经济法概论教学教案

《经济法概论》教案刘磊编著人民邮电出版社出版第一章经济法概述教学内容经济法的产生与发展经济法的概念和调整对象三、经济法律关系违反经济法律的责任和解决纠纷的方式五、经济纠纷案件诉讼和诉讼代理教学要求【学习目标】1．懂得经济法的概念和调整对象；2．掌握经济法律关系。3．掌握违反经济法需要承担的责任。4．掌握几种解决经济纠纷的方式。教学重点1.经济法的概念和调整对象。2.违反经济法需要承担的责任。3.解决经济纠纷的方式。教学难点解决经济纠纷的方式教学方法讲授法、案例法、讨论法课时数课时导入案例无人售票公交车上都会设置一个票箱，乘客直接往里面投币。票箱上有一行字：“司机接触票款视为贪污！举报有奖，举报电话××××。”每一个乘客一上车就见到这行字，必然注意司机的一举一动，这样，司机就被这行字“规范”得手脚不敢乱动。这不是不尊重人吗？这不是对司机的污辱吗？不是，这是为了规范司机的行为，确保公款不受损失。经济法就是为经济有序运行制定的行为规则。第一节经济法的产生与发展一、经济法的起源20世纪30年代以前，西方主要资本主义国家一直奉行和实践着“看不见的手”的自由放任主义政策。但是，自由竞争与垄断是市场经济中相互对立的孪生兄弟，竞争必然会导致生产和资本的集中，导致垄断。当资本主义国家从自由竞争发展到垄断阶段时，资本主义社会的格局发生了变化，资本主义国家内部的各种矛盾日益激化，经济危机连续发生。德国作为新兴资本主义国家，在19世纪70年代出现了生产和资本的迅速集中，卡特尔在1873年的经济危机之后广泛发展，一些经济部门被一两个垄断组织控制，如钢业联盟和铁业联盟在一战前夕垄断了全国钢铁产量的98%。更重要的是，政府在社会经济发展中扮演重要角色。以国家扶持卡特尔之法就成了德国经济法的标志之一。1890年，美国颁布了《保护贸易及商业免受非法限制及垄断法案》，即著名的《谢尔曼法》，该法被公认为是经济法产生的标志。二、中国经济法律制度的建立在中国，社会长期以自给自足的小农自然经济为主，市场发育水平极其有限。新中国成立之后，实行高度集中的计划经济体制。这一时期，国家先后颁布了一些管制经济的法律法规，内容先后涉及计划、财税、金融、价格、行业管理，以及企业组织管理等领域，如《全国税政实施要则》《关于整顿和加强银行工作的几项规定》《关于物价管理的试行规定》《关于发展农副业生产的决定》《私营企业暂行条例》，等等。第二节经济法的概念和调整对象一、经济法的概念经济法是国家从整体经济发展的角度，对具有社会公共利益的经济活动进行干预、管理和调控的法律规范的总称，是以经济民法的方法、经济行政方法、经济劳动方法调整平等的、行政管理性的、劳动的社会关系的法律规范的总和。经济法具体包括企业法、公司法、企业破产法、合同法、证券法、反不正当竞争法、产品质量法、消费者权益保护法、税法、商标法、专利法、票据法、会计法、审计法、统计法、劳动法、社会保障法、民事诉讼法等法律制度。因此我们认为，经济法调整的并非单一的经济关系，其“社会本位法”“利益和资源分配法”和“经济发展法”三方面共同构成其本质属性。二、经济法的基本原则1．公平竞争原则竞争是人类文明社会赖以发展的动力源泉，也是市场机制发挥其“看不见的手”的功能的基本要件。因此，以维护市场机制有效运转为重点的经济法应当将竞争的合理运行纳入自己的调控范围，借以充分发挥竞争之积极功效，抑制甚而消灭其消极作用，即垄断和不正当竞争。公平竞争原则具体表现在主体地位平等、交易机会均等、权利义务对等诸方面。2．适当干预原则适当干预是指国家或经济自治团体应当在充分尊重经济自主的前提下对社会经济生活进行一种有效但又合理谨慎的干预。3．责、权、利相结合的原则责权利效相统一原则，是指在经济法律关系中各管理主体和公有制经营主体所承受的权（力）利、利益、义务和职责必须相一致，不应当有脱节、错位、不平衡现象存在。其核心是主体的责权利相一致，同时，经济效益和社会效益是我们经济工作的基本出发点和终极目的。三、经济法的调整对象经济法调整在国家协调本国经济运行过程中发生的经济关系，而且其调整对象同其他部门法的调整对象是有所区别的。1．宏观调控关系宏观调控是指为了实现经济总量的基本平衡，促进经济结构的优化，推动国民经济的发展，对国民经济总体活动的调节和控制。2．市场主体调控关系企业是市场最主要的主体。在市场经济条件下，各市场主体的法律地位是平等的。市场主体为了满足自己生存和发展的需求，也要对其内部机构及成员的行为进行必要的管理。3．市场准入市场准入是国家对具体市场主体进行管理的开端。在高度专业化社会分工基础之上的市场经济条件下，生产资料和生活资料主要通过市场获得，作为交易对象的商品和服务通常具有高度的专业性和技术性特征，同时经营者也需要具备相应的资信、能力和经营条件。4．市场秩序调控关系市场经济必须以市场秩序作为条件，因此，世界各国都利用强有力的法律手段，颁布、实施了反垄断法、反不正当竞争法、产品质量法、消费者权益保护法等一系列法律、法规，用以保护、建立、有序的国内市场及国际市场秩序，以完善市场规则，维护市场秩序。5．劳动和社会保障关系第三节经济法律关系法律关系是指经过法律规范调整形成的法律主体之间具有权利和义务性质的法律关系。经济法律关系是指经济主体在进行经济活动过程中所形成的由经济法加以调整的经济权利和经济义务。一、经济法律关系的特征经济法律关系作为诸多法律关系的一种，除具有法律关系的一般特点之外，还有其本身的特征。（1）经济法律关系是经济管理关系和经济协作关系相统一的法律关系。（2）经济法律关系是以经济权利和经济义务为内容的。（3）经济法律关系除法律规定允许采用口头形式外，均应采用书面形式。二、经济法律关系的构成经济法律关系和其他法律关系一样，是由主体、客体和内容三个要素构成。（一）经济法律关系的主体经济法主体必须具备一定的主体资格。主体资格是指当事人参加经济法律关系、享受经济权利和承担经济义务的资格或能力。经济法对经济法主体资格的认可，一般采用法律规定一定条件或规定一定程序成立的方式予以确认。（1）国家机关。（2）企业和其他社会组织。（3）企业内部组织和有关人员。（4）个人。（二）经济法律关系的客体经济法律关系的客体是指经济法主体权利和义务所指向的对象。根据我国经济法律法规的有关规定，经济法律关系的客体包括物、经济行为和非物质财富。（1）物。（2）经济行为。（3）非物质财富。（三）经济法律关系的内容经济法律关系的内容是指经济法律关系主体所享有的经济权利和承担的经济义务。在经济法律关系中，经济法律关系的主体具有特殊性，包括经济组织等专门进行经济活动的主体，也有国家、政府机关等从事经济管理、经济监督等经济组织活动的主体，因而在经济法律关系中存在经济权利和经济义务关系。1．经济权利经济权利是指经济法主体依据法律规定或合同约定所获得的，实现经济目的，满足物质利益需要的权利。经济法律关系主体具体的经济权利主要包括财产所有权、经营管理权、请求权和知识产权等。2．经济义务经济义务是指经济法主体为满足权利主体或权力主体的要求，依法为一定行为或不为一定行为的责任。经济义务的含义和特征是：经济义务为法律设定或当事人约定。（四）经济法律关系的产生、变更和终止经济法律关系的产生、变更和终止包括三个条件：经济法律、法规，经济法律关系主体，经济法律事实。经济法律事实即出现法律、法规所规定的具体行为或事件。（1）经济法律关系的产生是指由于某种经济法律事实的出现，使特定的经济法律关系主体间产生具体的权利义务关系，包括行为和事件两大类。其中行为必须具备如下条件：主体资格合法；客体合法；主体的权利义务符合法律规范的要求；其他条件（审批、公证、鉴证）。（2）经济法律关系的变更是指由于某种经济法律事实的出现，使已经生效的经济法律关系的要素发生了变化。经济法律关系的变更原则是：不得损害国家利益和社会公共利益，不得损害国家计划；双方协商一致而设立的经济法律关系，需经双方协商达成合意方可变更，任何一方均不得擅自变更；由国家机关批准而设立的经济法律关系，虽经双方协商达成一致，还需经原批准机关认可或批准方可变更；法律规定禁止变更的经济法律关系，不得变更。（3）经济法律关系的终止是指由于一定的法律事实，使经济法律关系主体之间的权利与义务关系归于终止。如购销合同中，钱货两清时，经济法律关系则终止。第四节违反经济法律的责任和解决纠纷的方式违反经济法要承担相应的法律责任，同样，经济纠纷的解决方式也有固定的程序，作为非法律专业人士，我们在解决经济纠纷时往往委托律师代为处理。一、违反经济法的法律责任法律责任是指行为人因违法行为、违约行为或者法律规定而应承担的不利的法律后果。法律责任与道义责任不同的是：法律责任具有国家强制性，并以法律的规定为最终依据。