公司章程实现公司自治1.授权章程记载任意事项,优先于公司法的任意性规范而适用。2.授权章程在法律授权性规范的框架下记载相对必要事项,以填补大量授权性空白规定。3.明确规定章程是判断当事人行为的效力与责任的依据。第一节

公司登记概述三、法律地位法定的公司设立条件之一公司组织与行为的基本自治准则司法裁判的依据有法律约束力的文件政府管理公司的基本依据对外信誉证明第一节

公司登记概述四、制定与修改（一）制定准则：不重复、个性化、不违法、可操作、有弹性（二）制定程序公司章程的制定主体和程序因公司的种类和设立方式不同而异，详细叙述见第四章。（三）修改修改事由修改程序章程修改的内容合规要求第二节

公司章程的内容一、记载事项的分类绝对必要记载事项相对必要记载事项任意记载事项二、记载事项的具体内容关于绝对必要记载事项,采用集中列举的方式将其规定于一个条文之中。关于任意记载事项,一方面,在列举绝对必要记载事项的条款的最后一项,概括授权股东会可以自由规定认为需要规定的事项;另一方面,在一些条款中分散授权股东会规定认为需要规定的事项。关于相对必要记载事项,则分散规定在不同的条款之中。第三节

公司章程的效力一、时间效力（一）生效时间1.初始章程的成立制定人在公司设立阶段就公司章程的主要条款达成一致,形成书面文件,初始章程即告成立。2.对发起人与首届董事、监事的生效时间对于发起人(公司成立后才能称为股东)与首届董事、监事,初始章程成立时即对其生效,虽然此时公司尚未成立。3.对公司的生效时间初始章程连同设立登记申请等文件报登记机关审核,登记机关予以登记后签发企业法人营业执照,公司遂宣告成立。

第三节

公司章程的效力（二）失效时间因公司设立失败而失效公司章程为公司而制定,公司未成立,章程自然失去效力。2.因公司终止而失效公司成立后，因某种原因终止的，其章程也自然失去效力；但在公司清算阶段，章程未失效。第三节

公司章程的效力二、对人效力公司章程只对公司内部人发生效力，对外部人如债权人不发生拘束力。（一）对公司的效力公司章程自公司成立即对其生效,在内容上包括对内效力和对外效力,前者集中表现为章程对公司内部的组织和活动的约束力,后者则表现为章程对公司目的事业的限制和代表权的限制。（二）对股东的效力公司章程对初始股东的效力始于章程成立之时,对后加入股东的效力始于其加入公司之时。（三）对管理层的效力《公司法》第11条、第147条规定了公司章程对管理层的约束力。第三节

公司章程的效力三、公司章程违法的救济1.提案要求修改章程《公司法》第43条第2款；《公司法》第102条第2款2.提起决议无效之诉《公司法》第22条3.提请登记机关确认公司章程违法并责令纠正《公司登记管理条例》第23条4.提请证券监督管理机构确认公司章程违法并责令纠正第七章公司组织变更第一节

公司组织形态变更一、概念公司组织形态变更,指在保持公司人格持续的前提下,将公司从一种组织形态转变为另一种组织形态的法律行为。二、立法域外公司法对于公司组织形态变更的立场,有限制主义与非限制主义之分。我国现行《公司法》明确规定股份公司与有限公司之间可以相互变更(第9条)。第一节

公司组织形态变更三、条件、程序与效力（一）条件公司组织形态的变更，首先必须符合新的公司组织形态的法定条件。（二）程序我国公司法的相关规定：董事会拟定公司变更的方案；股东会特别决议；变更登记。（三）效力债务承担；公司变更无效与可撤销；营业记录连续计算。第二节

公司的合并一、概述（一）概念公司合并，指两个以上的公司订立合并契约,依照法定程序归并为一个公司的法律行为。公司合并的法律特征：一种法律行为——遵守合同法、公司法的规定一种人格的合并——人格合一说&现物出资说严格遵守法定的条件和程序——涉及相关利害关系人的利益第二节

