知识产权法（第七版） 教学课件全套 第1-26 章 知识产权概述 -互联网环境下的不正当竞争行为

第一节知识产权的概念第二节知识产权法概述第三节与知识产权相关的国际条约第一章知识产权概述 就国内而言,具有代表性的观点大体上有下列几种:(1)知识产权是指人就其智力创造的成果依法享有的专有权利。(2)知识产权是智力成果专有权和工商业标记专有权的统称。(3)知识产权是智力成果的创造人和工商业标记的所有人依法享有的权利的统称。(4)知识产权是一种人们就其创造的非物质财产——智力成果和工商信誉所依法享有的权利。第一节知识产权的概念一、知识产权的定义第一节知识产权的概念二、知识产权的特征首先,民事权利无不为权利人所专有。其次,所谓地域性是指一国的知识产权并不当然地在他国有效,比如一项在中国享有专利权的技术并不因其在中国的专利权而当然地在其他国家受到专利法的保护。最后,有学者将知识产权的法定保护期称为时间性。综合前述分析,可以肯定地说,知识产权是一种受限制的对世权。这应是知识产权有别于其他民事权利的特征。第一节知识产权的概念三、知识产权的保护对象我国《民法典》第123条第2款规定:“知识产权是权利人依法就下列客体享有的专有的权利:(一)作品;(二)发明、实用新型、外观设计;(三)商标;(四)地理标志;(五)商业秘密;(六)集成电路布图设计;(七)植物新品种;(八)法律规定的其他客体。知识产权所涵盖的范围非常广阔。在市场经济的各个领域乃至日常生活的每个角落均会遇到知识产权问题。前述所罗列的内容并没有穷尽所有知识产权的保护对象。第二节知识产权法概述一、知识产权法的概念和种类ABC根据在知识产权法领域,已有一个被奉为圭臬的分类原则,即实用与非实用的二分法原则，传统的知识产权法被分为著作权法和工业产权法。按照这种分类所划分出的工业产权法的内容十分丰富,包括专利法、商标法、原产地名称保护法、商号保护法、反不正当竞争法等。但是进入20世纪后半叶,随着技术的发展和进步,人类创造出了一些用原有的二分法无法清晰地划分的保护对象。比如计算机程序,无论是以高级语言、机器语言,还是汇编语言编写,其在构成方式上均表现为文字,整个计算机程序的外在特征如同文字作品一般。总之,知识产权法的种类是随着技术的发展而变化发展的。知识产权是指关于创造性智力成果和区别性商业标志的专有权利。由此可以推知,知识产权法是指调整有关创造性智力成果专有权和区别性商业标志专有权的社会关系的法律规范的总称。第二节知识产权法概述二、知识产权法的起源撇开市场经济这一必要条件不谈,仅凭较高的文学艺术发展水平仍不足以导致知识产权法的产生。比如世界上四大文明古国都曾有辉煌的文学艺术历史。但由于技术水平的限制,作品的复制和传播成本太高,以致人们难以通过作品的使用获得财产利益,因此在当时也都没有制定知识产权法。可见,科学技术发展水平在知识产权法的产生过程中起着关键的作用,具体的表现可以概括为以下两个方面:第一,以保护技术发明为直接目标的知识产权法不可能在理论上超越科学技术而独立发展。第二,科学技术知识的普及程度和范围是知识产权法产生的社会基础。第二节知识产权法概述三、知识产权法的发展趋势尽管知识产权法从产生到现在已有三个世纪,但从理论上看,现代知识产权法在理论上尚不成体系,作为一个学科还有许多方面有待完善。同其他法律学科相比还很不成熟。其原因至少有以下两个方面:第一,从现有的各个部门法的发展历史看,两三百年的时间不可能造就一整套完备的知识产权法理论体系,故而现阶段法学界就诸多问题存在争论是完全正常的情况。第二,从知识产权法的发展历史看,其发展过程并不是完全理性化的。作为一个国家或地区特定阶层利益的反映,知识产权法必然会在一定程度上受到国家或民族功利主义和实用主义等思想的影响和制约。第二节知识产权法概述三、知识产权法的发展趋势从微观上讲,每一个特定技术领域在其产生和发展时期都会向法律提出一系列的新问题;法律针对这些具体问题会在一定时间之后作出回答。从宏观上讲,知识产权作为直接反映科技发展的法律制度,永远不可能达到完全协调或适应的层次。这是因为科学技术永远不可能止步不前,永远会有新的技术领域提出现有法律所解决不了的问题;知识产权法只能逐步对这些问题予以回答。第三节与知识产权相关的国际条约一、知识产权保护的国际协调由于各国的历史文化背景不同,致使各国法律制度存在着很大的差异。其原因在于各国法律的形成分别经历了不同的历史过程,各国有着各自的国情、习惯、文化,最终反映在立法中则表现为具体规范上的千差万别。但是在各类法律中,各国的知识产权法却在许多方面有着惊人的相似之处。在国际交往日益频繁的时代,知识产权法的国际协调还表现在各国间的相互借鉴。一国的国内法律制度对与之交往密切的他国往往有着非常大的影响比如,做生意一定需要双方均认可的交易规则。经济一体化使得国际贸易在世界经济发展中的作用越来越大。近年来,知识产权贸易在国际贸易额中所占比重逐渐增加,以致所有正在制定或刚刚达成的国际贸易协定中都有相当篇幅的知识产权条款。第三节与知识产权相关的国际条约二、《巴黎公约》《巴黎公约》全称为《保护工业产权巴黎公约》,是在1883年由11个国家签字,1884年7月7日生效的。订立《巴黎公约》的目的就是协调成员方间有关工业产权的保护问题。《巴黎公约》第1条第2款明确规定,工业产权的保护对象有专利、实用新型、外观设计、商标、服务标记、厂商名称、货源标记或原产地名称和反不正当竞争。该公约将专利与实用新型、外观设计分别规定,是因为在国际社会发明与专利常被作为同义词。类似地,服务标记在这里也未被当作商标处理,故这里的商标仅指产品商标。《巴黎公约》中最为重要的内容现在都已经成为国际知识产权领域的基本制度或原则。《巴黎公约》的规定对成员的国内法影响甚大。我国的专利法、商标法中许多制度均源自《巴黎公约》。第三节与知识产权相关的国际条约三、《伯尔尼公约》《伯尔尼公约》全称为《保护文学和艺术作品伯尔尼公约》,是于1886年9月9日在瑞士伯尔尼签订的。该公约分别于1896年在巴黎、1908年在柏林、1914年在伯尔尼、1928年在罗马、1948年在布鲁塞尔、1967年在斯德哥尔摩、1971年在巴黎等地进行了修订和补充。在著作权保护方面,《伯尔尼公约》同《巴黎公约》一样规定了国民待遇原则。另外还规定了著作权自动保护原则,即缔约方间无须办理任何手续,不论作品是否发表,只要作品创作完成,都受公约保护。该公约还规定了著作权独立原则,即无论作品在起源方的保护状态如何,缔约方均应根据被请求方的法律给予保护。也就是说,一方给予某作品著作权保护,不受他方法律的影响。同时,该公约对缔约方的著作权保护规定了最低限度标准。即该公约允许缔约方制定国内法或缔约方间订立条约给予作品更为广泛或更多的权利,但不应低于公约规定的各类作品的最低保护水平第三节与知识产权相关的国际条约四、《TRIPS协议》《TRIPS协议》是世界贸易组织下的一个国际条约,是《与贸易有关的知识产权协议》的简称。该协议于1993年年底形成最后文本,是在原关税与贸易总协定的乌拉圭回合谈判中为世界贸易组织成立而订立的一系列协定中的知识产权分协定。1994年4月乌拉圭回合谈判结束,世界贸易组织同时诞生,该协议转为世界贸易组织下的知识产权协议。《TRIPS协议》所包含的内容十分广泛。前面介绍知识产权的保护对象时曾提及该协议中涉及的知识产权的范围。从总体上看,该协议对各种知识产权都给予了较高的保护水平。不仅如此,该协议不同于其他知识产权国际公约,专门规定了知识产权的执法程序以及争端的解决办法等内容。这些原本都是国际贸易公约的内容,由此协议开始被引入知识产权公约之中。在争取加入世界贸易组织的过程中,我国修订了一系列的国内法,其中专利法、著作权法、商标法均针对《TRIPS协议》在2000年到2001年进行了修订。2001年年底,我国加入世界贸易组织,《TRIPS协议》也因此对我国的国内立法产生了约束力。第三节与知识产权相关的国际条约五、其他国际条约除前述国际条约外,有关知识产权的国际条约还有很多。不算区域性的国际条约,仅全球性的知识产权条约就有几十个。它们分别归世界知识产权组织、联合国教科文组织、世界贸易组织等机构管理。