从本质上而言，法律责任是国家对违反法定义务、超越法定权利或者滥用权利的行为所做的否定性的法律评价，是国家以强制力做保证强制责任人做出的一定行为或不做的一定行为，补偿和救济受到侵害或损害的社会利益和法定权利，恢复被破坏的法律秩序的手段。1．民事责任2．行政责任3．刑事责任二、解决经济纠纷的方式经济法律关系的主体在经济管理和经济活动中不可避免地会产生争议。为了保护当事人的合法权益，维护社会经济秩序，必须利用有效的手段，及时处理这些争议。通常处理这些争议的方式有协商、调解、仲裁、诉讼等。本节讲解协商、调解和仲裁，诉讼在下一节中详细讲解。第五节经济纠纷案件诉讼和诉讼代理经济纠纷案件诉讼是指当事人不能通过协商解决经济纠纷，而在人民法院起诉、应诉，请求人民法院通过审判程序解决纠纷的活动，经济纠纷案件适用民事诉讼法律法规。一、民事诉讼的管辖进行民事诉讼，首先必须要搞清楚的问题，一是向哪里提起诉讼，二是落实法院民事诉讼主管范围，确定由哪个法院来具体行使审判权。（一）民事诉讼的级别管辖1．基层人民法院管辖的民事案件《民事诉讼法》第十七条规定：“基层人民法院管辖第一审民事案件，但本法另有规定的除外。”这说明第一审民事案件一般都是由基层法院管辖的，只是在《民事诉讼法》另有规定时除外。2．中级人民法院管辖的民事案件根据《民事诉讼法》第十八条的规定，中级人民法院管辖的民事案件有：重大涉外案件；在本辖区有重大影响的案件；最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。3．高级人民法院管辖的第一审民事案件高级人民法院管辖的第一审民事案件是在本辖区有重大影响的民事案件。具体请见《最高人民法院关于各高级人民法院受理第一审民事、经济纠纷案件问题的通知》。4．最高人民法院管辖的第一审民事案件最高人民法院管辖的第一审民事案件是在全国有重大影响的案件和最高人民法院认为应当由本院审理的案件。（二）地域管辖1．一般地域管辖对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。公民的住所地是指公民的户籍所在地，法人的住所地是指法人的主要营业地或者主要办事机构所在地。公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但公民住院就医的地方除外。被告一方被注销城镇户口的，依照《民事诉讼法》第二十二条规定确定管辖；双方均被注销城镇户口的，由被告居住地的人民法院管辖。当事人的户籍迁出后尚未落户，有经常居住地的，由该地人民法院管辖。没有经常居住地，户籍迁出不足一年的，由其原户籍所在地人民法院管辖；超过一年的，由其居住地人民法院管辖。2．一般地域管辖的例外下列法律规定的特定民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖，原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；被劳动教养的人提起的诉讼；被监禁的人提起的诉讼。3．合同纠纷案件的地域管辖因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。因合同纠纷提起的诉讼，如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应由被告住所地人民法院管辖。加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。二、民事诉讼程序（一）一审简易程序简易程序一般只在基层人民法院及其派出法庭对第一审案件当中使用。而且只针对事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件。（二）一审普通程序1．起诉条件2．撤诉3．诉讼中止的情形4．诉讼终结的情形（三）二审程序第二审程序是指由于民事诉讼的当事人不服地方各级人民法院生效的第一审裁判而在法定期间内向上一级人民法院提起上诉而引起的诉讼程序。1．可以上诉的案件2．上诉期限3．程序要求4．二审审理方式（四）执行程序法律文书一经生效，义务人应自觉履行，如拒不履行，权利人可申请法院强制执行。执行程序的发生，必须具备一定的条件：①必须具有作为执行根据的法律文书，包括人民法院做出的民事判决书、裁定书、调解书、支付令，仲裁机构做出的裁决书、调解书，公证机关制作的依法赋予强制执行效力的债权文书，行政机关制作的依法由人民法院执行的决定书。②作为执行根据的法律文书，必须已经发生法律效力，并具有给付内容。③负有义务的一方当事人故意拖延、逃避或拒绝履行义务。三、诉讼时效1．诉讼时效期间的规定一般的诉讼时效，根据《民事诉讼法》规定是两年。下列诉讼的诉讼时效是一年：①身体受到伤害要求赔偿的；②出售质量不合格的商品未声明的；③延付或者拒付租金的；④寄存财物被丢失或者损毁的。因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为四年。2．诉讼时效的计算诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。3．诉讼时效的中止在诉讼时效期间的最后六个月内因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除起，诉讼时效期间继续计算。超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效的限制。未授权给公民、法人经营、管理的国家财产受到侵害的，不受诉讼时效期间的限制。4．诉讼时效的中断诉讼时效的中断是指在诉讼时效期间进行中，因发生一定的法定事由，致使已经经过的时效期间统归无效，待时效中断的事由消除后，诉讼时效期间重新起算。诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断，从中断时起，诉讼时效期间重新计算。四、诉讼代理在经济纠纷中，当事人一般是委托专业律师代理诉讼业务，律师代理工作一般如下。（一）收案收案是指律师事务所接受自然人、法人和其他组织的委托，指派律师担任代理人。（二）接受委托后的工作律师事务所接受委托后一般要进行以下几项工作。1．了解案情，收集证据2．审查主管与管辖、审查时效3．准备诉讼资料4．代理申请财产保全（三）参加法庭审理工作法庭审理一般包括告知阶段、法庭调查阶段、法庭辩论阶段、最后陈述阶段、评议阶段和宣判阶段等，但律师代理的重点在法庭调查和法庭辩论两个阶段。律师主要做以下工作。（1）代理申请回避。（2）法庭调查阶段的代理。（3）法庭辩论阶段的代理。练习与实践1．简述经济法的概念。2．简述经济法律关系。3．简述经济法的调整对象。4．简述诉讼中止的情形。5．实践与实训初步认识经济法—推荐大家看一个法律节目从本章开始初步接触经济法，在完整学习本书之前，推荐大家看一个法制节目：中央电视台的《今日说法》。该节目采取以案说法、大众参与、专家评说的节目样式，通过这个节目，读者可以轻松、直观地学习到不少的法律知识。网址：/lm/jrsf/index.shtml【案例】1经济法视角下的食品安全事故2013年5月9日，山东潍坊农户使用剧毒农药“神农丹”种植生姜，被央视《焦点访谈》曝光，引发全国舆论哗然。中国农业大学理学院院长周志强教授表示，滥用神农丹会造成生姜中农药残留超标，还会对地下水造成污染。2010年媒体报道，使用过神农丹的黄瓜，曾致安徽13人中毒。近十年，我国有关食品安全的事件层出不穷，如“红心鸭蛋事件”“多宝鱼事件”“福寿螺致病事件”“大闸蟹致癌事件”等。为此，国务院出台了一系列法规政策，如《国务院办公厅关于印发食品安全专项整治工作方案的通知》《关于进一步加强食品质量安全监管工作的通知》《农产品质量安全法》等，然而效果尚不理想。2012年，“地沟油产业链”“明胶果冻”“速成鸡”等事件的发生说明我们的食品安全仍旧是个大问题。点评：“毒奶粉”“速成鸡”等一系列食品安全事件提醒我们需要进一步建立健全经济法律制度，才能减少或杜绝此类事件的发生。【案例】2河北A公司与河南B公司因买卖签订合同，并约定：“合同执行中如发生纠纷，双方应友好协商解决，如协商不成，双方可向各自住所地高级人民法院起诉。”后因纠纷A公司向河北省法院起诉。提交答辩状期间，河南B公司提出管辖权异议，认为上述有关约定不符合法律规定，应当认定无效，请求将本案移送到合同履行地或被告所在地的河南法院。河北法院经审查认为，双方合同的有关约定有效，应以此确定本案管辖，遂裁定驳回河南B公司的管辖权异议。点评：协议管辖虽然赋予了当事人选择地域管辖的权利，但须符合法律规定。我国《民事诉讼法》第三十四条规定，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。