公司的合并（二）立法种类不限制主义——不论合并公司属于何种责任形式，都可以合并种类限制主义我国的公司合并都属于同类责任形式的公司合并。第二节

公司的合并（三）分类1.法定分类《公司法》第172条规定,公司合并的形式可分为吸收合并和新设合并。2.吸收合并(兼并)的几种技术方式——同类吸收合并&异类吸收合并3.与类似概念的区别——并购&收购（四）意义总体上,公司合并具有促进生产要素合理流动,实现社会资源优化配置,促进产业结构、企业组织结构和产品结构调整等积极作用,是实现规模经济的可行性手段。但同时也可能产生垄断和妨碍竞争的负面效应。第二节

公司的合并二、合并的程序订立合并协议通过合并协议编制资产负债表和财产清单通知、公告债权人与债权人异议进行资本合并和财产转移办理公司登记第二节

公司的合并三、法律效果公司人格的消灭、变更或者设立股东身份发生变更债权、债务法定概括移转——《公司法》第174条第二节

公司的合并四、对利害关系人的保护（一）保护债权人告知制度——《公司法》第173条债务法定转移制度——《民法典》第167条、《公司法》第174条债权人异议制度（二）保护少数股东阻止决议通过异议股东股份回购请求权——《公司法》第74条、第142条第二节

公司的合并3.多数股东的诚信义务——《公司法》第20条4.对股东的信息披露（三）保护职工职工的建议权和监督权——《公司法》第18条第3款职工安置——《劳动合同法》第34条第二节

公司的合并五、公司合并无效及其诉讼（一）合并无效各国公司法规定的公司合并无效的常见原因：合并协议无效合并决议无效违反债权人保护规定第二节

公司的合并（二）合并无效之诉概述合并无效的判决确定后的效力可以从三方面描述。对世效力不具有追溯力对公司的效果（三）我国有无公司合并无效之诉域外公司法大多规定了合并无效之诉,我国《公司法》没有直接规定,但多数说认为,在立法解释上也可以成立公司合并无效之诉,司法实务也有此类裁决。第三节

公司的分立一、概念、分类与意义（一）概念公司分立，指一个公司分成两个以上的公司,或者公司因分立而与一个以上的现存公司进行合并的法律行为。法律特征：在原公司基础上“一分为二”“一分为多”，形成数个独立的企业法人公司组织变更的法定形式严格的法定条件和程序第三节

公司的分立（二）形态分类1.派生分立原公司继续存在，并分立出一个以上的新公司。实质是公司分离出去部分营业作为出资，成立一个以上的新公司，而原公司以剩余营业存续。2.新设分立原公司解散，同时分立为两个以上公司。实质是公司将其全部营业分割为两个以上的部分作为出资，分别成立两个以上的新公司。合并分立我国公司法没有规定公司分立的方式,实务中公司单纯分立是主要形态。第三节

公司的分立二、程序我国公司法上的公司分立程序：作出分立决议——须由股东会以特别决议通过订立分立协议——除需要行政审批的协议外，自成立时生效编制资产负债表和财产清单——《公司法》第175条通知、公告债权人——《公司法》第175条办理登记手续——《公司法》第179条第1款第三节

公司的分立三、法律后果1.公司主体的变更在新设分立,原公司解散,新公司设立;在派生分立,原公司发生变更(股东、注册资本等),新的公司设立。2.股东和股权的变更原公司一分为二(多),原公司的股东变成了新公司的股东。留在原公司的股东虽然身份没有变化,但持股额会发生变化。3.债权、债务的承受——原公司的债权、债务由分立后的公司承继第三节

公司的分立四、对利害关系人的保护（一）保护债权人通知债权人——《公司法》第175条第2款债务法定移转——《民法典》第67条第2款；《公司法》第176条其他——《公司法》第177条（二）保护少数股东（三）保护公司职工（四）公司分立无效及其诉讼第四节

公司并购与控制权转让一、公司并购与收购（一）并购公司并购分为公司合并与公司收购。其中公司合并主要指吸收合并(兼并),公司收购又分为资产收购和股权收购。（二）收购收购人的身份理论上不限于公司,但现实中一般为公司。收购人为公司的,被称为收购公司。收购人可以是单数或者复数,由此可将公司收购分为单独收购和共同收购。在实践中,共同收购人往往是关联人,如母子公司、公司董事、财务顾问、合伙人等,属于“一致行动人”。第四节