我国加入的公约除前述《巴黎公约》《伯尔尼公约》《TRIPS协议》外,还有《建立世界知识产权组织公约》,这是我国加入的第一个知识产权国际公约;此外,我国还是《世界版权公约》《保护录音制品制作者防止未经许可复制其录音制品公约》《专利合作条约》《商标国际注册马德里协定》《国际植物新品种保护公约》等公约的成员。科学技术在不断地进步,知识产权制度必然也会随其发展。有关知识产权的国际公约自然也会越来越多。我国在对外开放的大政方针之下,随着经济、技术水平的提高,还将根据国家发展的需求,积极推进多边主义,参加更多的国际知识产权条约,以提高我国的知识产权保护水平。第一节著作权和著作权法的概念第二节著作权制度的起源与发展第二章著作权法概论第一节作品的概念第二节作品的种类第三节不受保护的对象第三章作品第一节著作人身权第二节著作财产权第三节著作权的取得第四节著作权保护期第四章著作权的内容:取得和消灭第一节邻接权概述第二节我国《著作权法》中与著作权相关的权利的内容第六章邻接权第一节邻接权概述一、邻接权的概念所谓邻接权,是指与著作权相邻近的权利,我国《著作权法》称其为与著作权相关的权利,即作品传播者在传播作品过程中对其创造的成果所享有的权利。第一节邻接权概述二、邻接权与著作权的关系1.邻接权与著作权的联系(1)著作权是邻接权产生的基础。(2)著作权与邻接权相辅相成,互为支撑。第一节邻接权概述二、邻接权与著作权的关系2.邻接权与著作权的区别(1)主体不同。(2)对象不同。(3)权利的内容不同。(4)保护期不同。第二节我国《著作权法》中与著作权相关的权利的内容一、出版者的权利根据《著作权法》第32条的规定,图书出版者出版图书应当和著作权人订立出版合同,并支付报酬。《著作权法》第33条规定,图书出版者对著作权人交付出版的作品,按照合同约定享有的专有出版权受法律保护,他人不得出版该作品。《著作权法》第34条规定,著作权人应当按照合同约定期限交付作品。图书出版者应当按照合同约定的出版质量、期限出版图书。《著作权法》第35条规定,著作权人向报社、期刊社投稿的,自稿件发出之日起十五日内未收到报社通知决定刊登的,或者自稿件发出之日起三十日内未收到期刊社通知决定刊登的,可以将同一作品向其他报社、期刊社投稿。双方另有约定的除外。依照《著作权法》第37条的规定,出版者有权许可或者禁止他人使用其出版的图书、期刊的版式设计。第二节我国《著作权法》中与著作权相关的权利的内容二、表演者的权利1.表演者的人身权利(1)表明表演者身份。表演者对其表演所享有的表示姓名的权利,类同于著作权人所享有的署名权。(2)保护表演形象不受歪曲。2.表演者的财产权利(1)许可他人从现场直播和公开传送其现场表演,并获得报酬。(2)许可他人录音录像,并获得报酬。(3)许可他人复制、发行、出租录有其表演的录音录像制品,并获得报酬。(4)许可他人通过信息网络向公众传播其表演,并获得报酬。第二节我国《著作权法》中与著作权相关的权利的内容二、表演者的权利3.职务表演著作权法特别规定了一个“职务表演”的表演类型。《著作权法》第40条规定,演员为完成本演出单位的演出任务进行的表演为职务表演,演员享有表明身份和保护表演形象不受歪曲的权利,其他权利归属由当事人约定。当事人没有约定或者约定不明确的,职务表演的权利由演出单位享有。职务表演的概念:演员为完成本单位的演出任务进行的表演。这里并未特别强调“本单位”的性质,即是否专业还是非专业或者职业的艺术表演单位,法律在所不问;对“演员”也没有作出身份或者资格的规定。第二节我国《著作权法》中与著作权相关的权利的内容二、表演者的权利4.表演者权的保护期《著作权法》第41条明确规定了表演权的保护期。根据该条第2款的规定,表演者所享有的许可他人从现场直播和公开传送其现场表演,并获得报酬;许可他人录音录像,并获得报酬;许可他人复制、发行、出租录有其表演的录音录像制品,并获得报酬;许可他人通过信息网络向公众传播其表演并获得报酬,四项财产权利的保护期为50年,截止到该表演发生后第50年的12月31日。第二节我国《著作权法》中与著作权相关的权利的内容三、录制者的权利1.录音、录像制品和录制者(1)录音、录像制品。录音制品,指任何声音的原始录制品;录像制品,指电影、录像作品以外的任何有伴音或者无伴音的连续相关形象的原始录制品。(2)录制者。录制者包括录音制作者和录像制作者,录音制作者是指录音制品的首次制作人;录像制作者是指录像制品的首次制作人。第二节我国《著作权法》中与著作权相关的权利的内容三、录制者的权利2.录音录像制作者的权利录音制作者报酬权录音录像制作者的许可权:被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品,应当同时取得著作权人、表演者许可,并支付报酬;被许可人出租录音录像制品,还应当取得表演者许可,并支付报酬。01020304第二节我国《著作权法》中与著作权相关的权利的内容四、广播电视节目播放者的权利1.广播电视节目与播放者广播电视节目,指广播电台、电视台通过载有声音、图像的信号传播的节目。从著作权法的角度来看,广播电视节目应该是由广播电台、电视台综合各种作品、制品和其他材料制作的,适合于播放的集合制品。播放者,是指广播电台和电视台。第二节我国《著作权法》中与著作权相关的权利的内容四、广播电视节目播放者的权利2.播放者的权利和保护期限依照《著作权法》第47条第1款的规定,广播电台、电视台有权禁止未经其许可的下列行为:(1)将其播放的广播、电视以有线或者无线方式转播。(2)将其播放的广播、电视录制以及复制。(3)将其播放的广播、电视通过信息网络向公众传播。第一节著作权的许可使用第二节著作权的转让第三节著作权的继承第四节著作权的其他利用第五节违反著作权合同的民事责任第六节著作权合同纠纷的解决第七章著作权的利用 第一节著作权的许可使用一、许可使用的概念及与转让的区别概念：所谓许可使用,是指在著作权主体不发生变更的前提下,允许他人在一定的条件下行使其部分著作权。作为许可使用的对象一般是财产权利。由于许可使用既能够保持著作权主体的不变,又可以借助社会的力量来开发、利用自己的作品,所以它是非常重要的著作权行使方式。第一节著作权的许可使用一、许可使用的概念及与转让的区别区别：首先,著作权的转让引起著作权权利主体的变更,受让人在转让完成之后成为新的著作权人,他对作品享有完整的财产所有权,既可以使用它,也可以处分它,并获得相应的收益。而著作权的许可使用并没有这种效力,被许可人通过许可使用合同获得的仅仅是在特定条件下使用作品的权利。其次,著作权的转让无所谓期限的问题,即它总是指将著作权或者其部分在整个著作权保护期内让渡给他人。第一节著作权的许可使用二、许可使用的一般规定法律明确规定的对著作权的限制和例外(包括合理使用和法定许可使用的情形)之外,任何其他使用他人作品及其著作权行为均应和权利人签订许可使用合同,这实质上确定了著作权的许可使用的要式法律行为的属性,即使用他人作品,应当和权利人签订许可使用合同。“应当”在法律意义上是指若违反此类规定,须承担于其不利的法律后果。第一节著作权的许可使用二、许可使用的一般规定ABC1.著作权许可使用合同的主要条款《著作权法》第26条根据著作权许可使用合同的性质和特点,规定合同的主要条款应当包括以下几个方面的内容:(1)许可使用的权利种类。(2)许可使用权的性质。(3)许可使用的范围、期间。(4)付酬标准和办法。(5)违约责任。(6)双方认为需要约定的其他内容。第一节著作权的许可使用二、许可使用的一般规定ABC2.著作权许可使用合同的普通条款合同的普通条款亦称一般条款,是合同主要条款以外的条款。只要约定了主要条款,一经双方当事人签字或盖章,合同即可成立。也就是说,普通条款的有无,对合同成立及其效力不发生影响。合同的普通条款有两类。一类是有关法律、法规明确要在合同中必须履行的内容,无须合同特别约定也要履行。另一类普通条款是指双方当事人在合同成立后约定的其他条款,如出版合同中向作者赠送样书的数量以及作者购书的优惠办法等。第二节著作权的转让一、著作人身权利与转让关于著作人身权利转让问题现行著作权法中缺乏明文的规定。作为人身权利,依一般的民法原理,著作人身权是不可转让的。所以,它永远属于原始著作权人,即使原始著作权人消灭(如自然人死亡、单位解散)也不会影响其归属。对于受委托创作的作品,著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。