第一章公司法教学内容公司法律制度概述公司的基本分类三、有限责任公司股份有限公司教学要求【学习目标】1．懂得公司的概念和特征；2．掌握有限责任公司和股份有限公司设立的条件。3．掌握有限责任公司和股份有限公司设立的程序。教学重点1．设立及经营公司需要遵守的法律制度2．不同公司种类的设立条件3．股东代表大会、董事会、监事会、经营团队在公司经营中的作用教学难点公司实际运营中各职能的权限范围及监督。教学方法讲授法、案例法、讨论法课时数课时导入案例小张今年大学毕业，凭借在校时课余从事经营赚到的本金，小张想自主创业。开始小张想注册为个体户，但他想，如果注册个体户，对外经营“牌”不亮，成立为公司，有面子又能提高信任度，于是他到工商部门详细了解有关公司的规定，准备成立有限责任公司。请您学习本章后，为小张讲讲有关公司的规定。第一节公司法律制度概述公司是指按照一定组织形式形成的经济实体，一般以营利为目的，根据现行中国公司法，其主要形式为有限责任公司和股份有限公司。公司以实现投资人利益最大化为使命，通过提供产品或服务换取收入。它是社会发展的产物，因社会分工的发展而发展。一、公司的要素公司一般包括下面四要素。（1）依法设立。（2）以营利为目的。（3）以股东投资行为为基础设立。（4）独立的法人。二、公司的基本分类公司类型我们可以按照以法律规定为标准、控制管理关系为标准和公司的信用基础为标准来进行分类。1．以法律规定为标准2．以控制管理关系为标准3．以公司的信用基础为标准三、公司法的概念公司法有广义和狭义之分，狭义的公司法是指《中华人民共和国公司法》。广义的公司法是指规定公司的设立、组织、活动、解散及其他对内对外关系的法律规范的总称，除《公司法》外，还包括法律、行政法规中有关公司的规定。《公司法》中所称公司有其特定适用范围：（1）依据属地主义原则，为依照《公司法》在中国境内设立的公司。（2）组织形式仅限于有限责任公司和股份有限公司，立法未对其他公司组织形式做出规定。第二节公司的一般规定对于公司的成立程序和基本结构，人员责任，资金筹集，合并、解散、清算等，相关法律法规有通行的规定。一、公司的成立图2.3公司成立程序公司成立程序如图图2.3公司成立程序1．公司的设立2．公司的成立公司设立与公司成立的区别有以下两点。（1）行为性质不同。（2）法律效力不同。二、公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务公司董事、监事、高级管理人员拥有比较大的经营管理权利，他们对公司经营成败影响巨大，所以有必要对他们的资格和义务进行明确。1．公司董事、监事、高级管理人员的资格有下列情况的人员不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：①无民事行为能力或者限制民事行为能力的人；②因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；③担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；④担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿。2．公司董事、高级管理人员的义务公司的董事、高级管理人员不得有下列行为：挪用公司资金；将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；接受他人与公司交易的佣金归为己有；擅自披露公司秘密；违反对公司忠实义务的其他行为。公司的董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。三、公司的财务与会计公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务、会计制度。公司每年在规定期限内通过市场主体信用信息公示系统向工商行政管理机关报送年度报告，并向社会公示，供社会公众查询，公司对年度报告的真实性、合法性负责。工商行政管理机关通过抽查的方式对公司年度报告公示的内容进行监管，将未按规定报送公示年度报告的公司载入经营异常名录，以信用监管方式取代行政处罚方式，达到引导企业规范经营的目的。公司分配当年税后利润前，应当首先提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。但是公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，可以分配给股东。股东会、股东大会或者董事会违反规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。四、公司的合并、分立、解散与清算（一）公司合并、分立的方式公司合并的方式分为吸收合并和新设合并。吸收合并是指两个以上公司合并，其中一个公司存续，其他公司终止。新设合并是指两个以上公司合并而产生一个新的公司，合并各方随新的公司产生而终止。（二）公司合并、分立的程序图2.4公司合并、分立的程序公司合并、分立的程序如图2.4图2.4公司合并、分立的程序（1）董事会提出合并、分立的方案或计划。（2）持异议股东的购回股份请求，即不同意公司合并、分立的少数股东对公司拥有购回股份请求权。（3）股东会表决通过合并、分立协议。（4）自做出合并、分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。（5）合并、分立各方签订协议。（6）办理有关登记。公司合并、分立应在规定期限内办理有关登记。（三）公司可解散的情况公司解散是指公司因某种原因归于消灭，法人资格丧失。公司可解散的情况主要有以下几点。1．公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现2．股东会或者股东大会决议解散3．因公司合并或者分立需要解散4．依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销5．人民法院裁决解散（四）公司的清算公司清算是指公司解散后，依照法定程序了结公司事务，清理公司债权、债务，分配公司剩余财产，最终使公司终止、消灭的程序。公司因上述第1、第2、第4、第5种原因而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。1．清算的形式清算的形式分为普通清算和特殊清算。普通清算，是指公司自行组织清算组织依法进行的清算，适用于公司自愿解散的情况。特殊清算，是指有政府有关部门或者法院介入而进行的清算。2．清算组的成员清算组成员一般在三人以上，有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。3．清算组的职权清算组在清算期间行使下列职权：①清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；②通知、公告债权人；③处理与清算有关的公司未了结的业务；④清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；⑤清理债权、债务；⑥处理公司清偿债务后的剩余财产；⑦代表公司参与民事诉讼活动。4．清算程序（1）成立清算组。（2）债权申报及审查。（3）清理公司财产，制订清算方案。（4）分配公司财产。（5）办理注销登记。5．承担公司资产评估、验资或者验证机构的法律责任承担公司资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，由公司登记机关没收违法所得，处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。五、违反公司法的法律责任1．公司发起人、股东的法律责任违反公司法时，公司发起人、股东承担以下责任。（1）公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。（2）公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。2．公司的法律责任违反公司法时，公司需要承担以下法律责任。（1）虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。