商法期末复习重点

商法期末

一、商主体

商主体是指依照商法规定具有商事权利能力和商事行为能力，能够以自己的

名义独立从事商事行为，在商事法律关系中享有双利和承担义务的个人组织。

1.特征：由商法法定；依法具有商事能力；

身份或资格经由商事登记而取得；以从事营利性活动为其常业。

2.种类：

（1）商个人，是指依法定程序取得商事主体资格的自然人或公民；

包括个体工商户、农村承包经营户、个人独资企业。

（2）商法人，指按照法定要件和程序设立的，具有法人资格，能够独立进行

商事经营活动，并享有商事权利和承担商事义务的各种商事企业；（全民所有制

企业、集体企业、外商投资企业等）

（3）商合伙，是指两个或两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同

出资、共同经营、共享收益、共担风险，普通合伙人对合伙经营所产生的债务承

担无限连带责任，有限合伙人对合伙债务承担有限责任的商事主体。（有限合伙

企业、普通合伙企业）

二、商行为（商人经营或从事营利事业的各种营利行为）

1.绝对商行为与相市商行为（主体：商人）

以行为主体是否为商主体和行为是否具有营利恃性为认定要件（行为的客观性

质和是否附加条件）

（1）绝对商行为，亦称客观商事行为，指仅根据行为的形式或性质以及法律

的规定而必然认定的商行为。

（2）相对商行为，主观、营业商事行为，指在法律列举的范围内，仅由商人

实施、或仅基于营利性目的实施时认定未商事行为的行为。

三、商号

1.概念：也称为商事名称或商业名称，是指商事主体从事商事行为（营业）时

所使用的用以表彰自身身份并区别于其他主体而使用的的名称。

2.构成：行政区划、字号、行业或经营特点、组织形式。

（1）行政区划中不得使用中国、中华或者冠以国际字词；

（2）字号应由两个以上字组成，禁止性规定：有损国家、社会公共利益，可

能对公众造成欺骗、误解，外国国家（地区）、国际组织名称，政党、党政军机

关、群众组织、社会团体名称以及部队番号，汉语拼音字母（外文名称中使用除

外）、数字。

3.商业名称登记：商业名称的登记是指商事主体将其选定的商业名称依照法定

程序，在登记机关办理注册手续。商业名称一经登记，即受法律保护，其他商事

主体负有不侵犯其商业名称权的法定义务。创设、变更、转让、废止、撤销登记。

4.商业名称与商标的区别：

（1）商业名称用于区分不同的商事主体，而商标则用来区分不同的商品。

（2）一个商事主体只能有一个商业名称，但可以有多个商标。

（3）商业名称只能以文字形态存态存在，而商标可以文字、图形、数字、字

母、颜色及其组合的形态来表示°

（4）一个商事主体可以没有商标，但是必须有自己的商业名称。

（5）商业名称的空间效力范面以核准机关辖区为限，而商标的专用权在全国

范围内有效。

四、商事登记

1.种类：设立登记、变更登记（登记对抗主义：不得对抗善意第三人）、注销

登记

五、个人独资企业（不需缴纳个人所得税，转让无需登记）

1.特征

（1）投资主体：只能是一个自然人（具有权利能力和行为能力，且具有中国

国籍）；

（2）法律地位：不具有法人资格；

（3）投资人对企业的财产依法享有所有权和经营管理权；

（4）投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。

2.设立条件

（1）投资人为一个自然人；

（2）有合法的企业名称；

（3）有投资人申报的出资（不限定金额）；

（4）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；

（5）有必要的从业人员。

3.事务管理：个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘

用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。

投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。

4.解散

个人独资企业有下列情况时，应当解散：

（1）投资人决定解散；

（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；

（3）被依法吊销营业执照；如企业成立后无正当理由超过6个月未开业，或

开业后自行停业连续6个月以上的。

（4）法律、行政法规规定的其他情形.