当事人可以约定对未来作品的著作权人身权利的归属。这虽然不是人身权利的转让行为,但是,它反映了法律对著作人身权利所持的相对灵活的立场。第二节著作权的转让二、著作财产权利与转让在我国现行著作权法中,著作财产权一般指使用权和获得报酬权,即以复制、表演、播放、展览、发行、摄制电影、电视、录像或者改编、翻译、注释、编辑等方式使用作品的权利;以及许可他人以上述方式使用作品,并由此获得报酬的权利。目前,随着市场经济的不断繁荣,出现了著作权转让的现象。著作权毕竟是一种私权,著作权人应该有权处分其权益,包括处分其财产权的权利。况且,著作权中有的权利只具有单纯的财产权性质,如具体的利用权、使用费请求权等,限制这些权利的转让是没有意义的。1.著作权转让的一般原则2.作品原件的转让第三节著作权的继承一、自然人作品著作权的继承著作权属于自然人的,自然人死亡后,其作品的使用权和获得报酬权在著作权法规定的保护期内,依照继承法的规定转移。《民法典》第1122条规定,遗产是自然人死亡时遗留的个人合法财产。著作权在著作权人死亡时被视同一般财产成为被继承或被遗赠的客体。著作权无人继承又无人受遗赠的,依照《著作权法实施条例》第15条第2款的规定,其署名权、修改权和保护作品完整权由著作权行政管理部门保护。对于作者身份不明的作品,依照《著作权法实施条例》第13条的规定,由作品原件的所有人行使除署名权以外的著作权。作者身份明确后,由作者或其继承人行使著作权。第三节著作权的继承二、法人作品著作权的转移依照《著作权法》第21条第2款的规定,著作权属于法人或者非法人组织的,法人或非法人组织变更、终止后,其作品的使用权和获得报酬权在该法规定的保护期内,由承受其权利义务的法人或者非法人组织享有;没有承受其权利义务的法人或者非法人组织的,由国家享有。依照《著作权法实施条例》第16条的规定,著作权归国家享有时,由著作权行政管理部门代表国家行使,有关的人身权利也由该机构保护。第四节著作权的其他利用一、著作权质押2.著作权质押的一般规定1.著作权质押的概念《办法》第3条规定,《著作权法》规定的著作权以及与著作权有关权利(以下统称“著作权”)中的财产权可以出质。以共有的著作权出质的,除另有约定外,应当取得全体共有人的同意。《办法》第4条规定,以著作权出质的,出质人和质权人应当订立书面质权合同,并由双方共同向登记机构办理著作权质权登记。出质人和质权人可以自行办理,也可以委托代理人办理。《办法》第5条规定,著作权质权的设立、变更、转让和消灭,自记载于《著作权质权登记簿》时发生效力。著作权质押是指债务人或者第三人依法将其著作权中的财产权利出质,将该财产权作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依法以该财产权折价或者以拍卖、变卖该财产权的价款优先受偿。第四节著作权的其他利用二、著作权的其他利用形式信托也叫委托。就著作权而言,著作权人作为委托人得将其著作权转移和委托给受托人,并约定支付报酬的标准和办法;受托人以自己的名义对著作权进行管理或其他以营利为目的的利用。债务人不能履行到期债务,申请或宣告破产,依法经清算组织清算后,债务人所有的用于偿付一般债权人债务的财产即为破产财团。如果债务人有著作权的,其中的著作财产权得作为破产财团。因著作人身权具有不可处分性,所以不能列为破产财团以资利用。1.信托2.破产财团第四节著作权的其他利用二、著作权的其他利用形式所谓强制执行,是指法院判决的被执行人未能或拒绝执行已发生法律效力的法院判决,法院得强制被执行人履行判决规定的义务。依婚姻法的规定,夫妻关系存续期间夫妻任何一方获得的收入或其他财产,均为夫妻共同财产,双方另有约定的除外。依此规定,一方因从事创作所产生的著作财产权也应当在夫妻共同财产之列。3.强制执行的对象4.著作财产权作为家庭共有财产的分割第五节违反著作权合同的民事责任一、违反著作权合同民事责任的概念违反著作权合同,应当承担违约责任。著作权合同一经签订,即具有法律效力。双方当事人都应当严格按照合同的约定,全面适当地履行自己的义务。违反合同的民事责任有以下法律特征:(1)违反合同的民事责任是一种法律制裁。(2)违反合同的民事责任是一种财产责任,指以支付一定的金额或转移一定的动产或不动产,也可以转移特定的权利,以补偿相对人的损失。第五节违反著作权合同的民事责任二、承担违反著作权合同民事责任的条件著作权合同当事人承担违约责任,除了有损害事实之外,还应当同时具备以下两个条件:(1)当事人一方违反合同义务和他方受损害之间有因果关系。(2)行为人没有履行或不适当履行合同。第五节违反著作权合同的民事责任三、免除违反著作权合同民事责任的条件(1)并非在任何情况下没有履行合同义务的一方都要承担违约责任。(2)若违反合同的义务是由于另一方的故意或过失所造成的,应免除违约方的民事责任。(3)在合同中约定免责条件的,当构成约定的条件时,当事人即使不履行合同中的义务,也可免予承担民事责任。第五节违反著作权合同的民事责任四、违反著作权合同的民事责任方式ABC1.实际履行2.支付违约金3.赔偿损失第六节著作权合同纠纷的解决一、著作权合同纠纷的调解著作权合同纠纷,可以通过调解方式解决。通常是纠纷双方约定一方或双方让步,消除其间存在的争议。调解一般是在第三人的参与下进行,由于这种方式给争议双方制造了一种较和缓的气氛,大多能顾全当事人的声誉,因此通常能为双方当事人所接受。实践中已创造了不少成功的先例。如果一方或双方当事人不履行调解协议,则无法请求强制执行。当事人还有权向人民法院提起诉讼。此外,调解不是解决著作权合同纠纷的必经程序。第六节著作权合同纠纷的解决二、著作权合同纠纷的仲裁01021.仲裁的特点(1)以仲裁解决争议是当事人自愿的行为,必须依当事人合同中的仲裁条款和出现争议后达成的仲裁协议进行。确认仲裁协议是不可撤销的;如果当事人违反仲裁协议将争议向法院起诉,则法院不予受理。(2)仲裁的裁决有法律上的强制执行效力。当事人可以申请法院强制执行仲裁裁决。2.仲裁的优点与法院诉讼相比,仲裁的优点是:(1)解决争议较为迅速;(2)由于仲裁员对特定行业的习俗惯例具有专业知识,可以省去一些查证的麻烦和费用;(3)由于仲裁的程序和结果可以不公开,有助于维护当事人的声誉。第六节著作权合同纠纷的解决三、著作权合同纠纷的诉讼著作权合同属于民事合同,发生纠纷之后,如果双方合同中无仲裁条款,事后也未达成仲裁协议,当事人可以直接就纠纷向人民法院提起民事诉讼;对于人民法院不予执行的仲裁裁决,以及当事人对调解协议后悔的,也可以向人民法院提起诉讼,人民法院依法应当受理。依照《民法典》第188条的规定,向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。具体从著作权人知道或应当知道权利被侵犯时起算。第一节合理使用与著作权的限制第二节法定许可第八章著作权的限制第一节合理使用与著作权的限制一、合理使用必须符合的条件1.不得损害作者的人身权利2.只能针对已经发表的作品3.不得与作品的正常使用相冲突,不得不合理地损害著作权人的合法权益第一节合理使用与著作权的限制二、属于不必许可免费使用的行为《著作权法》第24条的规定,对著作权人权利的13个方面的限制规定,同样适用于出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。有必要指出,权利限制作为著作权法律制度的一项重要内容,肯定有长期稳定存在的必要。但是,其具体内容是可变的。随着现代信息传播技术、传播手段日新月异的发展,人们获取知识的手段会更先进、更方便、更快捷。原本合法的使用作品方式,也会变得不合法。原本著作权人不必控制的使用方式,如果不控制则会使著作权人的利益损失殆尽,因而违背了法律的基本原则。第二节法定许可所谓法定许可,是指依法律的明文规定不经著作权人许可而有偿地使用他人作品。这是我国著作权法对作者权利的另一种主要限制,其实质在于将著作权中的某些权利由一种绝对权降格为一种合理使用费的求偿权。第二节法定许可一、法定许可转载或摘编《著作权法》第35条第2款规定,作品刊登后,除著作权人声明不得转载、摘编的外,其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登,但应当按照规定向著作权人支付报酬。