【一汽轿车重大资产重组中的税务风险案例分析19000字】

一汽轿车重大资产重组中的税务风险案例分析目录TOC\o"1-3"\h\u26167，一汽轿车重大资产重组中的税务风险案例分析 [75]。此次一汽轿车与一汽股份签订的补偿协议属于业绩补偿事件中的补利润事件，因为一汽股份需就没有实现的业绩承诺额向一汽轿车（重组完成后变更为解放有限）支付补偿。即股东对标的公司可供分配的利润预期没有实现，股东需要经营管理者予以补偿。则该起对赌事件可以按照安洁科技与威博精密股东的业绩对赌事件来进行处理。当对赌失败时，一汽股份向解放有限支付的补偿，根据《中华人民共和国企业所得税法》第十条，属于“与取得收入无关的其他支出”，不得在税前扣除。解放有限也不得因该补偿而调增其对一汽股份的计税基础，在将来处置长期股权投资时扣除。解放有限收到一汽股份的股份支付补偿，属于权益性交易，根据国税[2014]29号公告规定，解放有限接收一汽股份划入的资产作为资本金（包括资本公积）处理的，不计入企业的收入总额，且按公允价值确定划入资产的计税基础。因此，解放有限可以不作为收入处理，不需要缴纳企业所得税。相关沿升：（1）其实在业绩补偿类的对赌协议中，补利润的对赌一般会涉及到三方。一方为支付补偿方，即资产或股权的出售方，需要考虑两个问题：其支付的补偿是否可以冲减原转让收入；如果补偿的部分已经交过所得税，那么该部分所得税是否可以退回。另一方为收到补偿方，在本案例中为一汽轿车更名后的解放有限，需要考虑其收到的补偿金额是否可以作为收入计入应纳税所得额。第三方则为股权购买方，因为在本案例中股权的购买方一汽轿车与被收购方发生了合并，则无需考虑该部分税务处理。（2）在对赌协议中，关于正向对赌、业绩补偿对赌中的补对价与其他履约对赌都只涉及到支付补偿方与收到补偿方两方。对于支付补偿一方需要考虑的税务问题主要在于：这部分支付的补偿费用能否冲减原来的转让收入，之前因为这部分收入带来的税收能否退回？而收到补偿一方需要考虑的税务问题主要在于：对于这笔收到的补偿是否作为收入缴纳所得税，同时作为收入后，是否应该调减该部分资产所对应的计税基础？从目前各地有关对赌协议的税务处理实践来看，不同地方的执行口径是不一样的，税务机关面对不同的案例处理态度也是不一样的。海南省税务局2014年5月5号发布的琼地税函[2014]198号是目前唯一一个地方性执行口径，明确了对赌协议中收到补偿的一方可以将该笔补偿款视为最初受让股权时的定价调整，但对于支付补偿一方应如何进行税务处理没有进行规定。但在实务处理中，企业对于收到的补偿款有三种处理方式，一是直接计入资本公积，二是计入营业外收入，三是冲减长期股权投资成本。（3）而对赌协议中的最后一种股权回购，也是企业常会运用到的对赌方式。上市公司在收购股权时，出售股权的一方需要对所售的股权将来可能实现的业绩做出承诺。如果将来时点的实际业绩低于之前所承诺的业绩，上市公司有权要求原股东回购其所售股权。而有关股权收购的对赌协议涉及到的税务处理问题，关键在于业绩对赌失败后的股权回购和之前的股权收购是应该按一次交易处理，还是视作两次不同的交易分别处理。即对于原股东在股权出售当期已经确认过股权转让所得，现在回购股权，在税收上如何处理，本文以金字火腿的股权回购案为例对各方的税务处理进行分析。其中金字火腿为股权收购方，中钰资本为被收购股权方。2018年10月31日，金字火腿发布公告称因2016年股权转让时附有对赌协议，公司同意回购中钰资本原股东向金字火腿收购其持有的中钰资本51%的股权。根据2016年的股权转让中的业绩补偿条款，中钰资本原股东对业绩进行了承诺，若业绩不达标原股东应对金字火腿进行补偿，补偿方式为回购股权。先对对赌协议进行定性分析。从法律实质看，业绩补偿条款是依附股权转让协议而存在，具体补偿方式是股权回购行为，并非主合同中约定的股权转让行为，所以此次回购不影响原股权转让合同的法律效力。另外，在前次交易中，股权已经变更，应当视为前次交易在法律意义上已经完成。从经济实质看，本次回购股权时对股权重新进行评估作价，并以评估后的价格作为股权回购价格，因此在税收上应当视作另一次交易行为。所以金字火腿应对这次股权转让确认股权转让收入，计算缴纳企业所得税。中钰资本原股权转让方也应该按本次回购总价格重新确认新回购股权的计税基础。中钰资本则只需对资本公积进行调整，不涉及税务上的处理。以上对于所有的对赌协议失败后的税务考量进行了分析，可以看出现行税收政策中没有专门与对赌协议相关的是税收政策，但政策的缺失会间接对企业重组造成影响，同时也不利于保护资本市场的投资者。