公司并购与控制权转让（三）中国特色的重大资产出售定义重大资产出售,又称主要资产转让,指公司非依营业常规将其全部或者实质性全部资产出售的行为。这项制度在我国国企大规模重组改制实践中被频繁使用,其中创造出独具中国特色的若干实践规则。2.法律后果公司将其重大资产出售之后,出售公司可能继续存在并可以将其出售所得(如现金或者其他财产)再行投资,也可能被解散,并将出售所得分配给股东。所以,重大资产出售与公司并购一样,都可能导致公司的消灭。第四节

公司并购与控制权转让3.法律规制：（1）特别决议——《公司法》第121条；第104条（2）异议股东股份回购请求权——《公司法》第74条第1款第2项（四）公司收购防御从《上市公司收购管理办法》(2020年修订)第33条规定的立场来看,对收购防御基本上采取限制态度,公司董事会的行动空间极其有限。第四节

公司并购与控制权转让二、公司控制权转让（一）概念控制权转让,又称控制权出售,指控制股东转让其控制股份的行为。特殊性：转让主体是控制股东转让客体是控制股份控制权转让的价格控制权转让的后果控制权转让的动机第四节

公司并购与控制权转让（二）控制权转让中的诚信义务控制股东在出售控制股份时，对利害关系人承担诚信义务。《公司法》第20条概括规定了股东对于公司、其他股东与公司债权人的诚信义务规则,当然也适用于控制权转让场合,但对于控股股东在控制权转让场合下有无特殊规则,尚没有具体规范。第八章公司终止第一节

公司终止与解散一、基本概念（一）公司终止公司终止,指公司根据法定程序结束营业并消灭法人资格的事实状态和法律结果。公司终止的原因：破产；解散1.破产,是公司不能清偿到期债务,且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力时,依其自身或者债权人的申请,法院依法宣告破产并对其财产进行清算的制度。2.解散。解散是破产之外的公司终止的另一原因。在此意义上,可将解散定义为破产以外的公司终止事由。解散也会导致公司停止营业并进入清算程序。第一节

公司终止与解散（二）公司解散解散与清算的关系：“先算后散”&“先散后算”《公司法》第183条采取“先散后算”模式，该模式的特征为：基于一定事由而发生一种行为一种程序与过程公司终止的一个原因第一节

公司终止与解散二、公司解散的原因及分类公司解散的原因,按照是否出于公司股东的意愿,分为任意解散(自愿解散)与强制解散(非任意解散)两大类。（一）任意解散1.章程规定的事由发生（1）营业期限届满（2）章程规定的其他解散事由出现2.股东会决议《民法典》第69条第2项、《公司法》第180条第2项规定股东会决议解散的,公司解散。第一节

公司终止与解散（二）强制解散强制解散，指非由于公司自己的意志,而是基于法律规定、行政机关命令或司法机关命令、裁判而解散公司的情形。强制解散又分为如下三种情形。1.法定解散（1）股东不足法定人数（2）合并与分立2.行政解散行政解散,指因公司违反法律而由行政主管机关作出的行政处罚决定导致公司解散。3.司法解散（司法命令解散&司法裁判解散）第一节

公司终止与解散（三）我国现行法上的问题现行法上存在两个突出问题,一是泛行政解散权导致的问题,二是司法命令解散缺失的问题。引入公法意义上的司法解散的基本内容：1.适用事由逾期开业、停业；非法经营、虚假登记2.请求主体公司债权人、检察院、专司市场监管职责的市场监管部门以及实行行业准入审批制的特殊行业的主管机关。3.解散程序——特殊程序&非诉程序第一节

公司终止与解散三、公司僵局、股东压制与司法裁判解散（一）公司僵局与股东压制公司僵局公司僵局,指在公司存续期间发生严重内部矛盾,导致公司无法正常运作甚至瘫痪,继续存续会使股东利益受到重大损失的事实状态。公司僵局发生的主要情形包括股东会僵局和董事会僵局。2.股东压制作为英美公司法的一个常用概念,股东压制通常统称多数股东对少数股东的压制、压迫、压榨、排挤出局、逼迫出局、挤出、榨出、挤压等诸类情形,表达的是少数股东遭受多数股东的诸种不公平对待问题。第一节