该法定许可仅适用于在报刊上发表的作品,至于报刊转载图书作品,或者将报刊或图书上的作品结集出版图书,均应该依法取得著作权人许可(并直接支付报酬)。依法定许可进行转载或者摘编时应该注明作者姓名、作品名称及原作首次发表的报刊名称和日期。法定许可转载、摘编原本是对在报刊上发表作品的作者的权利的一种限制,但是,如果大量地、生搬硬套地转载他人同一本刊物中的文章,则有可能触犯该他刊的编辑作品著作权和版式装帧设计权。第二节法定许可二、法定许可录音录像《著作权法》第42条第2款规定,录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品,可以不经著作权人许可,但应当按照规定支付报酬;著作权人声明不许使用的不得使用。第二节法定许可三、法定许可制作播放他人已发表的作品《著作权法》第46条第2款规定,广播电台、电视台播放他人已发表的作品,可以不经著作权人许可,但应当按照规定支付报酬。自2010年1月1日起施行的《广播电台电视台播放录音制品支付报酬暂行办法》对广播电台、电视台播放已经发表的音乐作品向著作权人支付报酬的方式、数额等有关事项可以与管理权利相关的著作权集体管理组织约定。第二节法定许可四、义务教育法定许可《著作权法》第25条规定,为实施义务教育和国家教育规划而编写出版教科书,可以不经著作权人许可,在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品、图形作品,但应当按照规定支付报酬,指明作者姓名或名称、作品名称,并且不侵犯著作权人依照《著作权法》享有的其他权利。上述规定还适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。第一节保护著作权的技术措施和相关信息第二节侵犯著作权的民事责任第三节侵犯著作权的行政责任第四节侵犯著作权的犯罪行为及其法律责任第九章著作权的保护 第一节保护著作权的技术措施和相关信息2020年修正的《著作权法》增加了保护著作权的技术措施和相关信息的规定,体现了我国著作权法立法与时俱进,紧跟科学技术发展、社会经济生活的变化和经济全球化的发展趋势的精神面貌。《著作权法》第49条将“技术措施”定义为:用于防止、限制未经权利人许可浏览、欣赏作品、表演、录音录像制品或者通过信息网络向公众提供作品、表演、录音录像制品的有效技术、装置或者部件。《著作权法》第49条规定:为保护著作权和与著作权有关的权利,权利人可以采取技术措施。第一节保护著作权的技术措施和相关信息对规避保护著作权技术措施的技术的禁止,《著作权法》第50条作出了禁止性规定:下列情形可以避开技术措施,但不得向他人提供避开技术措施的技术、装置或者部件,不得侵犯权利人依法享有的其他权利:(1)为学校课堂教学或者科学研究,提供少量已经发表的作品,供教学或者科研人员使用,而该作品无法通过正常途径获取;(2)不以营利为目的,以阅读障碍者能够感知的无障碍方式向其提供已经发表的作品,而该作品无法通过正常途径获取;(3)国家机关依照行政、监察、司法程序执行公务;(4)对计算机及其系统或者网络的安全性能进行测试;(5)进行加密研究或者计算机软件反向工程研究。第一节保护著作权的技术措施和相关信息关于与作品著作权相关信息的保护,《著作权法》第51条规定:未经权利人许可,不得进行下列行为:(1)故意删除或者改变作品、版式设计、表演、录音录像制品或者广播、电视上的权利管理信息,但由于技术上的原因无法避免的除外;(2)知道或者应当知道作品、版式设计、表演、录音录像制品或者广播、电视上的权利管理信息未经许可被删除或者改变,仍然向公众提供。第二节侵犯著作权的民事责任一、侵害著作权行为的构成要件1.行为人主观上有过错2.行为违法3.权利人受到损害4.违法行为和损害结果之间有因果关系第二节侵犯著作权的民事责任二、主管和管辖ABC1.主管根据最高人民法院的司法解释,人民法院受理以下著作权民事纠纷案件:(1)著作权及与著作权有关权益权属、侵权、合同纠纷案件;(2)申请诉前停止侵犯著作权、与著作权有关权益行为,申请诉前财产保全、诉前证据保全案件;(3)其他著作权、与著作权有关权益纠纷案件。第二节侵犯著作权的民事责任二、主管和管辖ABC2.级别管辖一般地说,著作权民事纠纷案件,由中级以上人民法院管辖。但各高级人民法院根据本辖区的实际情况,可以确定若干基层人民法院管辖第一审著作权民事纠纷案件。第二节侵犯著作权的民事责任二、主管和管辖ABC3.地域管辖因侵犯著作权行为提起的民事诉讼,由侵权行为的实施地、侵权复制品储藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管辖。这里,侵权复制品储藏地,是指大量或者经常性储存、隐匿侵权复制品所在地;查封扣押地,是指海关、版权、市场监管等行政机关依法查封、扣押侵权复制品所在地。对涉及不同侵权行为实施地的多个被告提起的共同诉讼,原告可以选择其中一个被告的侵权行为实施地人民法院管辖;仅对其中某一被告提起的诉讼,该被告侵权行为实施地的人民法院有管辖权。第二节侵犯著作权的民事责任二、主管和管辖4.关于证据当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等,可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者非法人组织视为著作权人、与著作权有关权益的权利人,但有相反证明的除外。同时,当事人自行或者委托他人以订购、现场交易等方式购买侵权复制品而取得的实物、发票等,可以作为证据。公证人员在未向涉嫌侵权的一方当事人表明身份的情况下,如实对另一方当事人按照上述规定的方式取得的证据和取证过程出具的公证书,应当作为证据使用,但有相反证据的除外。5.集体管理组织作为当事人的主体资格依法成立的著作权集体管理组织,根据著作权人的书面授权,以自己的名义提起诉讼,人民法院应当受理。第二节侵犯著作权的民事责任三、侵权行为的表现形式1.《著作权法》第52条规定的侵权行为有下列侵权行为的,应当根据情况,承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任:(1)未经著作权人许可,发表其作品的;(2)未经合作作者许可,将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的;(3)没有参加创作,为谋取个人名利,在他人作品上署名的;(4)歪曲、篡改他人作品的;(5)剽窃他人作品的;(6)未经著作权人许可,以展览、摄制视听作品,或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的,《著作权法》另有规定的除外;(7)使用他人作品,应当支付报酬而未支付的;第二节侵犯著作权的民事责任三、侵权行为的表现形式1.《著作权法》第52条规定的侵权行为有下列侵权行为的,应当根据情况,承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任:(8)未经视听作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人、表演者或者录音录像制作者许可,出租其作品或者录音录像制品的原件或者复制件的,《著作权法》另有规定的除外;(9)未经出版者许可,使用其出版的图书、期刊的版式设计的;(10)未经表演者许可,从现场直播或者公开传送其现场表演,或者录制其表演的;(11)其他侵犯著作权以及与著作权有关的权利的行为。第二节侵犯著作权的民事责任三、侵权行为的表现形式2.《著作权法》第53条规定的侵权行为(1)未经著作权人许可,复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的,《著作权法》另有规定的除外;(2)出版他人享有专有出版权的图书的;(3)未经表演者许可,复制、发行录有其表演的录音录像制品,或者通过信息网络向公众传播其表演的,《著作权法》另有规定的除外;(4)未经录音录像制作者许可,复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的,《著作权法》另有规定的除外;(5)未经许可,播放、复制或者通过信息网络向公众传播广播、电视的,《著作权法》另有规定的除外;第二节侵犯著作权的民事责任三、侵权行为的表现形式2.