索赔法律基础与合同效力

索赔法律基础与合同效力主讲：第一讲序言第二讲无效施工合同的处理原则第三讲无效施工合同的结算规则与索赔限制目

录第一讲序言序

言一、序言（一）索赔与违约。“索赔（Claim）在辞海中被定义为交易一方因对方不履行或未正确履行契约上规定的义务而受到损失，向对方提出赔偿的要求。牛津词典中被定义为要求承认其所有权或者某种权利，或者根据保险合约所要求的赔款，如因损失、损害等。朗曼词典中被定义为作为合法的所有者，根据自己的权利提出的某一资格、财产、金钱等方面的要求。”摘自《建设工程索赔与反索赔》袁华之著法律出版社出版2016年6月第一版。索赔发生，源于约定或者法定的索赔事件，索赔期限内（28天），承发包双方均享有索赔权（传统上：承包人索赔权，发包人反索赔权），不以赔偿方过错为前提，以填平损失为限，不具有惩罚性，与违约有联系，又区分。索赔分类：干扰事件分类：拖期索赔、不可预见的外部障碍、工程终止变更索赔；合同类型分类：总承包索赔、分包索赔、劳务索赔等；索赔要求分类：工期索赔、费用索赔；索赔原因分类：合同错误索赔、合同变更索赔、不可抗力索赔；索赔处理方式分类：单项索赔、总索赔等。序

言索赔法律基础

与合同效力4序

言（二）民法典民事责任一般规定与施工合同特别规定民法典民事责任一般规定与施工合同民事责任特别规定。179条规定的一般性普遍适用的合同有效情形下承担民事责任的主要方式包括：停止侵害；排除妨碍；消除危险；返还财产；恢复原状；修理、重做、更换；继续履行；赔偿损失；支付

违约金；消除影响、恢复名誉；赔礼道歉等11种方式。民法典第18章规定的对施工合同承担民事责任，共7条，涵盖了“停止侵害；排除妨碍；消除危险；返还财产；恢复原状；修理、重做、更换；继续履行；赔偿损失；支付违约金”等多种民事责任形态。建筑法性质。在由民法、商法、经济法、社会法等组成的大民法体系中，建筑法的性质、地位如何？具体讲，调整建筑活动的法律、法规，包括《民法典》（重点是第十八章）《招标投标法》《消防法》《标准化法》《建筑工程质量管理条例》《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释一》（2020年12月29日发布，以下简称《司法解释一》）等。一般讲，建筑法性质是经济法；也有观点认为属行政法。管理性规定与效力性规定。民法典实施后，理念上讲，民事合同尽量减少对合同无效的认定；合同约定内容需要批准的不影响合同效力；合同有效前提下，尽量判决继续履行；违反强制性规定并不当然无效。具体讲，一是，民法典有关民事法律效力的规定，5第二讲无效施工合同的处理原则无效施工合同的处理原则无效施工合同的处理原则索赔法律基础

与合同效力二、无效施工合同的处理原则违约责任与无效的缔约过错责任。民法典第584条（原《合同法》第一百一十三条）规定，当事人一方违约，造成对方

损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可能获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。合同无效的缔约过错责任。《民法通则》第61条及《民法总则》第157条均规定，合同无效后，有过错的一方应当赔偿对方因此所收到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《合同法》第58

条（民法典第157条）规定，合同无效或者被撤销或者确定不发生效力（民法典第157条）后，因该合同取

得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定（民法典第157条）。即因无效合同取得的财产应予返还，不能返还或者没有必要返还的折价补偿；因履行无效合同造成的损失，按照缔约过错分担。7无效施工合同的处理原则索赔法律基础

与合同效力《司法解释一》第6条规定，建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。据

此，违约责任包括赔偿违约造成守约方的实际损失，包括利润、预期利益损失、小比例的惩罚性赔偿金。合同无效的民事责任包括折价补偿、按导致合同无效的缔约过错承担或分担损失。司法实务中，违约与索赔大面积竞合，很难严格区分，也没有严格区分必要。文义看，对合同无效的后果，程序上“谁主张，谁举证”；包括过错、损失、因果关系。损失无法确定的，参照合同约定的质量、工期、价款、过错、因果关系等作出认定。履约准备费用（与建筑主材供应商签订意向性协议、租赁塔吊等设备、仓储保管建材、筹款建设用资金、为介绍人支付的费用等）；被认定无效前，已实际履行的合同部分所产生的实际损失等。间接损失（所失利益，交易机会等）。（二）司法解释有关无效施工合同的处理原则。民法典第793条规定，施工合同无效，但是建设工程经竣工验收合格的，可以参照合同有关工程价款的约定折价补偿承包人。8无效施工合同的处理原则索赔法律基础