（2）公司违反规定，在法定的会计账簿以外另立会计账簿的，由县级以上人民政府财政部门责令改正，处以五万元以上五十万元以下的罚款。（3）公司在依法向有关主管部门提供的财务会计报告等材料上做虚假记载或者隐瞒重要事实的，由有关主管部门对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以三万元以上三十万元以下的罚款。（4）公司不依照规定提取法定公积金的，由县级以上人民政府财政部门责令如数补足应当提取的金额，可以对公司处以二十万元以下的罚款。（5）公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算时，不依照规定通知或者公告债权人的，由公司登记机关责令改正，对公司处以一万元以上十万元以下的罚款。公司在进行清算时，隐匿财产，对资产负债表或者财产清单做虚假记载或者在未清偿债务前分配公司财产的，由公司登记机关责令改正，对公司处以隐匿财产或者未清偿债务前分配公司财产金额百分之五以上百分之十以下的罚款，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以一万元以上十万元以下的罚款。（6）公司在清算期间开展与清算无关的经营活动的，由公司登记机关予以警告，没收违法所得。（7）未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司名义的，或者未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司的分公司名义的，由公司登记机关责令改正或者予以取缔，可以并处十万元以下的罚款。（8）公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照。公司登记事项发生变更时，未依照规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以一万元以上十万元以下的罚款。3．清算组的法律责任违反公司法时，清算组需要承担以下法律责任。（1）清算组不依照规定向公司登记机关报送清算报告，或者报送的清算报告隐瞒重要事实或者有重大遗漏的，由公司登记机关责令改正。（2）清算组成员利用职权徇私舞弊，谋取非法收入或者侵占公司财产的，由公司登记机关责令退还公司财产，没收违法所得，并可以处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款。第三节有限责任公司有限责任公司，指每个股东以其所认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的经济组织。一、有限责任公司的设立（一）有限责任公司的设立条件根据《公司法》规定，设立有限责任公司应当具备以下条件，如图2.6所示。图2.6有限责任公司的设立条件1．股东符合法定人数公司法对有限责任公司人数限定为五十人以下，其中对一人有限责任公司进行了特殊规定，具体内容见本节第三目。2．股东共同制定公司章程公司章程是记载公司组织、活动基本准则的公开性法律文件。设立有限责任公司必须有股东共同依法制定的公司章程。有限责任公司章程应当载明下列事项：①公司名称和住所；②公司经营范围；③公司注册资本；④股东的姓名或者名称；⑤股东的出资方式、出资额和出资时间；⑥公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；⑦公司法定代表人；⑧股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。3．有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构公司设立自己的名称时，必须符合法律法规的规定，并经过核准。公司的组织机构包括股东会、董事会或者执行董事、监事会或者监事等。4．有公司住所公司以其主要办事机构所在地为公司住所。（二）有限责任公司的登记注册程序有限责任公司的登记注册程序如图2.7所示。1．预先核准公司名称2．订立公司章程3．办理审批手续4．股东缴纳出资5．申请设立登记二、有限责任公司的组织机构有限责任公司的最高权力机构是股东会。董事会对股东会负责，进行经营决策，监事会进行监督，而经理则负责公司日常运营。有限责任公司的组织机构如图2.8所示。图2.8图2.8有限责任公司的组织机构有限责任公司的股东会由全体股东组成，是公司的权力机构。1．股东会的职权股东会依法行使下列职权：决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；审议批准董事会的报告；审议批准监事会或者监事的报告；审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；对公司增加或者减少注册资本做出决议；对发行公司债券做出决议；对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式做出决议；修改公司章程；公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接做出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。2．股东会的形式股东会会议分为定期会议和临时会议。3．股东会的召开首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。4．股东会的决议股东会的议事方式和表决程序，除另有规定以外，由公司章程规定。股东会会议表决权的行使，除公司章程另有规定外，由股东按照出资比例行使表决权；修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。（二）董事会董事会是公司的经营决策机构，它是公司的常设机构，对股东会负责。1．董事会的组成董事会成员为三人至十三人；两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。2．董事会的职权董事会对股东会负责，依法行使下列职权：①召集股东会会议，并向股东会报告工作；②执行股东会的决议；③决定公司的经营计划和投资方案；④制订公司的年度财务预算方案、决算方案；⑤制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；⑥制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；⑦制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；⑧决定公司内部管理机构的设置；⑨决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；⑩制定公司的基本管理制度；公司章程规定的其他职权。3．董事会的召开董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。4．董事会的决议董事会的议事方式和表决程序，除《公司法》另有规定的以外，由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定做成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。（三）监事会监事会是公司的监督机构。1．监事会的组成监事会成员不得少于三人，设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。监事的任期每届为三年。2．监事会的召开监事会会议由监事会主席召集和主持；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。3．监事会的职权监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：①检查公司财务；②对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；③当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；④提议召开临时股东会会议，在董事会不履行《公司法》规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；⑤向股东会会议提出提案；⑥依照《公司法》第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；⑦公司章程规定的其他职权。