公司终止与解散（二）公司僵局、股东压制的事后救济司法裁判解散对于解决公司僵局,保护少数股东利益具有特别的现实意义。司法政策的定位必须坚持的原则：法院不得依职权主动解散公司，只能依股东申请行使自由裁量权；解散公司是解决僵局的最后选择慎用裁判解散公司，避免股东滥用司法解释请求权一方面,各国公司法通过采用谨慎的司法政策来严格限制司法裁判解散公司的适用;另一方面,通过适用替代措施来减少司法裁判解散公司的适用。第一节

公司终止与解散（三）司法裁判解散公司之诉1.适用要件——具体规定在《公司法》第182条（1）公司经营管理发生严重困难（2）公司继续存续会使股东利益受到重大损失（3）通过其他途径不能解决2.管辖——规定在《公司法规定二》第24条3.当事人——原告与第三人、被告第一节

公司终止与解散4.调解——规定在《公司法规定二》第5条对于强调股东间人身信任关系的封闭公司的股东分歧解决而言，调解具有重要制度价值。5.判决效力（1）对世效力——《公司法规定二》第6条（2）与清算的关系——《公司法规定二》第2条第二节

公司解散清算的方式与程序一、解散清算的概念公司清算,指公司解散或被宣告破产后,依照一定程序了结公司事务,清理公司债权、债务,处分公司剩余财产,并最终使公司终止的法律行为和程序。解释清算的特征：包含一系列法律行为一套严格的法律程序双重功能：形式上——消灭公司的法人资格；实质上——保护相关利益者的利益第二节

公司解散清算的方式与程序二、解散清算的方式（一）任意清算任意清算，指公司依照公司章程或者股东会决议进行的清算。（二）法定清算法定清算,指按照法律规定的方式和程序进行的清算。法定清算适用于任何公司,但资合公司只能实行法定清算。在域外,按照清算组的组织方式的不同,适用于股份公司的法定清算又进一步分为普通清算和特别清算。第二节

公司解散清算的方式与程序三、解散清算的程序（一）一般程序清算开始→债权申报与登记→制定清算方案→分配剩余财产→清算终结（二）特别清算与破产清算的关系《公司法》第187条、第190条；《公司法规定二》第14条第2款、第17条（三）注销公司登记解散清算报告得到确认后,清算组将其报送公司登记机关,申请注销公司登记,公告公司终止。清算终结后不申请注销公司登记的,将由公司登记机关吊销公司营业执照,并予以公告。第三节

清算中公司、清算义务人、清算人一、清算中公司（一）清算中公司的法律地位（1）清算法人说（2）拟制法人说（3）同一法人说（二）清算中公司与清算人的关系清算人不是一个独立的法律主体；公司解散后、清算终结前,公司的法人资格及法人机关存在,清算人代为履行董事会、经理职责；清算人不能取代股东会、监事会的职权第三节

清算中公司、清算义务人、清算人二、清算义务人（一）概念公司清算义务人,是指基于其与公司之间存在的特定法律关系而在公司解散时,对公司负有依法组织清算义务,并在公司未及时清算给相关权利人造成损害时,依法承担相应责任的民事主体。（二）清算义务人怠于清算的赔偿责任《民法典》第70条第1、3款；《公司法规定二》第三节

清算中公司、清算义务人、清算人三、清算人（一）概念清算人,指清算事务的执行人,具体职责是对内执行清算事务,对外代表清算中公司。（二）组成1.股东会选任——章程规定&股东会议决议2.法院指定——股东不能选任或法院强制解散时3.行政机关指定——行政解散情形下4.债权人选任——英国等少数国家+普通清算第三节

清算中公司、清算义务人、清算人（三）人数清算事务的执行人本来既可由一人充任,也可以由多人担当;清算人既可以是自然人,也可以是法人。我国公司法使用“清算组”概念本身并不表明法律要求清算组必须由2人以上组成。（四）法律地位及职权《公司法规定二》第10条；《公司法规定二》第10条第2款；《民法典》第71条第三节

清算中公司、清算义务人、清算人（五）清算人的成员权、责、利权利清算人的成员有权获得报酬。2.诚信义务清算人的成员与公司董事一样对公司、股东负有诚信义务,而且对公司债权人负有诚信义务,违反诚信义务的,承担违信责任。3.违信责任及其追究《公司法》第189条、第206条；《公司法规定二》第11条第2款、第15条第2款、第23条第三编公司金融第九章公司资本第一节