所以政策制定部门需要出台具体政策措施，统筹考虑各方交易，坚持实质课税原则，避免重复征税。交易方案经验借鉴本节首先对一汽轿车重大资产重组案进行评价。其次提炼其中的路径，并针对路径中产生的涉税问题进行相应总结，以期为其他企业在进行重大资产重组提供经验借鉴。第一步第二步第三步第一步第二步第三步提前规划：设立子公司，承继现有资产负债等轻装上阵:通过增资方式，剥离部分沉重资产负债，留下优质资产拥抱未来:装入新资产“道”与“法”图3-7重组三步曲图3-7为一汽轿车重大资产重组过程中的路径提炼，在资产剥离阶段，一汽轿车提前设立了子公司一汽奔腾，并向一汽奔腾增资，将鑫安保险与一汽财务保留了下来，划走了一汽马自达轿车销售有限公司等四家公司。根据一汽轿车的交易公告可以看出，这部分保留资产是一汽轿车中最为优质的资产。就鑫安保险而言，从2016到2019年，鑫安汽车保险营业收入均高于4亿元；净利润从2016年的3927.33万元上涨到2019年的11012.72万元，核心偿付能力和综合偿付能力是一般保险公司的四倍。而对于剥离出去的四家子公司，增资公告中显示一汽轿车销售公司截至2018年底净资产为负的187,594.43万元，净利润为负的50,705.81万元。其余三家公司一汽马自达销售、大众变速器公司、贵安新区摩拜出行科技有限公司近三年净利润也不断下滑。所以一汽轿车通过向自己子公司增资，完成了自身沉重资产的剥离，留下了自己最优质的资产。在注入资产阶段，一汽轿车选择了重大资产置换、发行股份及支付现金的方式。资产置换而言，从交易公告中可以看出，一汽轿车采用了资产基础法与收益法两种方法对置出资产进行评估，在资产基础法下，其账面价值增值4.80亿元，增值率10.42%。在收益法下49.97亿元，其账面价值增值3.89亿元，增值率8.44%。两种方式下差异率为1.83%，评估值差异较小。但一汽轿车最终采用了资产基础法，可能其一开始的目的就在于释放相关资产的价值，其中土地、房屋增值均为之前账面价值的两倍以上，将其沉重资产的价值发挥到了最大。同时，一汽轿车选择发行2,982,166,212股去支付1,992,087.03元差价，其股份支付比例超过了85%，达到了免税并购的条件。表3-252018年一汽轿车现金储备单位：元年份20182017货币资金（年末）482,147,889.941,266,472,822.50现金及现金等价物净增加额-784,324,932.56198,362,765.75资料来源：自制而对于剩下的现金支付，一汽轿车在2018年的年报中显示，其现金储备大幅下滑（见表4-1），20亿元的现金支出接近其现金储备的一半。因为一汽轿车属于同一控制下的控股合并，所以本文认为出于大股东资金占用，一汽轿车向一汽股份支付了20亿元的现金。通过此次重大资产重组，一汽集团旗下的子公司股价大幅上涨，不仅解决了同业竞争问题，而且成功将自己的优质资产注入上市平台，充分发挥其资源禀赋优势，为我国国企改革、内部产业整合及管理架构调整提供了样本。同时据wind显示解放有限（改名后的一汽轿车）近一年涨幅为正，平均涨幅为88.08%，市场表现得到改善。合理运用税收政策通过分析一汽轿车的案例可以发现，无论是在资产剥离还是置入资产阶段，企业都会面临运用特殊性税务处理的问题。因为依据《企业所得税法》及实施条例，企业重组原则上应当选择一般性税务处理方式，但如果满足特殊性税务处理的特定条件，就能享受递延纳税待遇。下图3-8依据财税[2009]59号、财税[2014]109号文、国税[2015]40号公告、国税[2014]29号公告对企业增资过程中的企业所得税适用条件进行了总结。资料来源：根据相关资料自制图3-8企业所得税路径选择第一，财税[2009]59号只要求资产或股权收购中股权支付金额不低于85%，意味着企业想要构成免受收购，非股权支付的比例最多不能超过15%。在资产或股权收购时，会出现资产与负债一起收购的情形，虽然负债是否可以构成非股权支付一直存在争议。但企业为了减少适用风险，可以调整好负债比例在15%以内，这时不仅能够满足企业所得税特殊性税务处理中关于支付比例的要求，而且也能满足增值税条款中将资产、负债和劳动力一起转让免征税款的要求。第二，国税[2014]29号公告与财税[2009]59号文的适用条件区别是，国税[2014]29号文没有支付比例与控股比例限制。但是，投资方必须按公允价值在所得税上作视同销售处理，被投资企业以公允价值作为该项资产的计税基础。