《著作权法》第53条规定的侵权行为(6)未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可,故意避开或者破坏技术措施的,故意制造、进口或者向他人提供主要用于避开、破坏技术措施的装置或者部件的,或者故意为他人避开或者破坏技术措施提供技术服务的,法律、行政法规另有规定的除外;(7)未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可,故意删除或者改变作品、版式设计、表演、录音录像制品或者广播、电视上的权利管理信息的,知道或者应当知道作品、版式设计、表演、录音录像制品或者广播、电视上的权利管理信息未经许可被删除或者改变,仍然向公众提供的,法律、行政法规另有规定的除外;(8)制作、出售假冒他人署名的作品的。第二节侵犯著作权的民事责任四、著作权侵权行为的民事责任根据我国侵权责任法和《著作权法》第52条、第53条的规定,侵害著作权行为应当承担下列民事责任:(1)停止侵害,即要求侵权人终止侵害他人著作权行为。(2)消除影响,即由侵权人刊登启事或采取其他措施消除侵权行为给被侵权人带来的名誉损害。(3)公开赔礼道歉,即由侵权人在一定范围内在报刊上公开发表向被侵权人赔礼道歉的启事。(4)赔偿损失,即要求侵权人赔偿被侵权人因为侵权行为而受到的损失。第二节侵犯著作权的民事责任五、对侵犯著作权行为采取的行政措施和司法措施1.行政措施关于主管著作权执法的行政机关可以采取的行政措施,《著作权法》第55条规定,主管著作权的部门对涉嫌侵犯著作权和与著作权有关的权利的行为进行查处时,可以询问有关当事人,调查与涉嫌违法行为有关的情况;对当事人涉嫌违法行为的场所和物品实施现场检查;查阅、复制与涉嫌违法行为有关的合同、发票、账簿以及其他有关资料;对于涉嫌违法行为的场所和物品,可以查封或者扣押。主管著作权的部门依法行使上述规定的职权时,当事人应当予以协助、配合,不得拒绝、阻挠。第二节侵犯著作权的民事责任五、对侵犯著作权行为采取的行政措施和司法措施2.司法措施(1)财产保全。《著作权法》第56条规定,著作权人或者与著作权有关的权利人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其权利、妨碍其实现权利的行为,如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前依法向人民法院申请采取财产保全、责令作出一定行为或者禁止作出一定行为等措施。(2)证据保全。《著作权法》第58条规定,人民法院审理案件,对于侵犯著作权或者与著作权有关的权利的,可以没收违法所得、侵权复制品以及进行违法活动的财物。《著作权法》第59条规定,复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的,复制品的发行者或者视听作品、计算机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的,应当承担法律责任。第二节侵犯著作权的民事责任六、计算机网络著作权纠纷案件的适用法律1.关于计算机网络著作权纠纷案件的管辖2.关于保护对象的范围3.关于网络环境下作品的法定许可使用和侵权认定4.关于网络服务提供者的侵权责任5.关于网络服务提供者的责任免除第三节侵犯著作权的行政责任一、受行政处罚的行为侵权行为同时损害公共利益的,通常还应承担相应的行政责任。具体行为包括:未经著作权人许可,复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的行为;出版他人享有专有出版权的图书的行为;未经表演者许可,复制、发行录有其表演的录音录像制品,或者通过信息网络向公众传播其表演的的行为;未经录音录像制作者许可,复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的行为;未经许可,播放、复制或者通过信息网络向公众传播广播、电视的行为;未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可,故意避开或者破坏技术措施的行为,故意制造、进口或者向他人提供主要用于避开、破坏技术措施的装置或者部件的行为,或者故意为他人避开或者破坏技术措施提供技术服务的行为;未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可,故意删除或者改变作品、版式设计、表演、录音录像制品或者广播、电视上的权利管理信息的,知道或者应当知道作品、版式设计、表演、录音录像制品或者广播、电视上的权利管理信息未经许可被删除或者改变,仍然向公众提供的行为;制作、出售假冒他人署名的作品的行为等。当然,法律、行政法规另有明确规定的除外。第三节侵犯著作权的行政责任二、行政责任形式根据《著作权法》第53条的规定,行政责任形式包括责令停止侵权行为,警告,罚款,没收违法所得,没收、无害化销毁处理侵权复制品以及主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等。第三节侵犯著作权的行政责任三、行政处罚的程序当事人陈述、申辩处理决定当事收集机证据专业鉴定投诉承办246810123受理5紧急措施委托调查7调查报告9复核11立案1第三节侵犯著作权的行政责任四、执行程序当事人收到行政处罚决定书后,应当在行政处罚决定书规定的期限内予以履行。当事人申请行政复议或者提起行政诉讼的,行政处罚不停止执行。法律另有规定的除外。没收的侵权复制品应当销毁,或者经被侵权人同意后以其他适当方式处理。对没收的主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等,著作权行政管理部门应当依法公开拍卖或者依照国家有关规定处理。上级著作权行政管理部门作出的行政处罚决定,可以委托下级著作权行政管理部门代为执行。代为执行的下级著作权行政管理部门,应当将执行结果报告该上级著作权行政管理部门。第三节侵犯著作权的行政责任五、人民法院对行政处罚的司法审查最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第3条规定了人民法院对著作权行政管理部门查处的侵犯著作权行为,当事人向人民法院提起诉讼追究该行为人民事责任的,得以行使司法审查权,进行审查。人民法院审理已经过著作权行政管理部门处理的侵犯著作权行为的民事纠纷案件,依职权应当对案件事实进行全面审查。第四节侵犯著作权的犯罪行为及其法律责任一、侵犯著作权罪根据《刑法》第217条的规定,以营利为目的,有下列侵犯著作权或者与著作权有关的权利的情形之一,违法所得数额较大或者有其他严重情节的,处3年以下有期徒刑,并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的,处3年以上10年以下有期徒刑,并处罚金。(1)未经著作权人许可,复制发行、通过信息网络向公众传播其文字作品、音乐、美术、视听作品、计算机软件及法律、行政法规规定的其他作品的;(2)出版他人享有专有出版权的图书的;(3)未经录音录像制作者许可,复制发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像的;(4)未经表演者许可,复制发行录有其表演的录音录像制品,或者通过信息网络向公众传播其表演的;(5)制作、出售假冒他人署名的美术作品的;(6)未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可,故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的。第四节侵犯著作权的犯罪行为及其法律责任一、侵犯著作权罪(一)关于“未经许可”(二)关于侵犯著作权“复制和发行”及“通过信息网络向公众传播”行为(三)关于“违法所得数额”1.