4．监事会的决议监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，一般由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定做成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。（四）经理有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理列席董事会会议，对董事会负责，主要行使下列职权：①主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；②组织实施公司年度经营计划和投资方案；③拟订公司内部管理机构设置方案；④拟订公司的基本管理制度；⑤制定公司的具体规章；⑥提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；⑦决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；⑧董事会授予的其他职权。三、一人有限责任公司的特别规定一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司，针对一人有限责任公司，《公司法》有以下的特殊规定。（1）一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。（2）一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。（3）一人有限责任公司不设股东会。股东会的职权相应地由投资设立公司的股东行使。股东就相应职权做出决议时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。（4）一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。（5）一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。四、国有独资公司的特别规定针对国有独资公司，有以下特别的规定。（1）国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。（2）国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制定报国有资产监督管理机构批准。（3）国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。（4）国有独资公司设董事会，依照法律对有限责任公司董事会的规定行使职权，同时也依照国有资产监督管理机构的授权，公司董事会可以行使股东会的部分职权。（5）国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。（6）国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。五、有限责任公司的股权转让有限责任公司的股权转让需要遵循下面的规定。1．股东之间转让股权股权的内部转让，一般不需要经过其他股东同意。2．股东向股东以外的人转让股权股权的外部转让会导致新股东的加入，对股东之间的信任基础影响较大。各国公司法一般都对外部转让规定了较严格的限制。如日本规定股权的外部转让必须经股东会承认。3．人民法院强制转让股东股权人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。4．股东的股权回购请求权股权回购请求权指的是，对股东会决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。行使该权利的条件是出现以下情形之一：公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续赢利，并且符合《公司法》规定的分配利润条件的；公司合并、分立、转让主要财产的；公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。第四节股份有限公司股份有限公司是指以公司资本为股份所组成的公司，股东以其认购的股份为限对公司承担责任的企业法人。一、股份有限公司的设立股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。（一）股份有限公司的设立条件1．发起人符合法定人发起人是指依法筹办股份有限公司事务的人。2．发起设立和募集设立的资本要求股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。3．股份发行、筹办符合法律规定发起人设立公司的行为必须符合法律规定。4．发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过公司章程是记载有关公司组织和行动基本规则的文件。采用募集方式设立的，还需要经过出席会议的认股人所持表决权的半数以上通过方为有效。公司章程应当载明下列事项：①发起人认购的股份数；②每股的票面金额和发行价格；③无记名股票的发行总数；④募集资金的用途；⑤认股人的权利、义务；⑥本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明。5．有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构公司名称是公司区别于其他公司的标志。公司名称应当包括字号、行业或经营特点、组织形式。公司的组织机构应当包括股东大会、董事会和监事会。6．有公司住所公司住所是为了使法律关系集中于一处而确定的法人的地址。它是确定诉讼管辖和债务履行地的依据。（二）股份有限公司的设立程序发起设立股份有限公司的程序如下：①发起人签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。②发起人首次缴纳出资。③选举董事会和监事会。④由董事会向公司登记机关报送公司章程、验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。募集设立股份有限公司的程序如下：①发起人认购股份，认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五。②国务院证券监督管理机构批准。③发起人向社会公开募集股份，公告招股说明书，并制作认股书。④签订承销协议，由证券公司承销，银行代收股款。⑤验资机构验资并出具证明。⑥召开创立大会。发起人必须要在股款缴足之日起三十日内主持召开创立大会。⑦申请设立登记。董事会应于创立大会结束后三十日内，申请设立登记。（三）通知各认股人或者予以公告发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。创立大会行使下列职权：审议发起人关于公司筹办情况的报告；通过公司章程；选举董事会成员；选举监事会成员；对公司的设立费用进行审核；对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以做出不设立公司的决议。（四）设立过程中发起人的责任设立过程中，发起人应当承担下列责任：①公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；②公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；③在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。二、股份有限公司的组织机构股份有限公司的组织机构由股东大会、董事会、监事会组成。（一）股东大会股份有限公司股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构，其职权与有限责任公司的股东会的职权基本相同。1．股东大会的形式2．股东大会的召开3．股东大会的决议（二）董事会1．董事会的组成与职权2．董事会的召开3．董事会的决议（三）监事会监事会是公司的监督机构。1．