论事实劳动关系与劳动合同的订立

论事实劳动关系与劳动合同的签订

内容提纲：我国劳动法规定，建立劳动关系应当签订书面日勺劳动合同，这里

“应当”应理解为必需日勺意思、。而在现实日勺劳动就'业市场中，劳动力供大于求，许

多用人单位特别是某些私营公司、外商投资公司和个体经济组织为规避法律义务,

往往不肯与劳动者签订书面劳动合同，劳动者在就业压力大的状况下，为抓住饭

碗，往往也被迫放弃签订书面合同的权利，从而导致事实劳动关系的大量存在。

我国执法部门对大量存在W、J无书面形式W、J事实劳动关系W、J纠纷，因无法可依，不

能形成统一的解决规则，有时只能进行强行调解，有的则甚至不予受理，这与保

护劳动者合法权益显然不相符,不利于我国劳动关系的稳定和发展。事实上，用什

么样的形式签订劳动合同并不能影响劳动关系的客观存在，只要劳动者与用人单

位之间的关系符合劳动关系的四个基本特性，就是劳动关系。因此，我觉得应在

法律上做出修改和拓展，承认书面、口头和默示多种形式建立劳动关系，并强化

用人单位和劳动监察部门的责任。

核心词：劳动关系事实劳动关系劳动合同劳动合同签订形式

一、有关劳动关系

（一）劳动关系的概念。劳动法调节的劳动关系，是指在运用劳动能力、实

现劳动过程中，劳动者与用人单位（劳动使用者）之间日勺社会劳动关系。对劳动

关系应理解为：人们劳动过程中，不仅与自然发生关系，而同步也发生在劳动中

人与人之间的社会关系，这种社会关系非常广泛，并不是所有与劳动有关日勺社会

关系均有劳动法调节，有些与劳动有关日勺社会关系由其他法调节，如民法中的

承揽关系等等。由劳动法调节的劳动关系是和劳动有着直接关系，劳动是这种关

系的J基础和实质。因此劳动法调节日勺是狭义上日勺劳动关系。

（一）劳动关系的特性。1、劳动关系是社会劳动过程中发生的关系。劳动者

提供劳动能力，涉及体力劳动能力和智力劳动能力，劳动使用者提供劳动过程所

需要的劳动条件和工作条件，双方在直接的劳动过程中发生H勺关系。2、劳动关系

日勺主体双方，一方是劳动者，另一方是劳动使用者（或用人单位）。劳动关系日勺

主体双方，各自具有独立的经济利益，劳动者提供劳动能力，规定获得相应日勺报

酬和工作条件；经营者为获得经济利益，将规定涉及减少人工成本W、J经济利益。3、

劳动关系双方在维护各自经济利益H勺过程中，双方的地位是平等%J。4、劳动关系

主体双方在存在管理和被管理关系；即劳动关系建立后，劳动者依法服从经营者

的管理，遵守规章、制度，这种双方之间的从属关系是劳动关系的特点。

（三）劳动关系的分类。按照不同的角度，劳动关系可以有多种分类措施。

按劳动者与否在编分类，可分为用人单位与正式工之间的劳动关系和用人单位与

临时工之间日勺劳动关系；按生产资料所有制不同分类，可分为全民所有制公司劳

动关系、集体所有制公司劳动关系、个体经济组织劳动关系、外商投资公司劳动

关系、私营公司劳动关系等等。按劳动关系规范限度划分，可分为规范的劳动关

系（即依法通过签订劳动合同建立W、J劳动关系）和事实劳动关系（是指未签订劳

动合同，但劳动者事实上以成为公司、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳

动的J状况）等等。

二、事实劳动关系

（一）事实劳动关系的概念。事实劳动关系属于劳动关系的范畴，是我国劳

动法规定的劳动关系的一种方面。在事实劳动关系中，就事实劳动关系双方当事

人口勺意思表达来看，双方当事人虽然没签订劳动和同，但双方当事人只要对各自

日勺意思作了表达且达到一致，劳动合同就已存在。即劳动关系日勺存在并非仅能有