“数额较大”及“其他严重情节”第四节侵犯著作权的犯罪行为及其法律责任二、销售侵权复制品罪《刑法》第218条规定,以营利为目的,销售明知是该法第217条规定的侵权复制品,违法所得数额巨大或者有其他严重情节的,处5年以下有期徒刑,并处或者单处罚金。两高司法解释第14条规定,销售明知是《刑法》第217条规定的侵权复制品,违法所得数额在5万元以上的,应当认定为《刑法》第218条规定的“违法所得数额巨大”;具有下列情形之一的,应当认定为《刑法》第218条规定的“其他严重情节”:(1)销售金额在10万元以上的;(2)2年内因实施《刑法》第217条、第218条规定的行为受过刑事处罚或者行政处罚后再次实施,违法所得数额在3万元以上或者销售金额在5万元以上的;(3)销售他人作品或者录音录像制品,复制件数量合计在1000份(张)以上的;(4)侵权复制品尚未销售,货值金额或者侵权复制品数量达到上述规定标准3倍以上,或者已销售侵权复制品的销售金额、数量不足上述标准,但与尚未销售的侵权复制品的货值金额、数量合计达到上述规定标准3倍以上的。第一节专利法概述第二节发明第三节实用新型第四节外观设计第十章专利概述第一节专利法概述一、专利权专利权是指权利人在履行法定手续并经国务院专利行政部门批准后,在法定期限内对特定发明创造享有的专有权利。其内容包括国务院专利行政部门授予特定人实施其发明创造并禁止他人为生产经营目的实施其发明创造的一种特权。这种权利是一种独占的排他权。专利权作为法律赋予的垄断性权利,无论是当事人申请专利还是专利权人行使专利权,都要遵循诚信原则,不得滥用权利损害公共利益和他人合法权益。第一节专利法概述二、专利法从狭义的角度看,调整因专利权的归属及行使等所产生的各种社会关系的法律规范为专利法。专利法是实体法和程序法的结合,专利法不仅规定了专利申请人和专利权人所享有的权利、义务等实体内容,同时规定了有关专利的申请、审查、批准以及权利保护中的诉讼程序等程序法上的内容。专利法通过授予专利权来保护和鼓励发明创造,从而推动技术进步和经济发展。第一节专利法概述三、专利制度的发展趋势近年来,随着社会、经济和技术等方面的发展,各国的专利法均发生了相当大的变化。引起这种变化的原因是多方面的,其中主要的理由有:世界性科学技术的发展,导致各国的专利制度随之变化;有关知识产权国际公约的制定、修订,对各国专利制度提出了相应的要求;随着知识产权的重要性的增强,各国对于知识产权的保护越来越统一和严格。故专利制度的发展趋势就是国际化和现代化。各国的专利制度在保护期限、保护标准、保护客体等方面越来越趋同。在专利检索上也表现得很明显,即各国的检索系统开始协调。国际公约在各国专利制度保护中所起的作用越来越重要,如凡是加入WTO的缔约方,都必须遵守《TRIPS协议》的规定。原来不属于专利法保护的客体开始成为专利法保护的客体,如通过生物工程技术分离的基因,以及因为信息技术发展而产生的计算机软件和商业方法等客体。第二节发明一、发明的概念《专利法》第2条第2款规定,发明,是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。因此发明应当具备以下条件。1.发明必须是利用自然规律的结果2.发明是具体的技术方案3.发明必须是新的技术方案第二节发明二、发明的分类1.产品发明和方法发明发明根据技术特征的表现形式的不同,一般分为产品发明、方法发明两类。产品发明是人们通过研究开发出来的关于各种新产品、新材料、新物质的技术方案,物质发明也属于产品发明的一种。方法发明指技术构思的创造性结果,是指将一个对象或物质改变成为另一种状态或改造成另一对象或物质所利用的手段(技术方案)。方法发明可以是由一系列步骤构成的一个完整过程,也可以是一个步骤。一般还可分成制造产品的方法与使用产品的方法。第二节发明二、发明的分类专利法将发明分为产品发明和方法发明是有特定意义的:(1)在专利申请过程中,不同的发明所提交的专利申请文件有所不同,其撰写内容有一定的区别。(2)专利权授予后,不同的发明种类,专利权人行使权利的方式不同,专利权的效力范围也不同。对于方法专利来说,其专利权的效力范围不仅及于方法本身,而且及于使用该方法直接获得的产品。(3)在侵权诉讼中,不同的发明种类可能产生不同的举证责任。第二节发明二、发明的分类2.基础发明与改进发明这是按发明间的依赖或制约关系所作的划分。基础发明指不依赖于现存的有专利权的发明而作出的发明创造。改进发明又称为从属专利,是指在基础发明的基础上作出进一步的改进而获得的发明。这类发明在实施上有赖于基础发明的实施,因此法律往往为改进发明的实施规定强制许可制度,以保证改进发明的实施。但根据现行专利法的规定,并非所有的改进发明都适用强制许可。第二节发明二、发明的分类3.独立发明和共同发明这是按完成发明的人数来划分的。独立发明指仅由一个发明人单独完成的发明。对于这类发明,发明人一人拥有完全的支配权。共同发明指由数人合作共同完成的发明。共同发明的处分权由共同发明人共有。在申请专利时,应当由全体共有人达成一致意见,若有一方不同意申请专利,其他各方均不得擅自申请专利。当一方转让其共有份额时,其他各共有方在相同条件下有优先购买权。共有一方声明放弃其专利申请权的,其他共有各方可共同申请,但在发明被授予专利后,放弃申请权的一方可以免费实施该项技术。第三节实用新型一、实用新型的概念及特征《专利法》第2条第3款规定,实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。这种新的技术方案能够在产业上制造出具有使用价值和实际用途的产品。根据实用新型的定义,我们认为实用新型具备以下两个特征:(1)实用新型必须是一个产品,是一个适于实用的产品,如仪器、设备、用具或日用品等,涉及方法的技术方案是不能取得实用新型专利权的。(2)实用新型必须是具有一定形状和结构的物品。第三节实用新型二、实用新型与发明的区别1.实用新型的保护范围比发明专利要小2.实用新型的创造性程度低于发明3.实用新型专利的保护期比发明专利短4.实用新型专利的审批过程比发明专利简单第三节实用新型三、实用新型专利的发展从世界范围来看,并非所有的国家都保护实用新型专利。有些国家即使保护实用新型,也是采用单独的立法加以保护。通过专利法的方式保护实用新型的国家数量很少。我国是发展中国家,将实用新型作为专利法保护的对象,是考虑到我国的科技水平还不高,小发明的数量很多。对这些小发明予以充分保护,可以调动广大人民群众从事发明创造的积极性,也有利于我国科学技术的发展。在国际上一般认为,在专利制度中加入实用新型专利制度,有助于专利制度的完善。其主要理由有:(1)实用新型制度能鼓励人们投资于创造性比较低的实用性的新物品的研究开发,满足人们日常工作和生活上的需要,并以较低的费用和较短的时间获得保护。(2)弥补发明专利保护的不足。(3)减轻审查人员的工作负担。因为实用新型的技术水平低,经济价值比较小,故各国大都采用形式审查制度,从而减轻了审查人员的工作负担。第四节外观设计一、外观设计的概念与特征特征概念1.外观设计必须与产品相结合2.外观设计必须能在产业上应用3.外观设计应富有美感根据《专利法》第2条第4款的规定,外观设计是指对产品的整体或者局部的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。第四节外观设计二、外观设计专利的由来和发展世界上对外观设计的法律保护,起源于中世纪的佛罗伦萨。随后法国里昂地方政府于1711年建立了外观设计保护制度,保护里昂盛产的丝绸制品的外观设计。法国于1806年正式颁布保护外观设计的法律。在法国的影响下,其他工业发达国家也开始保护外观设计。如英国于1787年制定《外观设计条例》;美国于1842年、德国于1876年分别颁布《外观设计法》。1883年,巴黎联盟成立,它明确规定,外观设计在该联盟一切成员中都应当受到保护。我国在1984年颁布的《专利法》中将外观设计作为专利法保护的三个保护对象之一。第四节外观设计三、外观设计与相关概念的区别1.外观设计与实用新型简单讲,产品形状的美感效果属于外观设计专利的保护范围,产品形状的技术效果属于实用新型的保护范围。需要说明的是,有些产品的形状既有技术效果,也有美感效果,此时需要考虑其技术效果是否符合专利法对于实用新型的要求,如果符合,自然既可以申请实用新型专利,也可以申请外观设计专利。