监事会的组成与职权监事会成员不得少于三人，董事、高级管理人员不得兼任监事。2．监事会的召开监事会每六个月至少召开一次会议。（四）经理股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。其职权与有限责任公司经理的职权相同，在此不再赘述。三、上市公司的特别规定上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。（一）上市公司组织机构与活动的特别规定对上市公司组织机构与活动有以下几项特别规定。（1）上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会做出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。（2）上市公司设立独立董事，设董事会秘书。独立董事的内容在下面另述。董事会秘书负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。（3）上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所做决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。（二）独立董事制度独立董事制度是为解决公司内部人员控制、强化董事会的内部监督职能、维护股东及公司整体利益而产生的。1．担任独立董事的条件担任独立董事必须符合以下条件：①根据法律、法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的资格；②具有有关规定要求的独立性；③具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则；④具有五年以上的法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验；⑤公司章程规定的其他条件。2．不得担任独立董事的人员下列人员不得担任独立董事：①在上市公司或者其附属企业任职的人员以及其直系亲属、主要社会关系；②直接或间接持有上市公司已发行股份百分之五以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；③在直接或间接持有上市公司已发行股份百分之五以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；④最近一年内曾经有前三项所列举情形的人员；⑤为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；⑥公司章程规定的其他人员；⑦中国证监会认定的其他人员。3．独立董事的权利与义务独立董事有以下职权：①关联交易的认可权；②对董事会的提议权；③独立聘请中介机构权；④征集投票权；⑤发表独立的意见权；⑥知情权。独立董事要承担勤勉、忠实义务，要主动披露自身是否存在与任职资格相悖的情况。练习与实践1．简述公司的概念与特点。2．简述有限责任公司、股份有限公司的设立条件。3．简述股份有限公司的设立程序。4．实践与实训假设同学发现了一个好的创业项目，需要注册成立公司，请同学们模拟完成公司成立过程。（成立公司，分别需要同房东、工商行政管理局、会计师事务所、银行、质量技术监督局、税务局、雕刻公章人员进行业务联系，同时注意需要提交相关的纸制资料和文件。）【案例】1经过某公司董事会决定，将该有限公司分为两家公司，债务承担有明确约定，分出的乙公司带走员工、机器设备和商标，但不承担原公司所欠的债务，分出的另一家公司承担所有债务。债权人到该有限公司讨债时，发现该公司已成空壳。该有限公司分立是否合法？点评：有限责任公司分立应当经股东会决议通过。《公司法》第一百七十六条规定，公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任，但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。【案例】2回天新材状告离职股东案据中国证券报·中证网2015年10月23日报道（刘向东）2007年，回天新材实施定增时，部分核心成员与公司签订履职协议，承诺若非年龄、身体原因提前离职或辞职离开公司，股东需将所持公司全部股份按照提出辞职时的每股净资产价格，转让给公司在职董事。而在2010年回天新材上市后，上述股东中有部分并非年龄和身体原因离开公司，涉嫌违反履职协议。经过相应法律程序后，其中，两个人已与公司达成和解，另外两个人经一审后执行了法院判决，还有一人则选择上诉。湖北省高院于2015年10月16日下达二审判决书，维持了一审原判，该名上诉股东许某也将以12.25元/股的价格，将所持190万股回天新材股份全部转让给公司五名在职董事点评：公司在实施股权激励时，可以与员工做出类似“离职退股”的约定，在公司与员工约定的条件成就时，员工须按约转让所持股权。【案例】3甲、乙二人决定一块做生意，甲出资12万元，乙提供自家平房一间做库房，作价10万元，两人将其命名为“××股份有限公司”，后因经营不善关闭。债权人找到公司要求清偿才发现二人早已失踪了。请问，“××股份有限公司”能否成立？点评：“××股份有限公司”不能成立。根据《公司法》规定，设立股份有限公司应有公司章程和组织机构。本案中无章程和组织机构，不能成立《公司法》规定的股份有限公司。

第三章合同法教学内容合同法律制度基本知识合同法法律制度三、合同法分则违反合同法的法律责任教学要求【学习目标】1．懂得合同法的概念2．掌握合同法法律制度3．掌握合同法分则规定的主要有名合同教学重点1．合同法法律制度的原则2．合同法规定的各种合同分则3．合同法的法律责任教学难点合同法的适用及违法责任的判定。教学方法讲授法、案例法、讨论法课时数课时导入案例中国人有一句俗语叫“牙齿当金使”，意思就是说，不要轻易启齿，而一旦启齿说话，每句话都要像金子一样贵重。换句话说，“牙齿当金使”就是要说话算数，讲诚信，有公信力。但随着市场经济的发展，信用缺失的问题不断出现。这不，宏发公司的王总正在为一件合同纠纷烦恼。按照约定，合作公司应该在半个月前交货，但直到今日，还是不见货物踪影，而且对方还说是宏发公司的责任。王总翻看了原来的合同，签署的是长期供货合同，合同上的交货期为“根据每单订货下单时间30天后交货”，而此单业务员只是按照习惯打了个电话给对方要求订货，没有书面订货单，看来麻烦事还比较多，王总陷入了沉思。请同学们学习合同法后讲讲，需要对宏发公司的业务员进行哪些合同方面的提示？第一节合同法律制度基本知识合同法是调整平等主体当事人之间的合同权利义务关系的法律规范的总称。我国先后制定了《经济合同法》《涉外经济合同法》和《技术合同法》，这三部法律对促进经济、技术和对外贸易的发展起了很重要的作用。1999年3月15日，第九届全国人大二次会议通过了《中华人民共和国合同法》，该法于1999年10月1日起施行。《经济合同法》《涉外经济合同法》和《技术合同法》同时废止。一、合同概述合同又称契约，是当事人之间设立、变更、终止某种权利义务关系的协议。我国合同法指的合同，是平等主体的自然人、法人、其他经济组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。根据我国合同法的规定，依法订立的合同具有以下法律特征：（1）合同是平等主体之间的民事法律关系。（2）合同是两方以上当事人的意思表示一致的法律行为。（3）合同是从法律上明确当事人之间特定权利义务关系的文件。二、合同法的基本原则和分类1．合同法的基本原则合同法的基本原则指当事人在合同活动中必须遵守的基本准则，也是人民法院、仲裁机构在审理、仲裁合同纠纷时应当遵循的原则，合同法的基本原则如图3.1所示。图3.1合同法的基本原则2．合同的分类根据不同的标准，可以将合同分为不同的种类。（1）有名合同与无名合同。（2）单务合同与双务合同。（3）有偿合同与无偿合同。（4）（5）要式合同与不要式合同。（6）主合同与从合同。第二节合同法法律制度《合同法》对合同应该具备的主要条款，合同订立程序、合同转让和终止做出了详细的规定。一、合同的主要条款合同的主要条款是指合同应当具备的条款。它决定着合同的类型，确定着当事人各方权利义务的质和量，处于相当重要的地位。在有些情况下，欠缺主要条款，合同即不成立。合同的主要条款有当事人名称及住所、合同的标的、质量与数量等几项。（1）当事人的名称和住所。（2）标的。标的是合同权利义务指向的对象。（3）质量和数量。（4）价款和酬金。