经济法案例分析题

1.2010年1月，注册会计师甲、乙、丙三人在北京成立了一家会计师事务所，性质为特殊的

普通合伙。甲、乙、丙在合伙协议中约定：

(1)甲、丙分别以现金30()万元和50万元出资，乙以一套房屋出资，作价200万元，作为会计

师事务所的办公场所：

(2)会计师事务所的盈亏按照各自的出资比例享有和承担；

(3)甲负责执行合伙事务。

2011年2月，乙拟将其在会计师事务所中的财产份额转让给A。丙表示同意，甲则对乙拟

转让的财产份额主张优先购买权，乙以合伙协议中未约定优先购买权为由予以拒绝。

2011年3月，丙在为B公司提供审计服务时，因重大过失给B公司造成300万元损失。

该会计师事务所现有全部财产价值250万元，其中，乙用于出资的房屋变现价值为230万元。

该会计师事务所在将全部财产用于赔偿8公司后，要求丙向B公司支付剩余的50万元赔偿

金。丙则认为，合伙协议约定合伙人对于会计师事务所的亏损按照各自出资比例承担，自己

不应对合伙企业财产不足清偿的债务承担全部责任。乙认为其对此债务只应以出资额为限承

担责任，而其出资的房屋已经升值，目前变现价值为230万元，故丙应退还其30万元。

2011年5月，因会计师事务所在北京的业务量下降，甲提出将会计师事务所的主要经营

地点迁至上海。在合伙人会议上，乙对此表示赞同，丙则反对。甲、乙认为，其二人人数及

所持出资额均超过半数，且合伙协议对此无特别约定，于是作出迁址决议。

根据上述内容，分别问答下列问题：

(1)甲对乙拟转让给A的合伙企业财产份额是否享有优先购买权?并说明理由。

(2)乙是否有权要求丙退还30万元?并说明理由。

(3)丙是否应当单独承担对8公司剩余50万元的赔偿责任?并说明理由。

(4)将会计师事务所迁至上海的决议是否有效?并说明理由。

(1)甲享有优先权。根据规定，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额

的，在同等条件下，其他合伙人有优先权；但是，合伙协议另有约定的除外。

(2)乙无权要求。根据规定，合伙人出资以后，一般说夹，便丧失了对其作为出资部分的财

产的所有权，合伙企业的财产权主体是合伙企业，而非单独的每一个合伙人。

(3)丙应当承担。根据规定，一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过

失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任。

(4)决议无效。根据规定，改变合伙企业主要经营场所的地点，除合伙协议另有约定外，应

当经全体合伙人一致同意，

2.甲、乙共同成立A有限责任公司(简称A公司)，注册资本200万元，其

中，甲持有60%股权，乙持有40%股权。2008年8月25日，A公司飕请

李某担任公司总经理，负责公司日常经营管理。双方约定，除基本工资外,

李某可从公司每年税后利润中提取1%作为奖金。同时，A公司股东会决

议：同意李某向A公司增资20万元，其中，李某以其姓名作价10万元出

资，其余10万元出资以李某未来从A公司应分配的奖金中分期缴纳。

2009年1月初，乙要求退资。经股东会同意，1月20日，A公司

及乙签订退资协议，约定A公司向乙返还80万元出资款。1月28目，A

公司向乙支付80万元后，在股东名册上将乙除名，I司H,1-,A公司宣布

减资80万元，并向债权人发出了通知和公告。债权人丙接到通知后，当

即提出异议，认为股东出资后不得撤回，并要求A公司立即清偿债务。A

公司则以丙的债权尚未到期为由拒绝清偿。

根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）李某可否以姓名H资?并说明理由。

（2）李某以未来从A公司可分得的奖金分期缴纳出资款是否符合法律规定?

并说明理由。

（3）丙以股东出资后不得撤回为由反对乙退资的主张是否成立?并说明理

由。

（4）丙是否有权要求A公司清偿未到期债务?并说明理由。

（1）李某不得以姓名出资。根据规定，股东不得以劳务、信用、自然人

姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

（2）李某以未来从A公司可分得的奖金分期缴纳出资款不符合规定。根

据规定，有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依

照《公司法》设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。在本题中，李

某的出资以“未来”的奖金缴纳，首期出资未能达到新增注册资本的20%.