2.外观设计与著作权根据专利法的规定,一项设计要取得外观设计专利保护,必须具有新颖性,即应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者在国内公开使用过的外观设计不相同或者不相近似。而一项设计要取得著作权保护,则要求该设计具有独创性,即作品必须是作者自己的创作,即使该作品的内容与其他作品雷同,只要是作者自己创作的,就应当受到著作权的保护。因此给予设计以专利保护的条件相对较高。另外需要指出的是,如果一项设计受到专利法保护,其保护期限比著作权保护期限要短。第一节有权取得专利权的主体第二节专利权的归属第十一章专利法律关系的主体第一节有权取得专利权的主体一、发明人、设计人条件概念(1)在完成发明创作过程中,只负责组织工作的人,为物质条件的利用提供方便的人及其他从事辅助性工作的人,均不能被认为是发明人、设计人。(2)发明人或者设计人一定是自然人。专利法所称发明人或者设计人,指对发明创造的实质性特点作出了创造性贡献的自然人,即完成发明创造的人。第一节有权取得专利权的主体二、发明人或者设计人所在的单位如果发明创造属于职务发明,则有权取得专利权的主体应当是发明人或者设计人所在的单位。第一节有权取得专利权的主体三、合同约定的单位或个人《专利法》第8条规定,两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造,除另有协议的以外,申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人。根据这条规定,在委托开发和合作开发的情况下,申请和取得专利的权利属于完成或共同完成的单位,同时有关各方也可以在协商一致的基础上,在合同中约定申请专利和取得专利的权利归委托方所有,或由委托方和完成方共有等。第一节有权取得专利权的主体四、外国人外国人(包括自然人、法人和非法人组织)在我国申请和取得专利权,应区分以下不同情况办理:(1)在中国有经常居所或者营业所的外国人在中国申请专利的,根据《巴黎公约》的规定和国际惯例,享受与我国国民同等的待遇。(2)在中国境内的外资企业和中外合资企业的外籍职员完成的职务发明创造,其专利申请权属于该企业;非职务发明创造,其专利申请权属于发明人本人。(3)在中国没有经常居所或者营业所的外国人在中国申请专利的,如果其所属国与中国有互相允许对方国民在本国申请和取得专利权的双边协议或者共同参加的国际条约,或者按互惠原则,其所在国的法律承认我国国民在该国享有专利法上的同等待遇,则其可享受与我国国民同等的待遇。属于这种情况的外国人,在中国申请专利和办理其他专利事务的,应当委托依法设立的专利代理机构办理。第一节有权取得专利权的主体五、先申请人两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的,专利权授予最先申请的人。两个以上的申请人同日(指申请日;有优先权的,指优先权日)分别就同样的发明创造申请专利的,应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。第二节专利权的归属一、非职务发明创造的专利权归属《专利法》第6条规定,非职务发明创造,申请专利的权利属于发明人或者设计人;申请被批准后,该发明人或者设计人为专利权人。既然非职务发明创造的发明人或者设计人是发明创造的所有者,他就可以通过一定的法律程序如赠与、买卖或继承等方式,将该权利转让给他的合法继受人。他的合法继受人就从发明人或者设计人手上取得了申请专利和获得专利的权利。合法继受人在申请专利时,应向国务院专利行政部门提供合法继受该发明创造所有权的证明;同时在申请专利的请求书上应当注明发明人或者设计人的姓名。第二节专利权的归属二、职务发明创造的专利权归属2.判断职务发明创造的标准1.职务发明创造的概念(1)在本职工作中作出的发明创造。(2)履行本单位交付的任务所作出的发明创造。(3)退休、调离原单位后或者劳动、人事关系终止后一年内作出的,与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。如果是辞职与被开除的情况,应当作同一处理。(4)主要利用本单位的物质条件所完成的发明创造。职务发明创造指发明人、设计人执行本单位任务,或者主要是利用本单位的物质条件所完成的发明创造。凡是不能被证明为职务发明创造的,即为非职务发明创造。第二节专利权的归属三、合作发明创造的专利权归属如果发明创造属于合作发明创造,根据《专利法》第8条的规定,两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造,除另有协议的以外,申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人;申请被批准后,专利权归申请的单位或者个人所有。第二节专利权的归属三、合作发明创造的专利权归属,对于合作发明创造的专利权的归属应当注意以下内容:(1)合作发明创造申请专利与获得专利的权利属于各方共同所有。其中一方不得剥夺其他方的权利。(2)合作发明创造的一方转让其专利申请权的,其他各方在同等条件下优先受让。(3)合作发明创造的一方声明放弃其共有的专利申请权的,虽然其以后不再享有专利权,但是可以免费实施该专利。(4)合作发明创造的任何一方不同意申请专利,则其他方均不得申请专利。第二节专利权的归属四、委托发明创造的专利权归属所谓委托发明创造,是指一方当事人以合同方式委托另一方当事人完成的发明创造。对于这类发明创造的专利权的归属,我国法律采用合同优先的原则,如果合同中有关于专利权归属的约定,则权利归属按照约定处理。如果合同中没有关于委托发明创造的权利归属的约定,则法律推定应当归受托人所有,即完成发明创造的人所有。但是法律为了平衡双方的利益,规定委托单位在完成发明创造的研发人转让专利申请权时有权以同等条件优先受让。第一节专利权产生的消极条件第二节专利权产生的积极条件第十二章专利权产生的实质条件第一节专利权产生的消极条件一、违反法律、社会公共秩序的发明创造,不授予专利权二、违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源,并依赖该遗传资源完成的发明创造,不授予专利权三、《专利法》第25条规定的各项不能成为专利权的客体1.科学发现2.智力活动的规则和方法3.疾病的诊断和治疗方法4.动物和植物品种5.原子核变换方法以及用原子核变换方法获得的物质6.对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计第二节专利权产生的积极条件一、新颖性所谓新颖性,就是指申请专利的发明或实用新型是现有技术中前所未有的,尚未被公知公用的。专利制度中的现有技术,是指在申请日以前在国内外为公众所知的技术。它是一个相对概念,具有严格的时间性。1.公开的形式2.公开的地域标准3.抵触申请4.丧失新颖性的例外第二节专利权产生的积极条件二、创造性创造性从质的方面反映出发明创造的特征,在国外专利法中也称为“非显而易见性”。创造性是相对的概念,是与申请日以前的已有技术相比,而“申请日以前的已有技术”即现有技术。创造性的判断往往采用三步法:(1)确定最接近的对比文件;(2)确定发明的区别特征和其实际解决的技术问题;(3)判断要求保护的发明对本领域技术人员来说是否显而易见,即现有技术是否给出技术启示。第二节专利权产生的积极条件三、实用性发明或实用新型能够制造或者使用,并且产生积极效果。实用性包含技术属性和社会属性两层含义。实用性的技术属性指发明创造具有在工业上被付诸应用的技术上的可能性;实用性的社会属性指发明创造具有一定的社会效果,能够对社会有用。实用性一般具备三个条件:(1)属于技术课题的解决方案。(2)具有再现性,即具有在工业上制造和使用的现实可能性。(3)具有有益性,即能够产生有益的社会效果。第二节专利权产生的积极条件四、授予外观设计专利的实质要件根据《专利法》的要求,授予专利权的外观设计,应当具备新颖性,即不属于现有设计,没有抵触申请;与现有设计或者现有设计特征的组合相比,具有明显区别;外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。