与合同效力《司法解释一》第24条规定的“参照实际履行的合同结算建设工程价款”或“参照最后签订的合同结算”，讲的是，存在数份工程价款（结算标准、结算方法）约定不一的无效的施工合同，在特定条件下，择一适用某一份无效合同结算条款约定内容，作为工程结算依据。《司法解释一》第24条规定与民法典793条规定的适用条件不同，是“参照实际履行的合同结算建设工程价款”？还是“参照最后签订的合同结算”？《司法解释一》第3条规定与第24条规定之间的关系。如果为同一建设项目签订的数份施工合同均无效，且数份施工合同约定的工期、价款等实质性内容不同，应当参照哪一份（或统筹综合多份）施工合同的约定结算工程款呢？一是，“就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同”,主要包括哪些情形？针对数份价款不一的无效的施工合同文本，如何适用法律规定？个人观点认为，首先，如司法解释第24条“参照实际履行的合同结算建设工程价款”、“参照最后签订的合同结算”的规定与现行法律规定冲突的，优先适用民法典规定及一般基础法理原则。其次，针对同一建设项目签订的数份施工合同无效，对缔约过错大小、缔约过错与履行无效损失间的因果关系，因约定无效，法官因此取得裁量权。合同有效情形下，合同当事人应依约全面实际履行，法官裁量权相对较小；合同无效及没有约定、约定不明等存在合同空白的情形下，法官享有的裁量权相对较大。9无效施工合同的处理原则索赔法律基础

与合同效力针对有效合同中未约定或约定不明等情形行使裁量权；裁量幅度，不宜超出合同当事人履约预期、正常的市场行情、合同当事人间的交易惯例等。如上，如发包人为施工合同无效的主要缔约过错方，如参照实际履行的施工合同结算或参照最后签订的施工合同结算，发包人与合同有效情形比较而言，反而少付了工程款，此结果未体现缔约过错，与合同法基本原则及法理相悖，可能诱使发包人恶意主张合同无效。相反，如因实际施工人过错（转包、违法分包、借用资质施工等）导致施工合同无效，不应支持包工头等实际施工人提出的按总包合同结算以期获取实际高于资质企业的违法所得的诉讼请求，引导施工主体守法规范经营。《民法典》第793条规定，施工合同无效，经竣工验收合格，参照约定结算工程款。旨在限缩法官就数份无效施工合同按缔约过错原则择一或统筹确定据实结算标准的裁量权限，但法官就个案行使裁量权时，应当优先适用属司法解释特别规定的第24条规定；10第三讲无效施工合同的结算规则与索赔限制无效施工合同的结算规则与索赔限制三、无效施工合同的结算规则与索赔限制（一）施工合同无效结算规则的各方观点。如上，如何依照民法典第793条规定，“参照合同关于工程价款的约定”呢？有不同的理解：一是，做狭义理解，只包括工程款的计价标准和计价方法，付款条件、付款方式、付款时间节点等不宜参照；本人同意此种观点。二是，除工程款约定外，还可参照适用工程款支付时间、支付节点、工程质量等；三是，质保金、支付节点、支付时点等属清理条款，不受合同无效影响。（二）实际施工人权益保护的分寸和界限。导致施工合同无效主要原因为转包、违法分包、借名施工，无效施工合同的索赔绕不开实际施工人，实务中，即施工合同无效情形下，主要是发包人、总承包人、实际施工人之间的利益博弈。无效施工合同的结算规则与索赔限制索赔法律基础