公司财务结构与融资一、公司财务结构及其选择（一）财务结构的含义公司资金的来源:（1）发行股份(包括出资）——形成所有者权益（2）发行债券或者借款——形成公司负债公司财务结构,或称公司资本结构、权益结构,是指公司资金来源中公司负债与所有者权益的比例关系。第一节

公司财务结构与融资（二）财务结构的选择1.风险的差异资金来源不同,公司承受的风险也不同:公司资本比例高,公司财务基础比较稳固;负债率高,公司经营风险较大。2.财务杠杆作用财务杠杆的经济功能在于,公司投资收益率高于负债利率的情况下采用负债经营,可提高股东权益回报率,使公司获得财务杠杆效益。负债利息允许从公司税前成本扣除,和从税后利润中支付的股息相比,具有减轻公司税负的效益。第一节

公司财务结构与融资（三）财务结构与公司治理影响公司财务结构的因素非常复杂,包括公司所在地区的金融制度、银行制度、资本市场的发展状况、少数股东与债权人的保护状况等。不同的财务结构,深刻影响了各国公司的治理模式,详见本书第十六章的讲述。第一节

公司财务结构与融资二、公司融资工具（一）概说公司筹集资金的活动称为“公司融资”。公司融资的工具有二：股权融资+债权融资（二）主要融资工具股权：普通股&特别股普通股属于剩余性资产，其“剩余性”体现在两方面——利润分配&公司清算财产分配从公司财务的角度，特别股居于普通股和公司债之间。股权之衍生工具公司债银行贷款股东贷款第一节

公司财务结构与融资二、公司融资工具（一）概说公司筹集资金的活动称为“公司融资”。公司融资的工具有二：股权融资+债权融资（二）主要融资工具1.股权：普通股&特别股普通股属于剩余性资产，其“剩余性”体现在两方面——利润分配&公司清算财产分配从公司财务的角度，特别股居于普通股和公司债之间。2.股权之衍生工具认股权凭证、员工认股选择权及其他衍生商品第一节

公司财务结构与融资3.公司债公司债券购买人在公司控制权配置上居于末位，无权参与公司的经营管理。4.银行贷款中短期贷款融资的主要来源。银行贷款作为间接融资,其融资的成本较高,且期限较短,属于一种短期债务,不宜用于企业的长期投资。在我国,公司的融资普遍过于依赖银行贷款。5.股东贷款（1）税负优势（2）合理化股权结构（3）降低投资风险第一节

公司财务结构与融资（三）我国的问题及改革问题：间接融资所占比重大；贷款使用途径与实际不符；融资成本过高改革措施：大力发展证券市场,努力扩大股票融资与债券融资的比例,尤其是重视发展公司债券市场,公司债对于健全我国公司的财务结构尤其是负债结构具有重要的现实意义。第二节

公司资本一、公司资本概述（一）公司资本的含义1.最狭义的概念,指公司的股权资本,即注册资本。2.中间的概念,认为资本包括股权资本和借贷资本,借贷资本是基于债权融资形成的资本。3.最广义的概念,认为资本包括股权资本、借贷资本与公司自生资本。公司立法上的公司资本,指第一种含义上的资本第二节

公司资本（二）与公司资产的区别公司资产,是公司实际拥有的全部财产，指公司用以清偿自身财务的全部财产，又称责任财产。在财产法律性质上，包括有形财产和无形财产；内容上包括积极财产和消极财产；在形态上分为流动资产、长期投资、固定资产、无形资产和递延资产等。公司资本与公司资产的联系在于,资本属于资产的组成部分;区别在于,公司资产的外延大于公司资本,因为资产除了资本外,还包括负债、资产收益和经营收益。第二节

公司资本二、公司资本的分类1.注册资本,又称额面资本或核定资本,是指公司成立时注册登记的资本总额。2.授权资本,又称名义资本,指公司根据公司章程授权可发行的全部资本。

3.发行资本，指公司实际上已向股东发行的股本总额,是每股发行价与发行股份总数之积。4.实缴资本,亦称已缴资本、实收资本,指股东实际已经向公司缴纳的资本。5.待缴资本,又称催缴资本,指公司已发行、股东已认购但尚未缴纳的资本。第二节