此处的“合法在先权利”包括著作权、商标权、肖像权等。关于外观设计的新颖性,有必要了解以下几点:(1)判断标准采用世界性标准,即与申请日以前在国内外为公众所知的设计不相同或者不相近似。(2)判断一项外观设计是否与已有的外观设计相同或近似,一般应仅限于和同一类别产品的外观设计相比较,不应和不同类别的相比较。(3)在跟同类产品的外观设计进行比较时,应当从整体的外部形象上加以比较,而不是对各个部分进行分别比较,也不是抽象地从造型构思上加以比较。(4)专利法规定的不丧失新颖性的三种情况,同样适用于外观设计。第一节混淆行为概述第二节仿冒有一定影响的商品名称、包装、装潢行为第三节仿冒有一定影响的名称或者姓名及其他混淆行为第四节仿冒混淆行为的法律责任第二十三章仿冒混淆行为第一节混淆行为概述《反不正当竞争法》第7条具体规定了各种混淆行为:“经营者不得实施下列混淆行为,引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系:(一)擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识;(二)擅自使用他人有一定影响的名称(包括简称、字号等)、姓名(包括笔名、艺名、网名、译名等);(三)擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页、新媒体账号名称、应用程序名称或者图标等;(四)其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。”第一节混淆行为概述2025年修订的《反不正当竞争法》对禁止仿冒混淆行为进行了一定的修改,修改内容主要体现为:(1)将“企业名称”的混淆与“社会组织名称”的混淆合并,统称为“名称”的混淆。(2)网络上的混淆行为,根据网络呈现方式的变化,增加新媒体账号名称、应用程序名称或者图标等情形的混淆。(3)将商标作为字号使用、设置为搜索关键词的行为,如果产生了引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆,在无法认定为商标侵权行为的情况下,可以认定为反不正当竞争法上的混淆行为。(4)增加经营者帮助混淆行为的规定。第二节仿冒有一定影响的商品名称、包装、装潢行为一、有相同使用或近似使用的行为根据反不正当竞争法的规定,仿冒人只有对他人商品的名称、包装、装潢作相同或者近似的使用时,才能构成不正当竞争行为。此处的“使用”包括将这些标识用于商品或者其包装上的使用,还应当包括在张贴、印刷、交易文书、广告等媒介上为促销其商品所作的使用。从市场监督管理部门的有关解释来看,以营利为目的,专门制造、销售他人知名商品的包装、装潢等标识也属于“使用”的行为。对于“近似”的认定,应当根据具体案件具体处理。第二节仿冒有一定影响的商品名称、包装、装潢行为二、名称、包装、装潢须有一定的影响受反不正当竞争法保护的名称、包装、装潢应当具有一定的影响。“有一定的影响”是指为相关公众所知悉,也就是相关公众将名称、包装、装潢作为商品来源的标记识别,并对该商品标识有一定程度的了解。因此受反不正当竞争法保护的名称、包装、装潢必须具备区别商品来源的功能。第二节仿冒有一定影响的商品名称、包装、装潢行为三、造成“引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系”的结果反不正当竞争法将“引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系”作为构成混淆行为的要件。这种“误认为”包括实际误认与可能误认两种情形。引人误解的结果是混淆,这种混淆分为两个方面:一是将经营者的商品来源混淆;二是误认为他人存在许可使用、关联企业等特定联系。“引人误认为”中的“人”应当为相关领域的普通消费者,该消费者以与商品价值相适应的一般注意力对商品形成的整体印象来判断。第二节仿冒有一定影响的商品名称、包装、装潢行为四、行为人主观上为故意反不正当竞争法规定行为人“擅自使用”他人有一定影响的商品名称、包装、装潢为混淆行为。“擅自使用”显然意味着行为人明知是他人的名称、包装、装潢,未经他人同意而自行使用。其主观心理状态为故意。第三节仿冒有一定影响的名称或者姓名及其他混淆行为一、仿冒有一定影响的名称或者姓名的行为与仿冒名称、包装、装潢的不正当竞争行为一样,仿冒有一定影响的名称或者姓名的行为需要有相同或者近似的使用行为、名称或者姓名具有一定的影响、造成误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的结果、擅自使用等要件。但与前述仿冒行为不一样的是,这一行为仿冒的客体是他人的名称或者姓名,是主体标识,不是商品标识。他人的名称包括企业名称、社会组织名称。第三节仿冒有一定影响的名称或者姓名及其他混淆行为二、擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页、新媒体账号名称、应用程序名称或者图标等的行为在互联网时代,消费者了解商品和服务的手段越来越多,通过访问企业网站获得第一手信息成为重要的获取资讯的方式。因此企业的域名、网站名称、网页、新媒体账号名称、应用程序名称或者图标等都成为宣传企业、介绍产品的重要媒介。这些媒介通过企业的不断努力,自然也会在消费者心目中产生一定的影响,并转化为对顾客的吸引力。经营者擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页、新媒体账号名称、应用程序名称或者图标等,引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的,属于不正当竞争行为。此类不正当竞争行为的构成要件与前面的两类行为是一样的。第三节仿冒有一定影响的名称或者姓名及其他混淆行为三、其他混淆行为由于仿冒行为层出不穷,作为行为法的反不正当竞争法为了防止挂一漏万,专门就混淆行为规定了兜底条款,以确保在出现新类型的混淆行为时,可以引用兜底条款规制现有立法中没有明确的混淆行为。同时2025年修订的《反不正当竞争法》将最高人民法院司法解释的相关内容上升到了法律层面,即擅自将他人注册商标、未注册的驰名商标作为企业名称中的字号使用,引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的,将被认定为混淆行为。同时结合互联网搜索引擎的特点,明确将他人商品名称、企业名称(包括简称、字号等)、注册商标、未注册的驰名商标等设置为搜索关键词,引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系,同样属于混淆行为。另外,经营者帮助他人实施混淆行为的行为,属于共同侵权行为。第四节仿冒混淆行为的法律责任一、民事责任仿冒混淆行为造成他人损害的,应当按照《反不正当竞争法》第22条的规定处理:经营者违反《反不正当竞争法》的规定,给他人造成损害的,应当依法承担民事责任。因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额,按照其因被侵权所受到的实际损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。经营者违反《反不正当竞争法》第7条的规定,权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益难以确定的,由人民法院根据侵权行为的情节判决给予权利人500万元以下的赔偿。第四节仿冒混淆行为的法律责任二、行政责任仿冒混淆行为的行政责任,根据《反不正当竞争法》第23条的规定,应当具体区分各种行为分别处理。第一,针对经营者违反该法第7条规定实施混淆行为或者帮助他人实施混淆行为的,由监督检查部门责令停止违法行为,没收违法商品。第二,如果违法经营额5万元以上的,可以并处违法经营额5倍以下的罚款;没有违法经营额或者违法经营额不足5万元的,可以并处25万元以下的罚款。第三,经营者的违法行为情节严重的,并处吊销营业执照。第四,销售该法第7条规定的