（5）履行的期限、地点和方式。（6）违约责任。（7）解决争议的方法。二、合同订立合同订立的过程就是当事人双方使其意思表示趋于一致的过程，这一过程在合同法上称为要约和承诺。合同订立程序如图3.2所示，要约与承诺既是订立合同的方式，也是订立合同的程序。1．要约要约是指一方当事人向他人做出的以一定条件订立合同的意思表示。前者是要约人，后者称为受要约人。要约取得法律效力，应具备以下三个条件。（1）要约必须是特定人的真实意思表示。（2）要约必须是向相对人发出的意思表示。（3）要约必须是能够反映所要订立合同主要内容的意思表示。要约作为一种意思表示，可以用书面形式，也可以用对话形式做出。要约的生效时间因要约形式的不同而不同。对话形式要约，自受要约人了解时，要约发生效力。书面形式的要约于到达受要约人时生效。要约生效前是可以撤回的。2．承诺承诺是指受要约人在要约有效期内完全同意要约内容的意思表示。承诺应具备以下几点：①承诺必须由受要约人做出；②承诺必须是在有效期内做出；③承诺必须与要约的内容相一致。三、合同的形式合同可以是口头形式或书面形式，也可采用其他形式。1．口头形式2．书面形式书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）。合同法制定了一套规则来管制格式合同。（1）提供格式合同的一方要采取合理方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。这就是提示义务。企业销售产品，一般都会有免责条款，怎样提示呢？可将免责条款用大的字体、黑体字印在合同中比较显眼的地方，或者用显眼的文字要对方注意合同中第几条的免责条款。没有履行提示义务，该免责条款无效。（2）在格式合同中，提供格式合同的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效。排除对方主要权利已直接违反了公平原则，当然无效，因为对方的主要权利都没有了；加重对方责任，这样权利义务不对等，也违反了公平原则，也应无效；免除其责任，应理解是免除其全部责任，而不是一般的免责条款。（3）对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供格式条款一方的解释。3．其他形式四、合同的效力（一）合同的生效时间根据《合同法》的规定，合同生效的时间有以下几种情况。1．依法成立的合同，自成立时起生效2．办理批准、登记手续后生效3．条件成就时生效、失效4．期限届至时生效、届满时失效（二）无效合同无效合同是指没有法律效力的合同。合同无效与合同没有生效是两个不同的概念，合同无效的情形有以下五种。（1）欺诈、胁迫且损害国家利益的合同。（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同。（3）以合法形式掩盖非法目的的合同。（4）损害社会公共利益的合同。（5）违反法律、行政法规的强制性规定的合同。（三）可撤销合同可撤销合同是指因意思表示不真实、由有撤销权的一方当事人向法院或仲裁机关申请行使撤销权，而使已生效的合同归于无效。它有以下三种类型。（1）重大误解的合同。（2）显失公平的合同。（3）采取欺诈、胁迫手段或乘人之危订立的合同。（四）合同无效和被撤销的法律后果合同无效和被撤销有以下几种法律后果：（1）合同自始无效。（2）合同部分无效的，不影响其他部分的效力。（3）合同无效不影响解决争议方法条款的效力，如仲裁条款。（4）不再履行。（5）返还财产、折价补偿和赔偿损失。（6）收归国有或返还集体、第三人。对于恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同，由此取得的财产收归国有或返还给集体或第三人。五、合同的履行1．合同履行的原则合同的履行是指合同的双方当事人正确、适当、全面地完成合同中规定的各项义务的行为。履行合同应当遵循如图3.3所示的两项原则。（1）全面履行原则。（2）诚实信用原则。2．合同履行的抗辩权在合同履行中，当事人可享有同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权。这些抗辩权利的设置，使当事人在法定情况下可以对抗对方的请求权，使当事人的拒绝履行不构成违约，可以更好地维护当事人的利益。（1）同时履行抗辩权。（2）先履行抗辩权。（3）不安抗辩权。六、合同的变更《合同法》所称合同的变更是指合同内容的变更，不包括合同主体的变更。合同主体的变更属于合同的转让。合同是双方当事人合意的体现，因此经当事人协商一致，当然可以变更合同。但法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，应当办理相应手续。《合同法》规定，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。除了双方通过合意变更合同以外，还存在法定变更的情形，即一方当事人单方通知对方变更合同的权利。如《合同法》分则第三百零八条、第二百五十八条的规定。合同的变更，仅对变更后未履行的部分有效，对已履行的部分无溯及力。七、合同的转让合同的转让，即合同主体的变更，指当事人将合同的权利和义务全部或者部分转让给第三人。合同的转让分为债权的转让和债务的转让，当事人一方经对方同意，也可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。（一）合同债权的转让债权转让是指债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人的法律制度。其中债权人是转让人，第三人是受让人。1．债权转让的条件《合同法》规定，“债权人转让权利的，无须债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外”。根据此条规定，债权转让不以债务人的同意为生效条件，但是要对债务人发生效力，则必须通知债务人。2．禁止债权转让的情形《合同法》规定下列情形的债权不得转让：①根据合同性质不得转让，主要指基于当事人特定身份而订立的合同，如出版合同、赠与合同、委托合同、雇用合同等；②按照当事人约定不得转让；③依照法律规定不得转让。3．债权转让的效力对债权人而言，如果全部转让债权，原债权人脱离债权债务关系，受让人取代原债权人地位成为新的债权人；如果部分转让债权，原债权人仅就转让部分丧失债权，非转让部分仍享有债权。对受让人而言，债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，如抵押权，但该从权利专属于债权人自身的除外。对债务人而言，债权人权利的转让，不得损害债务人的利益，不应影响债务人的权利：①债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张，如提出债权无效、诉讼时效已过等事由的抗辩。②债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。（二）合同债务的承担《合同法》规定，债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。这是因为新债务人的资信情况和偿还能力债权人有可能是不清楚的。债务承担除了《合同法》规定的免责的债务承担以外，还有并存的债务承担，即第三人以担保为目的加入债的关系，与原债务人共同承担同一债务。由于并存的债务承担并不使得原债务人脱离债的关系，因此原则上不以债权人的同意为必要。（三）合同债权债务的概括移转合同债权债务的概括移转，是指合同一方当事人将自己在合同中的权利义务一并转让的法律制度。《合同法》规定，当事人一方经对方当事人同意，可以将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人。概括移转有意定的概括移转和法定的概括移转两种情形。意定的概括移转基于转让合同的方式进行。而法定的概括移转往往是因为某一法定事实的发生而导致。最典型的就是合同当事人发生合并或分立时，就会有法定的概括移转的发生。《合同法》规定，当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。八、合同的终止（一）合同终止的原因合同的终止是指因发生法律规定或当事人约定的情况，使当事人之间的权利义务关系消灭，而使合同终止法律效力。《合同法》规定的终止原因有：①债务已经按照约定履行；②合同解除；③债务相互抵销；④债务人依法将标的物提存；⑤债权人免除债务；⑥债权债务同归于一人，即混同；⑦法律规定或者当事人约定终止的其他情形。