公司资本三、公司资本信用(一)公司资本的法律价值筹资；股权结构安排的依据；开展经营活动的物质基础；对外承担责任的物质保障；确定股东对公司承担责任的范围；维护公司信用，保护公司债权人。(二)从资本信用到资产信用带来了公司资本制度的一系列变革,取消了建立在资本信用基础之上的一系列不合理、不必要的制度约束,发展和完善了公司财务会计制度,找到了保护债权人的真正根基。第三节

公司资本原则与资本形成制度一、公司资本原则(一)资本确定原则公司章程明确规定公司资本；章定资本必须由股东认足；出资方式由法律确定。(二)资本维持原则又称资本充实原则,指公司在存续期间,应经常保持与其资本额相当的财产,以具体财产充实抽象资本。（三）资本不变原则指公司资本一经确定,不得随意改变,如需增减,必须严格按法定程序进行。第三节

公司资本原则与资本形成制度(四)对“资本三原则”的评价资本确定原则确定资本的基本水准;资本维持原则确保此水准能够真实反映公司财力;资本不变原则是在债权人利益获得确切保障前,禁止变动此水准。固有缺陷:(1)有违公司自治原则(2)不符合营业平等原则(3)不符合交易效率原则(4)立法目标偏离（五）我国的规定与实践第三节

公司资本原则与资本形成制度二、公司资本形成制度(一)法定资本制又称确定资本制,指公司设立时,章程明确规定公司资本总额,并一次性发行、全部认足,否则,公司不得成立。(二)授权资本制公司设立时,章程载明公司资本额,资本额不必全部发行,公司即可成立;法律也不严格限制首次发行比例与数额;其余部分,授权董事会认为必要时一次或分次发行。（三）折中资本制分为折中授权资本制和许可资本制第三节

公司资本原则与资本形成制度(四)评价法定资本制和授权资本制被认为各有利弊。而折中资本制,被认为是对前二者的修正,扬其长,避其短,既有利于公司设立,又在一定程度上避免了设立欺诈,将法定资本制的严格性与授权资本制的灵活性有机结合,兼顾了多方利益平衡,是一种更具适应性的资本形成制度。（五）我国的规定与实践最低资本制——适用于法定的极少数金融行业验资——仅适用募集设立的股份公司不再限制公司设立时全体发起人、股东的首次出资比例,货币出资金额占注册资本的比例和缴足出资的期限。第三节