与合同效力12无效施工合同的结算规则与索赔限制索赔法律基础

与合同效力反之，高于资质企业取费，显然是不合理的，还会引发反向导向作用，加剧市场上的无序竞争。司法实践表明，诸多司法解释中有类似保护公民居住权、生存权等非民事权益的规定，依此些司法解释规定裁判的个案或多或少存在着这样或那样的弊端，总体看裁判效果并不太好，并没有实现制度安排的初衷。主要是因为，法律本身就是利益平衡的结果，司法解释针对特定弱势群体作出予以特别保护的规定，实质是对特定法律关系各方主体利益的再平衡，必然减损弱势群体相对人的民事权益，对失衡的经济社会关系予以短期微调，相对人似能够承受；如长期侧重保护弱势群体一方，必然引起相对人反弹，派出出新的不合理和不平衡，司法无此职能，也无此权威，也是不能承受的。故，严格依法依法理就是最客观最公正的。“2004年施工合同司法解释”第26条第1款规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法

受理。意思是，发包人与总承包人、总承包人与转承包人或违法分包的承包人（实际施工人）等形成一手或多手转包、违法分包合同，各手施工合同关系无论合同效力如何，均属各自独立的施工合同关系。相对性是债的基础，物权为对世权，突破相对性是违背法理的。实际施工人与转包人、违法分包人为合同相对人，提起诉讼的，未突破合同相对性，此款规定的核心意义在于以不突破合同相对性为原则。13无效施工合同的结算规则与索赔限制索赔法律基础

与合同效力“为党和国家政策，加强农民工权益保护”，[]“2018年12月司法解释二”以多角度强化了对实际施工人的保护力度，并保留在现行司法解释中。具体讲，一是，第18条明确规定应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人；其次，规定要在查明发包人欠付转包人或者违法分包人工程款数额后，判决发包人在欠付价款范围内对实际施工人承担责任。这有利于实际施工人权利的实现，也有利于防止发包人陷入过多的诉讼中。三是，第25条规定实际施工人有权对发包人提起代位权诉讼，以期加强对农民工等建筑工人权益的保护。四是，第23条规定对承包人处分工程价款优先受偿权作出限制，规定发包人与承包人约定放弃或者限制优先受偿权，不得损害建筑工人利益。[]2022年最高法院第22次法官会议指出，有权依据《建工解释一》第43条规定，突破合同相对性原则请求发包人在欠付工程价款范围内承担责任的实际施工人不包括借用资质以及多层转包和违法分包关系中的实际施工人。主要理由：本条规定涉及三方当事人之间的两个法律关系。一是发包人与承包人之间的施工合同；二是承包人与实际施工人之间的转包或者违法分包关系。原则上，当事人应当依据各自的法律关系，请求各自的债务人承担责任。本条解释为保护农民工等建筑工人利益，突破合同相对性原则，允许实际施工人请求发包人在欠付工程借款范围内承担责任。14综上，对有权突破合同相对性的实际施工人范围，在司法实务中理解不一，法律适用标准也不甚统一；目前有从严从紧趋势，符合司法执法机关应有的立场。提出该主张的出发点，就是为了加大保护建筑工人（多为农民工）利益。上述规定，或违反合同相对性原则，或与无效合同施工主体不享有优先受偿权的法理不符，或与民事诉讼法中有关当事人诉讼地位的规定不相符等，存在违背法理或法律规定之嫌，似属法外开恩。相信，随建筑业改革进一步深化，通过体制机制的更新换代，旧有的弊端将逐步被破除，建筑业将建立完善的符合现代市场规律的新机制。建筑市场规范后，尽快回归法律、法理本意。（三）施工合同无效如何折价补偿的官方观点最高法民一庭司法解释起草人谢勇观点：第一，因工程款上浮或者下浮比例本身施工合同工程款计算方法的约定，依照民法典第793条和司法解释一第24条规定，原则上作为折价补偿依据。第二，施工合同无效，并不必然导致当事人就工程款（折价补偿款）数额、支付方式支付时间未按约定支付的违约责任所签订的合同无效。第三，实际施工人有权请求支付管理费、规费、税金等在内的全部工程款。即使实际施工人未实际支出这些款项，由其承担相应的法律责任即可，而不应据此认定其无权主张。15无效施工合同的结算规则与索赔限制无效施工合同的结算规则与索赔限制索赔法律基础