（二）合同的解除图3.4合同解除的两种情况合同的解除是指合同有效成立以后，没有履行或者没有完全履行之前，双方当事人通过协议或者一方行使解除权的方式，使得合同关系终止的法律制度。合同的解除，分为两种情况，如图3.4所示。图3.4合同解除的两种情况1．合意解除合意解除是指根据当事人事先约定的情况或经当事人协商一致而解除合同。2．法定解除法定解除是指根据法律规定而解除合同。《合同法》规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：①因不可抗力致使不能实现合同目的；②在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；③当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；④当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；⑤法律规定的其他情形。第三节合同法分则在《合同法》的分则里面，共规定了十五大类的独立有名合同。这十五大类的独立有名合同中，又包括若干的具体合同类型。本节解读合同法分则规定的主要几类有名合同。一、买卖合同买卖合同是双务、有偿的有名合同，除法律另有规定的以外，一般为诺成合同、非要式合同。买卖合同是最基本、最典型的有偿合同。买卖合同的主要法律规定有以下几项。1．交付标的物出卖人应当按照约定的期限交付标的物。2．转移标的物所有权买卖合同标的物的所有权自标的物“交付时”转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的（所有权保留条款）除外。3．标的物的风险承担标的物的风险承担有以下几项规定。（1）一般情况下，标的物毁损、灭失的风险，自标的物“交付时”转移；（2）因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自“违反约定之日”起承担标的物毁损、灭失的风险；（3）出卖人出卖交由承运人运输的“在途标的物”，毁损、灭失的风险自“合同成立之日”起由买受人承担；（4）当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给“第一承运人”，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担；（5）（6）因标的物不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同，买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担；（7）标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。4．检验期间当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人在合理期限内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定。5．分期付款分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人一并支付到期与未到期的全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，双方应互相返还财产，出卖人可以向买受人要求支付该标的物的使用费。6．试用买卖关于试用买卖有以下几项规定：①试用期间届满，买受人对是否购买标的物未做表示的，视为购买；②买受人已无保留地支付部分或者全部价款的，视为购买；③买受人对标的物进行试用以外的行为（如出租、出售），视为同意购买。二、赠与合同赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。赠与合同属于单务、无偿、诺成合同。赠与合同的主要法律规定有以下几项。（一）赠与人的义务赠与人有以下两项义务：①因赠与人故意或者重大过失，致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应承担损害赔偿责任；②赠与人故意不告知赠与的财产有瑕疵或者保证赠与的财产无瑕疵，造成受赠人损失的，赠与人应承担损害赔偿责任。（二）赠与合同的撤销1．任意撤销2．法定撤销3．撤销权的时效三、租赁合同租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。租赁合同为有偿、双务、诺成合同。租赁合同的主要法律规定有以下几项。1．租赁合同的期限2．不定期租赁3．维修义务4．租赁物的转租5．租金的支付期限6．买卖不破租赁7．租赁合同的解除与延期四、承揽合同承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽合同是双务、有偿、诺成的合同。承揽合同的主要法律规定有以下三项。（1）承揽人将其承揽的“主要工作”交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责，未经定作人同意的，定作人可以解除合同。承揽人可以将其承揽的“辅助工作”交由第三人完成，并就该第三人完成的工作成果向定作人负责。（2）（3）定作人“可以随时”解除承揽合同，但定作人因此造成承揽人损失的，应当赔偿损失。五、委托合同委托分为特别委托与概括委托。委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务，也可以概括委托受托人处理一切事务，但具有人身属性的事项，如结婚、离婚、收养子女等，不适用于委托合同。委托合同的主要法律规定有以下几项。1．隐名代理受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同。（1）第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人。（2）第三人在订立合同时不知道受托人与委托人之间的代理关系的，有以下披露义务：①受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人如果知道该委托人存在，就不会与受托人订立合同的除外。②受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。2．损失赔偿有偿的委托合同，因受托人的“过错”给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的“故意或重大过失”给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。3．委托合同的随时解除“委托人或者受托人”可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。第四节违反合同法的法律责任合同一旦签订，就对双方当事人具有约束力，违反合同法，需要承担相应的责任。一、合同违约形态根据《合同法》的规定，我国违约责任的形态具体包括如图3.5所示的几个方面。图3.5合同违约形态二、合同违约责任的承担方式违反合同所应当承担的民事责任，根据《合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”从实际出发，我们认为承担违约责任的具体方式应该包括如图3.6所示的几种。图3.6合同违约责任的承担方式练习与实践1．合同履行的抗辩权包括几种情况？2．简述禁止债权转让的情形。3．简述合同规定的终止原因。4．实践与实训某公司业务经理，接到客户拟定的一份合同，需要他审核后签署。请同学说说经理在审核合同时需要注意哪些方面的问题。【案例】1S省某建筑工程公司同时向几家水泥厂发函，函件中称：“如贵厂有300号矿渍水泥现货（袋装），吨价不超过1500元，请求接到信10天内发货100吨。货到付款，运费由供货方自行承担。”A水泥厂接信当天回信，表示愿以吨价1500元发货100吨，并于第三天发货100吨至S省建筑工程公司，建筑工程公司于当天验收并接收了货物。点评：本案中，建筑工程公司发函为要约，A水泥厂回信为承诺，双方之间合同成立。【案例】2格式合同的免责条款未提请对方注意则无效刘先生花七万多元购买小汽车一辆，由于还没上牌，刘先生就用发动机号码、车架号码向某保险公