公司资本原则与资本形成制度三、最低资本额(一)基本原理在公司法理论上,关于最低资本额尤其是股份公司的最低资本额,存在两种相对的观点:肯定说与否定说。(二)我国的规定与实践2005年修订《公司法》对最低资本额制进行重大改革,大幅下调最低资本额,取消按照行业不同规定最低资本额的做法。2013年修订《公司法》则基本上废止了法定最低资本制,但是法律、行政法规以及国务院决定对特定行业注册资本最低限额另有规定的,继续适用法定最低资本制。第四节股份发行与资本募集一、股份发行与资本募集有限公司的资本募集是通过股东认购出资而进行的,股份公司的资本募集通过发起人、认股人对股份的认购进行。本节仅介绍股份公司的股份发行。二、股份发行的原则《公司法》第126条规定,股份的发行,实行公平、公正的原则;《证券法》第3条规定,证券的发行必须实行公开、公平、公正的原则。第四节股份发行与资本募集三、股份发行的价格(一)票面价值票面价值的法律意义:为同股同价发行提供了形式上的标准为债权人评估贷款风险提供形式上的帮助缺陷:票面价值不能反映股票的真实价值公司折价发行股票的,势必导致掺水股责任,而掺水股责任使得面值股票难以流通增加公司税负第四节股份发行与资本募集(二)发行价格模式平价发行溢价发行折价发行四、股份发行的类别(一)设立发行与新股发行1.新股发行的条件《证券法》第12条、第14条第四节股份发行与资本募集2.发行新股的程序新股发行的程序包括决议、注册、签订承销协议和代收股款协议、定价、变更登记五个步骤。3.新股发行中的优先认购权优先认购权指原有股东享有的以确定的价格按其持股比例优先认购新股的权利。在性质上属于选择权、期待权、股东可以选择行使，也可以选择放弃。4.新股发行无效、可撤销之诉我国公司法没有明确规定这一制度。第四节股份发行与资本募集(二)直接发行与间接发行直接发行,指公司不经由中介机构而直接向投资者发行股份。间接发行,指公司委托证券承销机构发行股份,并由其办理有关发行事宜、承担相应的发行风险。(三)公开发行与不公开发行公开发行,是面向社会不特定的人发行股份。不公开发行,是向不超过一定数量的特定对象发行股份。第五节增加资本与减少资本一、增加资本(一)概念增加资本,简称增资,指公司成立后依照法定条件、程序增加公司资本额的法律行为。(二)分类1.同比增资与不同比增资同比增资,是各股东按原持股比例同步增加出资,增资后各股东的持股比例不变。不同比增资,是各股东改变原持股比例而增加出资,有的股东也可能不增加出资,增资后各股东的持股比例将发生变化。第五节增加资本与减少资本2.追加性增资与分配性增资追加性增资,是通过现有股东、其他投资者对公司新的投资而增资,其结果既增加公司资本,又增加公司的资产与运营资金。分配性增资,属于内部增资的一种方式,是在现有股东不作新的投资的情况下,将未分配利润用于增资或者把公积金转为资本,其结果只是改变公司资产的性质和结构,只增加公司的资本额,而不增加公司资产与运营资金。第五节增加资本与减少资本3.配股增资与送股增资配股增资,又称增资配股,指上市公司根据现有股东持股数量按照一定的比例向其发售股份,配股对象仅限于现有股东,配股条件通常要优于公司对外发行的条件。送股增资,又称送红股,指上市公司根据现有股东持股数量按照一定的比例向其无偿分配股份,其实质是向股东进行股权收益的分配,只是分配的标的是股份而非现金。送股增资属于分配性增资。第五节增加资本与减少资本4.公司债转换增资与债转股增资公司债转换增资,是上市公司特有的增资方式。依《公司法》第161条,上市公司将公司发行的可转换公司债券转换为公司股份的,公司的负债将减少,公司的股份增加,公司的资本也随之增加。债转股增资,是我国国有企业改革与商业银行资产重组的过程中所实行的特殊增资方式,是将银行对公司所享有的借贷债权按约定的方法折抵为对公司的股权,银行由此从债权人变为公司的股东,由此实现公司增资。第五节增加资本与减少资本(三)条件《公司法》第134条规定,股份公司公开发行新股还需经证监会核准,且必须符合证券法等有关法规关于新股发行条件的规定。(四)程序1.公司决议——《公司法》第46条、第108条以及第43条、第103条2.缴纳股款——《公司登记管理条例》第31条3.变更登记——《公司法》第179条第2款4.特别程序——《公司法》第134条第五节增加资本与减少资本(五)股东利益冲突与保护1.绝对多数决——《公司法》第43条、第103条2.增资是权利而非义务3.优先认股权与原股东之间的权益界定——《公司法》第34条；《公司法规定三》第16条二、减少资本

(一)概念减少资本,简称减资,指公司在存续过程中依照法定条件、程序减少注册资本的行为。根据背景与目的不同,公司减资可以分为两种情形。第五节增加资本与减少资本1.实质减资公司资本过剩时,维持过量的资本,势必会造成资本的闲置和浪费,宜减少资本过剩,提高资本效用,使股东受益。这种减资称为实质减资。2.形式减资公司经营严重亏损时,公司资本额与实有资产严重不符,仍维持原注册资本有违资本维持原则,并有误导与欺诈债权人之嫌。为保持公司资本与资产相当,维护资本信用,需要减资。在公司派生分立情形下,原公司续存,但资产减少后一般也要求资本相应减少。这两种减资称为形式减资。第五节增加资本与减少资本(二)条件与程序1.编制资产负债表及财产清单2.公司决议3.通知债权人和公告4.债权人异议5.实施减资6.变更登记第十章股东出资第一节股东出资的法律规制一、股东出资的法律意义1.股东对公司的义务出资是股东对公司最重要的,也是几乎唯一的主义务。2.公司资本的来源公司资本来源于股东的出资,全体股东的