与合同效力第四，施工合同无效的，承包人请求实际施工人支付管理费和转包差价的，不应当支持。第五，承包人施工中承担的税金、规费等实际支出的合理费用，可依法请求赔偿损失。第六，承包人请求参照约定签订利息损失大小的，可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。第七，如因发包人原因导致无效，承包人请求参照约定的进度款或者支付时间计算工程款利息的，可以支持。摘自-谢勇

著《建设工程施工合同工程款及利息的司法保护》《人民法院报》应当理解为：无特殊情形的，原则上都要“参照”。二是，借用资质的实际施工人是否有权请求发包人对其施工工程折价补偿？发包人知道或者应当知道系借用资质的实际施工人进行施工的情况下，发包人与借用资质的实际施工人之间形成事实上的施工合同关系。借用资质的实际施工人有权请求参照合同有关工程价款的约定折价补偿。本人理解，无论转包、违法分包、借用资质施工等违法违规行为，无论发包人是否同意并认可，多数情形下，对发包人利益构成损害。16无效施工合同的结算规则与索赔限制索赔法律基础

与合同效力理由是：一是，按照招投标程序或者自主签约模式签订的施工合同，发包人是按总承包人即资质施工企业等级标准支付的工程款，而施工主体是工头带领的施工队或低资质施工企业的实际施工人，即签约主体与履约主体分离，显然损害发包人权

益。二是，借用资质施工的表现形式为总包与实际施工人签订名为挂靠、联营、内部承包等协议，内容为总包收取工程款一定比例的“管理费，“扒皮”后将讼争工程建设项目转由实际施工人完成施工任务；本质上与转包没有太大差别。工程管理层面上讲，配合实际施工人即不具备市场准入条件的低资质施工企业或者工头，得以通过“借名”即表象上具备与工程相适应的法定资质，得以承揽讼争工程并进场施工，破坏建筑市场秩序。从具有人身属性民事合同角度看，常说，公司法讲“资合”与“人合”；民事合同也是，施工合同属于特殊的承揽合同，具有人身属性。承揽人不得擅自将承揽的工作交由第三人完成，且对工作风险承担责任。17无效施工合同的结算规则与索赔限制18立法机关法工委观点。参照合同约定折价补偿的由来。按照民法典793条规定，制定“2004年施工合同司法解释”时对施工合同无效，但竣工验收合格的折价标准，存在不同观点。一是，发包人按造价成本返还承包人，造价成本与合同价款之间差价为损失，按缔约过错分担；因造价成本，法官难以计算，故难以适应；二是，按定额折价补偿；按市场价格信息折价补偿；折价补偿款，只计工程款中的直接费和间接费，不计利润与税金。受建筑市场供需关系决定，工程价款市场平均值一般低于当期定额，如施工合同无效，按当期定额折价补偿，此标准可能高于合同有效的正常的工程款，超出签约当事人合理预期；（四）施工合同无效背景下的各类索赔分析1、施工合同效力存在瑕疵的索赔。发包人直接供材、指定材料设备生产厂家或者供应商；甲供材拖期或者供货地点变更；甲供材质量缺陷；甲指定分包违约或者拖期等。《司法解释一》第13条规定，发包人直接指定分包人分包专业工程的，造成工程质量缺陷的，应当承担过错责任。《建筑法》第25条规定，按照合同约定，建筑材料、建筑构配件和设备由工程承包单位采购的，发包单位不得指定承包单位购入用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应商。实务中，甲供材或指定品牌、生产厂家、经销商等供材与甲指分包的情况常见，本质是包人减少工程费用支出，也可能还意图把控材料品质或分包人选任，以提升工程质量；但直接后果是导致总承包人利润下降。无效施工合同的结算规则与索赔限制索赔法律基础

与合同效力2、施工合同无效，履约中发生合同主体签约时不能预测（不能克服并不可避免）的客观情势变化引发索赔。不利物质条件（施工现场遇到不可预见的的自然或非自然物质条件和污染物，包括正负零以下物质条件或水文条件及专用条款约定的

其他情形。摘自《建设工程索赔与反索赔》袁华之著法律出版社出版2016年6月第一版378页）、签约后对工期、价款等核心条款产生影响的法律发生重大变动、不可抗力、情势变更、地勘报告未记载的文物以及地下障碍物、因原材料市场异常波动致成本巨变等。一是，索赔依据。民法典第180条规定，因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。法律另有规定的，依照其规定。不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。第590条规定，一方因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但是法律另有规定的除外。因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并约定在合理期限内提供证明。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不免除其违约责任。-情势变更。民法典第533条规定，合同成立后，合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于当事人一方明显不公平的，受不利影响的当事人可以与对方重新协商；在合理期限内协商不成的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。19无效施工合同的结算规则与索赔限制索赔法律基础