第三，财税[2014]109号文中规定资产或股权划转的适用主体为100%直接控制的企业，国税[2015]40号公告更是把资产划转特殊性税务处理限定在“两种类型，四种情形”。想要适用资产或股权划转的限制性条件较多，但是资产或股权划转没有规定“不低于总资产50%”的资产收购要求，意味着企业可以相对灵活地对资产进行划转，促进企业集团业务重组。第四，财税[2014]116号文相对于资产或股权收购没有金额占比限制，但非货币性资产投资限于出资设立新的居民企业或注入现存居民企业，并且投资企业必须取得被投资企业自身的股权支付。取得被投资企业控股企业的股权支付则属于非货币性资产交换，不能适用五年内分期递延缴纳。通过上述描述可以发现，如果股东在增资时属于100%控股的情形，我们在设计交易路径时，可以考虑上述文件之一进行税务处理。但本文认为，选择国税[2014]29号公告的处理，在税务上可能是最优的：一方面在于，国税[2014]29号公告相对于财税[2014]109号文其限制性条件少，财税[2014]109号文不仅要满足财税[2009]59号文对于权益、经验连续性等要求，还要求交易双方在会计上均不确认损益；另一方面，相对于财税[2014]116号文，国税[2014]29号公告在税务处理的结果上更优。因为财税[2014]116号文仅给了5年递延纳税待遇，而国税[2014]29号公告可以递延至企业处置该资产时再确认收益。同时，被投资企业按公允价值确定计税基础，在不确认收入的同时，还能享受到计税基础“增大”的效应。构建免税划转路径根据财税[2014]116号文的规定，非货币性资产投资按照5年递延纳税，但国税[2015]40号公告在此基础上对母公司向其全资子公司投资给予了更特殊的政策，使得企业始终可以构建100%直接控股下的免税划转路径。具体详情见表3-26：表3-26母公司向其子公司免税划转路径方式一：先以现金新设100%控股子公司，再免税划转非货币性资产投资人A公司本来计划以公允价值2000万的非货币性资产(计税基础1000万)新设成立全资子公司B公司，按照非货币性资产的特殊性税务处理，要确认转让所得1000万，五年内递延纳税但换一种方式，A公司以100万元(少量现金)先设立全资子公司B公司，再采用A公司向B公司划转的方式进行增资，A公司增加长期股权投资，计税基础按照划转资产的原计税基础确定，不确认所得。B公司取得被划转资产的计税基础，以被划转资产的原计税基础确定。方式二：先以现金新设100%控股子公司，再免税划转非货币性资产，最后以非100%控股子公司吸收合并该新设100%控股子公司当A公司只持有B公司70%的股权，除了A公司向B公司的股东收购B公司100%股权（可能难以实现），再向其以划转增资外，还有一种方式。A公司以小部分现金设立C公司（C公司为A公司100%控股公司），再对C划转增资，然后B公司吸收合并C公司。（此时B公司的小股东有回购请求权，如果他们要行使，B公司就应该回购，或者由A公司收购）如果B公司的小股东同意吸收合并，则采用B公司增发自身股权支付对价的方式。这样收购资产和股权支付比例都满足财税[2009]59号特殊性税务处理的要求，属于免税合并，B公司获得的C公司的非货币性资产为其原计税基础。资料来源：自制由表3-26可知，不考虑时间成本（特殊性税务处理中要求12个月内不转让股权），无论母子公之间是否为100%控股，均可以构建免税划转路径。注意税务和会计处理上的差异一方面，在特殊性税务处理方式下，对非股权支付部分的处理上容易增大企业的涉税风险。从一汽股份的角度来看，特殊性税务处理方式下，税务处理上一汽股份需要根据税务和会计处理上的差异在年末进行调整，而会计处理上企业均不需要对损益或所得进行确认。另一方面，对于合并完成后一汽轿车持有一汽解放100%的股权，一汽轿车可以选择特殊性税务处理方式。在特殊性处理方式下，因为税法规定一汽轿车按一汽解放原有计税基础承接，而会计上要求企业按公允价值计量。则初始确认阶段就会存在税会差异。后续处置长期股权投资时，特殊性税务处理方式下企业不需要确认股权转让所得或损失，而会计上企业需要将公允价值升值的部分确认为投资收益。而在一般性税务处理方式下其计税基础等于会计入账价值，在初始确认阶段两者就不存在差异。对其进行处置时，税法中的股权转让收益等于会计处理方式下的处置损益，因此两者也不存在差异。案例小结（1）本节对案例中所涉及到的税务处理难点与问题进行了相应总结，见表3-27。表3-27一汽轿车重组过程中的涉税问题剥离资产增资