5.清算

个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存继期间的债务仍应承担偿

还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。

五、合伙企业

1.种类

（1）普通合伙企业，是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无

限连带责任的合伙企业。

（2）有限合伙企业，指由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙

企业债务承担无限连带责任，有限合伙人则以其出资额为限对合伙企业承担责任

的合伙企业。

（3）一般普通合伙，是指由2个以上的普通合伙人订立合伙协议，各合伙人

对仔伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业。

（4）特殊普通合伙，是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务，部分

合伙人对合伙企业债务承担无限责任或无限连带责任，部分合伙人以其在合伙企

业中的财严价额为限承担责任的专业服务机构。

2.普通合伙企业与有限合伙企业的相同点和不同点

相同点：

（1）都2个合伙人以上，包含普通合伙人（2）都不具法人资格（3）都不需

交企业所得税

不同点：

（1）普通合伙企业必须要有2个以上合伙人，没有上限；有限合伙企业，法

律对有限合伙企业合伙人人数有限制，即2人-50人。且至少要有1名普通合伙

人。

（2）承担债务责任不同:普通合伙人对债务承担无限连带责任，有限合伙人以

认缴出资额为限承担责任；

（3）在普通合伙企业中，合伙人的出资包括：货币、实物、知识产权、土地

使用权或者其他财产权利、劳务；在有限合伙企业中，有限合伙人不得以劳务出

资，其他可以。

（4）财产份额转让不同：普通合伙人财产份额转让时需经其他合伙人一致同意,

有限合伙人无需经过其他合伙人同意，只需要提前30日通知其他人；

（5）竞业限制不同:法律明确禁止普通合伙人从事同本企业相竞争的业务，有

限合伙人无法律规定；

（6）合伙人丧失能力不同；

（7）盈亏分配不同（普通合伙企业的出资人，不得在合伙协议中约定将全部

利润分配给部分合伙人，或由部分合伙人承担企业的仝部亏损；而有限合伙企业

根据合伙协议的约定，可以将全部利润分配给部分合伙人，但不得约定企业全部

亏损由部分合伙人承担。）

3.合伙企业事务执行：

（1）按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合

伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。受委托执行合伙事务的合伙人不按照合

伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。

（2）合伙人分别执行合伙事务。

4.除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：

（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的

地点；

（3）处分合伙企业的不动产；（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他

财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担

任合伙企业的经营管理人员。（7）合伙人按照合伙协议的约定或者经全体合伙

人决定，可以增加或者减少对合伙企业的出资

5.合伙企业的财产组成：合伙人的出资部分、合伙企业的（收益）积累部分。

6.财产分割：合伙企业财产分割禁止合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处

分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。

7.份额转让：

（1）除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中

的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意，在同等条件下，其他合

伙人有优先购买权；

（2）合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其

他合伙人C

8.企业债务和个人债务：合伙企业债务，应先以合伙企业财产加以清偿，其次

才有合伙人的连带清偿责任问题

9.收益和利益分配：

（1）按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙

人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出

资比例的，由合伙人平均分配、分担。

（2）合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担

全部亏损。

10.入伙和退伙

（1）入伙的条件为：全体一致同意、告知义务、依法订立书面入伙协议。

（2）退伙种类

①协议退伙：合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形

之一的，合伙人可以退伙：

A、合伙协议约定的退伙事由出现；

经全体合伙人一致同意；

C、发生合伙人难以继续参加合伙的事由；

D、其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务

②单方通知退伙：声明退伙是指基于退伙人的单方意思表示而退伙。

合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响

的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。

合伙人违反上述的规定退伙的，应当赔偿由此给合伙企业造成的损失。

③当然退伙：退伙事由实际发生之日为退伙生效日

④除名退伙：即开除。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，

可以决议将其除名：

A、未履行出资义务；

B、因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；

C、执行合伙事务时有不正当行为；

D、发生合伙协议约定的事由。

对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人.被除名人接到除名通知之n,

除名生效，被除

11.普通合伙人和有限合伙人可以相互转化

六、外商投资（不可成立个人独资企业，不进行征收）

1.直接投资是指以各种混业、合资、独资等形式直接进入他国进行生产的贸易

活动。

2.间接投资是指以购买他国金融证券（如股票、债券、衍生金融工具）等对别国

涉及的投资行为。

七、票据

1.种类：

（1）汇票:是出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付

确定的金额给收款人或者持票人的票据

（2）本票：是出票人签发的、承诺自己在见票时无条件支付确定金额给收款

人或者持票人的票据

（3）支票：是指出票人签发的、委托办理支票存款业务的银行在见票时无条

件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据

2.特征：票据是设权证券、金钱债权证券、要式证券、无因证券、文义证券、

流通证券、完全有价证券。

3.票据关系是指票据法所确认和规范的基于当事人的票据行为而发生的票据

权利义务关系

非票据关系，是指票据法直接规定的非直接由票据行为产生但与票据行为有密

切关联的法律关系

4.票据权利：付款请求权又称第一次请求权，指持票人对汇票的承兑人、本票

的发票人、支票的保付人等付款人使请求其支付票据金额的权利。

追索权是指因排票人在不能获得付款或汇票承兑被拒绝等法定原因发生时,

向其前手请求支付票据金额的权利

5.票据责任：票据责任是指票据债务人向持票人支付票据金额的责任（只要在

票据上有真实签章的，都具有票据责任）。

6.票据抗辩：

（I）票据债务人对债权人的付款请求，可以提出一定的合理理由予以对抗，

并拒绝履行票据权利

（2）票据抗辩限制原则：

①票据债务人不得以自己与出票人之间的抗辩事由对抗持票人。

②票据债务人不得以自己与持票人的前手之间的抗辩事由对抗持票人，持票

人明知存在抗辩事由或者无对价取得票据的除外。

③凡是善意的、已付相当对价的正当持票人可以向票据上的一切债务人请求

付款，不受前手权利瑕疵和前手相互间抗辩的影响。

④持票人取得的票据是无对价或不相当对价的，由于其享有的权利不能优于

其前手，故票据债务人可以对抗持票人前手的抗辩事由对抗该持票人

7.票据记载事项：

（1）汇票的绝对应汜载事项：票据种类文句、无条件支付文句、确定金额、

收款人名称、出票口期、付款人名称、出票人签章

（2）本票的绝对应汜载事项：本票文句、无条件支付的承诺、票据金额、收

款人名称、出票日期、出票人签章

（3）支票的绝对应汜载事项：支票文句、无条件文句、票据金额、付款人名

称、出票日期、出票人签章

8.票据的伪造，是指无权限人假冒出票人或虚构他人名义进行签章和票据其他

记载事项的行为（甲假冒乙进行签章，甲乙都不负票据责任，因为没有真实意思

表示，但是乙要负民事责任或刑事责任）。

票据的变造，是指采用技术手段改变票据上三经记载事项的内容，或增加、

减少票据记载事项的内容，从而达到变更票据权利义务关系的目的。（在变造之

前签章的人，对原记载事项负责;在变造之后签章的人，对变造之后的记载事项

负责）

9.票据行为

（1）出票是当事人签发并交付票据的行为，属于基础票据行为，由票据制作

和交付两个环节构成。

（2）背仔是指持票人