与合同效力二是，不可抗力与情势变更异同。二者签约时均不能预测，构成履行障碍，不可抗力为履行不能，情势变更为继续履行极为困难，且极不公平；不可抗力为法定免除违约事由，法定免责的解除事由；三是上述索赔在施工合同无效后的折价补偿，着眼点在于客观情势变化后再平衡双方利益，不宜简单参照约定折价补偿。上述情形多是合同主体签约时无法预测，甚至不能克服并不可避免的，超出合同主体签约预期，承发包双方均不存在缔约或履约过错，变更或者解除合同是公权力对私权的干预，旨在客观情势变化后审时度势平衡当事人利益关系。如施工合同作出即使发生不可抗力、情势变更等特殊情况下也不能解除或调整合同的，本人认为此类约定不能对抗国家法律有关情势变更、不可抗力等规定而无效，即当事人不能无端获利，不当得利不受保护。3、工期索赔。发包人未按期发出开工通知；发包人未依约提供图纸；发包人拖延提供施工现场、施工资料；发包人拖延审批施工方案或者进度计划发包人原因导致停工；发包人原因导致无法按时复工；发包人推延关键线路上工序的验收；发包人原因导致承包人供应原材料、设备交货时间延误等工程拖期，承包人有权索赔工期，予以顺延工期。204、发包人未及时办理施工前法定手续导致的索赔。《建筑法》第8条规定，申领施工许可证，应当具备下列条件：（一）已经办理该建设工程用地审批手续；（二）城市规划区的建筑工程，已经领取规划许可证；（三）需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求；（四）已经确定建筑施工企业；（五）有满足施工需要的施工图纸和施工资料；（六）有保障工程质量和安全的具体措施；（七）建设资金已经落实；（八）法律、法规规定的其他条件。《司法解释一》第3条规定，当事人以发包人未取

得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认施工合同无效的，应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等审批手续的除外。发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认施工合同无效的，不予支持。未取得规划审批手续，违反《城乡规划法》规定，就建造违法建筑签订的施工合同无效，即施工的标的物违法，导致施工合同无效，也是未取得施工许可证的原因之一。一般说，违法建设是指违反规划、土地、建筑行政管理规定，未经建设、规划部门等机关批准或违反建设审批规定，未取得建设许可证的建设项目。违法建设的违法性主要体现在：妨害公共利益；违背城乡整体规划；未履行建房审批手续等。违法建造行为，同时受到行政法、民法、经济法等不同法域的规制。《城乡规划法》第64条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府

城乡规划主管部门责令停止建设；尚未采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处以罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处罚款。21无效施工合同的结算规则与索赔限制无效施工合同的结算规则与索赔限制索赔法律基础

与合同效力索赔与优先权。“未取得建设工程规划许可证等规划审批手续”，意味着诉争标的物为违法建筑，无法取得施工许可证，无法实现折价和拍卖，不具备行使工程价款优先受偿权的基础。因此，承包人不享有工程价款优先受偿权。--通常，未取得讼争工程建设项目规划许可证属发包人过错，因此导致合同无效的，发包人赔偿因缺乏规划许可证而未取得施工许可证导致的拖期损失，政府勒令停工补办手续损失，讼争建筑物被拆除损失等。未取得开工许可证的索赔责任。实务中，违反土地管理、规划管理等违法占地，边申请、边审批、边施工的“三边工程”，以及违反规划管理规定化整为零、越权审批等违法行为屡见不鲜。此类违法行为中，拟建造的建筑物，前期政府计划部门多已立项，只是欠缺规划、土地、开工等审批手续。故，此类情形下，“三边工程”大多能在诉前补齐相关审批手续，使建设项目合法化，施工合同效力，亦补正为有效。此类“三边工程”等违法行为与违法建筑不同，违法建筑因未取得规划审批而自始违法，导致自始无效，很难通过补办规划手续以补正施工合同效力。通常，开工许可证由发包人负责办理，发包人未办理，承包人有权拒绝开工，因此延误的工期及产生的损失，承包人有权要求发包人赔偿。承包人明知发包人未取得施工许可证而配合发包人开工，政府勒令停工的损失应当按照承发包双方过错程度分担，一般发包人承担主要过错责任。22无效施工合同的结算规则与索赔限制索赔法律基础