劳动合同来证明，用人单位与劳动者无论是签订书面劳动合同还是口头商定，只

要双方达到合意劳动者已成为用人单位的一员并为其提供劳动那么双方就形成了

劳动关系。与劳动合同形成的劳动关系相比，事实劳动关系缺少的只是签订书面

合同这一形式。因此事实劳动关系可以体现为用人单位与劳动者之间既无劳动合

同或者说没有有效的劳动合同，却存在劳动关系出J一种状态。换而言之，即用人

单位与劳动者没有签订劳动合同，但双方以实际履行了劳动权利义务形成日勺劳动

关系。

（二）事实劳动关系的特性。由于事实劳动关系是我国劳动法执行过程中日勺

一种特有现象，它具有四个方面的特性。1.复杂性。事实劳动关系产生的因素多

种多样、波及时面广、人数众多；2.特殊性。事实劳动关系与非法劳动关系有着

主体、内容、保护手段等方面W、J本质区别；3.合法性。事实劳动关系根据现行法

律日勺规定属于有效的劳动关系，具有合法性；4.隐匿性。事实劳动关系日勺存在不

容易引起人们的注重和关注，只有在事实劳动关系引起劳动争议时才引起人们日勺

汪蕙。

（三）事实劳动关系产生的因素及体现方式。1、用人单位与劳动者未签订劳

动合同步产生劳动关系的主线因素。用人单位虽与劳动者存在劳动关系，但缺少

劳动合同这一必要形式，自然成为事实劳动关系。用人单位不签订劳动合同及逃

避了法规定口勺社会保险费用的支付，又推卸了问题发生后的责任。用人单位不签

劳动合同可以带来大量利益。而劳动者在劳动力严重过剩的状况下为赢得一种工

作日勺机会也往往放弃权利，也有大部分劳动者法律意识淡薄使得他们正好迎合用

人单位不签订劳动合同日勺为法行为从而形成事实劳动关系。2、现行劳动法律法规

根据不充足是形成事实劳动关系EIU客观因素。目前为止，我国对实行劳动关系纠

纷产生应如何解决的法规还不全面，且过于简朴笼统。3、劳动保障行政执法力度

不强也是形成事实劳动关系W、J因素。用人单位享有自主用工权，而劳动保障机构

对某些用人单位不备案，致使对于不签订劳动合同的执法监察力不从心。事实劳

动关系重要有四种体现方式：1、用工单位与劳动者确立劳动关系后自始至终没签

订劳动合同。2、合同期满后双方当事人既没有续签劳动合同也没有终结合同。3、

当时人双方履行的是无效劳动合同。4、双重劳动关系。及劳动者位于员用人单位

解除劳动合同之前由于另一单位建立劳动关系。

（四）事实劳动关系的本质。劳动关系的基本形态乃是民法上的雇佣契约关

系。劳动契约是劳动关系的核心，一切劳动关系都是建立在劳动契约基础上日勺。

事实劳动关系也是一种劳动契约W、J体现形式。是由于市场经济是商品经济，是法

制经济，是契约经济。劳动关系是契约关系无可厚非。而劳动关系这种契约形式,

事实上是一种雇佣关系。为之而形成的劳动关系（劳动合同）其实是雇佣合同。

而我们目前所称之为日勺“事实劳动关系”其实是“劳动关系”体现形式日勺一种，即

无书面之劳动契约或无有效之书面劳动契约。事实劳动关系是人们H勺习惯称谓，

事实劳动关系也是一种符合《劳动法》的立法精神的劳动契约关系。

三、劳动合同

劳动合同是指劳动者与用人单位之间为确立劳动关系，依法协商达到双方权

利和义务的合同。劳动合同是劳动关系建立、变更和终结的一种法律形式。根据

这个合同，劳动者加入公司、个体经济组织、事业组织、国家机关、社会团队等

用人单位，成为该单位W、J一员，承当一定W、J工种、岗位或职务工作，并遵守所在

单位的内部劳动规则和其他规章制度；用人单位应及时安排被录取日勺劳动者工作,

按照劳动者提供劳动的数量和质量支付劳动报酬，并且根据劳动法律、法规规定

和劳动合同H勺商定提供必要的劳动条件，保证劳动者享有劳动保护及社会保险、