与合同效力“发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的..”；首先，实务中，此类情形很少见。因未办理规划审批手续导致合同无效的主要过错方为建筑物所有人、使用人等权利人（多为发包人），对履行无效合同造成的损失，应承担主要缔约过错责任。发包人能办而故意不办，且主动主张施工合同无效，而无效的法律后果对其不利，发包人所作所为，似不太符合情理。其次，“2004年施工合同司法解释”第2条规定，建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定结算支付工程价款的，应予支持。此条司法解释规定固化在民法

典第793条规定，施工合同无效，但是建设工程经竣工验收合格，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿给承包人。据此，施工合同被认定为无效，仅就结算而言，并无太大差别；发包人恶意主张合同无效，似不能达到少付工程款的目的；发包人还可能因此而额外增加商业风险，包括：法院可能参照当期定额委托工程造价司法鉴定，发包人承担高于签约时的建筑市场价格的工程款；因行政违法，政府权力部门作出罚款、限期拆除等行政处罚。23无效施工合同的结算规则与索赔限制索赔法律基础

与合同效力5、发出中标通知书后拒绝签约的索赔责任。最高法《合同编通则司法解释》第4条第1款规定，采取招标方式订立合同，当事人请求确认合同自中标通知书到达中标人时成立的，应予支持。合同成立后，当事人拒绝签订书面合同的，应当依据招投标文件和中标通知书等确定合同内容。本条规定认定中标通知书为本约，当事人拒绝签订书面合同的法律后果是违约责任，而非缔约过错责任，应当没收投标保证金；仍然难以弥补中标人损失的，还应赔偿中标人实际损失和施工合同实际履行后的预期利益损失；预期利益损失难以确定的，参照市场平均利润之下确定。合同无效的，验收合格的，遵民法典规定，参照招投标文件、中标通知书有关工程价款约定折价补偿。因无效合同不能实际履行，故不保护预期利益损失。本着诚信、公平、缔约时的预期、缔约过错、过错方不能从无效合同受益等原则，没收投标保证金后仍不能补偿中标人因此遭受的损失的，还应赔偿至损失填平损失；双方均有过错的，按照过错比例，适度分担损失，但过错方不能从无效合同中受益。24无效施工合同的结算规则与索赔限制256、违反招投标法签订的“黑白合同”结算规则以及中标价低于成本的索赔。《司法解释一》第1、2条，第22条至第24条，分别就“黑白合同”及合同无效的处理原则等作出规定。首先，什么是“黑白合同”？其次，“黑白合同”的处理原则。《招标投标法》第45条规定，中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。第46条规定，招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人与中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。《司法解释一》第22条规定，当事人签订的施工合同与招标文件、投标

文件、中标通知书载明的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款不一致，一方当事人请求将招标文件、投标文件、中标通知书作为计算工程价款的依据的，应予支持。由此看出，“黑白合同”多为承发包双方配合签订，对导致合同无效双方均有过错，发包人过错大些。发生纠纷时，发包人多主张按照多份合同中的“低价合同”履行，而承包人多主张按照“高价合同”履行，司法解释规定“将招标文件、投标文件、中标通知书作为结算依据”，一般中标合同为“高价合同”。很多情况下中标合同因明招暗定等违法情节也无效，属于得分施工合同都无效的情况，适用本文前述多份施工合同均无效的规则规则。2018年1月1日国家发改委发布的《招标公告和公示信息发布管理办法》、国家发改委、住建部等24个部委《关于对公共资源交易领域严重失信主体开展联合惩戒的备忘录》等。由此，备案作为行政管理措施将逐步淡出招投标市场，取而代之的是公开透明的信息发布机制，2018年9月28日，住建部修订《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》（43号令），删除订立合同后7日内备案规定。故，《司法解释一》未再提及“备案”。低于成本中标，如何结算？一是，《招标投标法》第33条、第41条规定