福利等权利和待遇。

劳动合同除了具有合同的共同特性外，尚有自己独有日勺下列特性：（1）劳动

合同主体具有特定性。一方是劳动者，即具有劳动权利能力和劳动行为能力日勺中

国人、外国人和无国籍人；另一方是用人单位，即具有使用劳动能力的权利能力

和行为能力的公司个体经济组织、事业组织、国家机关、社会团队等用人单位。

双方在实现劳动过程中具有支配与被支配、领导与服从日勺附属关系。（2）、劳动

合同内容具有劳动权利和义务的统一性和相应性。没有只享有劳动权利而不履行

劳动义务的，也没有只履行劳动义务而不享有劳动权利的。一方的劳司权利是另

一方的劳动义务，反之亦然。（3）、劳动合同客体具有单一性，即劳动行为。（4）、

劳动合同具有诺成、有偿、双务合同W、J特性。劳动者与用人单位就劳动合同条款

内容达到一致意见，劳动合同即成立。用人单位根据劳动者劳动的数量和质量给

付劳动报酬，不能免费使用劳动力。劳动者与用人单位均享有一定的权利并履行

相应的义务。（5）、劳动合同往往波及第三人的物质利益关系。劳喇合同必须

具有社会保险条款，同步劳动合同双方当事人也可以在劳动合同中明确规定有关

福利待遇条款，而这些条款往往波及第三人物质利益待遇。

（二）劳动合同的作用：1、劳动合同步间里劳动关系日勺基本形式。以劳动合

同作为建立劳动关系的基本形势是世界各国的普遍做法。这是由于劳动过程是非

常复杂日勺也是千变万化W、J,不同行一业，不同单位合同劳动者在劳动过程中的权利

义务各不相似，国家法律法规只能对共性问题做出规定，不也许对当事人的具体

权利义务做出规定，这就规定签订劳动合同明确权利义务。2、劳动合同是增进劳

动力资源合理配备的重要手段。用人单位可以根据深感经营或工作需要拟定录取

劳动者H勺条件和方式数量，并且通过签订不同类型不同期限的劳动合同，发挥劳

动者的特长合理使用劳动力。3、劳动合同有助于避免或减少劳动争议。劳动合同

明确规定劳动者和用人单位的权利义务，这既是对合同主体双方Ef、J保障又是一种

约束，有助于提高双方履行合同的自觉性，促使双方对的行使权力，严格履行义

务。由于劳动合同的签订和履行有助于避免或减少劳动争议的发生，有助于稳定

劳动关系。

（三）劳动合同的分类。常见W、J分类有：按劳动合同期限分为有固定期限出J

劳动合同、无固定期限的劳动合同和以完毕一定工作为期限的劳动合同；按照劳

动者身份不同分为城乡职工劳动合同、农民工劳动合同和学徒工劳动合同；按用

人方式不同分为录取合同、聘任合同和借调合同；按劳动合同的存在形式不同分

为书面劳动合同和口头劳动合同等等。

四、劳动合同签订日勺形式

劳动合同签订的形式分为书面和口头两种。当事人用口头形式签订劳动合同，

灵活、简便，但不便于履行和监督、检查，特另!是发生劳动争议时，往往因空口

无凭而难以解决。采用书面形式签订劳动合同，严肃、谨慎、明确，便于履行和

监督、检查，一旦发生劳动争议，便于当事人举证，也便于有关部门解决。因此，

许多国家法律规定劳动合同必须采用书面形式签订。

我国《劳动法》第16条和第19条明确规定：“建立劳动关系应当签订劳动

合同"“劳动合同应当以书面形式签订”⑦。这里日勺“应当”是“必须”日勺含

义，也就是说法律已明确规定，劳动者与用人单位建立劳动关系时•，必须根据

《劳动法》的规定，并具有劳动合同的要件形式，才干建立劳动关系。根据法理，

这应当属于强制性条款，意味着我国现行《劳动法》只承认书面劳动合同而排除

口头劳动合同。在解决劳动争议时也以与否签订书面劳动合同为重要的受理与不

受理的根据，因此，书面劳动合同才是双方当事人建立劳动关系的唯一合法形

式。由此可见，我国《劳