（3）丙以股东出资后不得撤回为由反对乙退资的主张不成立。根据规定,

公司可以以销除股权或者股份的方式减资（P145）。在本题中，A公司如果

依法定程序减资后再销除乙的股权是允许的。

（4）丙公司有权要求A公司清偿未到期的债务。根据规定，公司减少注

册资本时，应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通过债权人，并

于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通

知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担

保。

4.2011年3月19目，因甲有限责任公司(简称甲公司)出现无法清偿到期

债务的事实，人民法院受理了由债权人提出的对甲公司进行破产清算

的申请。管理人接管甲公司后，对其债权债务进行了清理。其中，包

括以下事实：

(1)2010年1月7日，鉴于及乙公司之间的长期业务合作关系，甲公司向

乙公司赠送复印机一台，价值2.5万元。

(2)2010年1月15目，甲公司以其部分设备作抵押，为乙公司所欠丙公司

80万元货款提供了担保，并办理了抵押登记。后乙公司未能在约定期限内

清偿所欠丙公司货款。2010年3月30日，经甲、乙、丙三方协商，甲公

司将抵押设备依法变现70万元，价款全部用于偿还丙公司后，丙公司仍

有10万元货款未得到清偿。

(3)2010年5月7日，甲公司及丁公司订立合同，从丁公司处租赁机床一

台，双方约定：租期1年；租金5万元。当日，甲公司向丁公司支付5万

元租金，丁公司向甲公司交付机床。2011年3月8日，甲公司故意隐瞒

事实，以机床所有人的身份将该机床以20万元的市场价格卖给戊公司，

双方约定，戊公司应于2011年5月1目前付清全部价款。当口，甲公司

向戊公司交付了机床。人民法院受理甲公司破产清算申请后，丁公司向管

理人要求返还其出租给甲公司的机床时，得知机床已被甲公司卖给戊公

司而戊公司尚未支付20万元价款的事实。

(4)2010年12月1日，甲公司向A银行借款100万元，期限1年，庚公司

为该笔借款向A银行提供了连带责任保证。

2011年4月5日，由于甲公司申请的一项国家一类新药获得批准

证二持，经营出现转机，遂向人民法院申请和解，同时提交了和解协汉

草案。人民法院审查后受理了甲公司的和解申请，并裁定和解。2011年

6月23日，债权人会议通过了和解协议，主要内容如下：除对甲公司特定

财产享有担保物权的债权人外，其他债权人均按30%的比例减免甲公司

债务；自和解协议执行完毕之日起，甲公司不再承担清偿责任；甲公司及

主要债权人建立战略性合作安排等。2011年B月31日，和解协议执行完

毕。A银行就甲公司所欠其100万元借款本息申报债权后，通过和解程序

获偿70%。随后，A银行致函庚公司，要求其承担保证责任，清偿其剩余

30%未获偿借款本息，庚公司回函拒绝，理由是：A银行等债权人己及甲

公司达成减免债务的和解协议，主债务减免后，保证债务亦应按相应比

例减免。

根据上述内容，分别回答下列问题：

⑴管理人是否有权请求人民法院撤销甲公司向乙公司赠送复印机的行为?

并说明理由。

(2)丙公司是否有权就其未获清偿的10万元货款向管理人申报债权，要求

甲公司继续偿还?并说明理由。

(3)丁公司是否有权要求戊公司返还机床?并说明理由。

(4)丁公司是否有权要求管理人请求人民法院撤销甲公司及戊公司之间的

机床买卖行为?并说明理由。

（5）丁公司是否有权要求戊公司将20万元机床价款直接支付给自己?并说

明理由。

（6）庚公司拒绝对A银行未获清偿的30%借款本息承担保证责任的理由是

否成立?并说明理由。

（1）管理人无权撤销甲公司向乙公司赠送复印机的行为。根据规定，人

民法院受理破产申请前1年内，债务人无偿转让财产的，管理人有权请求

人民法院予以撤销。在本题中，甲公司向乙公司赠送复印机的行为发生于

破产受理1年之前。

（2）丙公司无权就其未获清偿的10万元货款向管理人申报债权。根据规

定，破产人仅作为担保人为他人债务提供物权担保，担保债权人的债权

虽然在破产程序中可以构成别除权，但因破产人不是主债务人，在担架

物价款不足以清偿担保债额时，余债不得作为破产债权向破产人要求清

偿，只能向原主债务人求偿。

（3）丁公司无权要求戊公司返还机床。因为戊公司受让财产时主观上为

善意、以合理价格有偿受让，且机床已经交付，戊公司有权主张善意取得

该机床的所有权。

（4）丁公司无权要求管理人请求人民法院撤销甲公司及戊公司之间的机

床买卖行为。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，以明显不合理

价格进行交易的，管理人有权请求人民法院予以撤销。在本题中，戊公司

受让丁公司机床的价格合理。

（5）丁公司有权要求戊公司将20万元机床价款直接支付给自己。根据规

定，如果转让其财产的对待给付财产尚未支付（如购买价款）或存在补偿

金等，该财产的权利人有权取回代偿物。在本题中，戊公司购买机床的价

款尚未支付，丁公司有权行使代偿取回权。

（6）庚公司的理由不成立。根据规定，和解债权人对债务人的保证人和

其他连带债务人所享有的权利，不受和解协议的影响。

5.2006年7月10日，甲及乙订立买卖合同，以500万元的价格向乙购买

一套精装修住房。当日，甲支付了40万元定金，乙将房屋交付给甲。双

方约定：甲应于8月1日前付清余款；乙应在收到余款后两日内办理房屋

过户手续。7月15日，当地突降特大暴雨，该房屋被淹没，损失额达60

万元。甲认为该损失应当由乙承担。8月1日，甲向乙支付余款时直接扣

除60万元，仅付400万元，同时要求乙办理房屋过户手续。乙收到上述

款项后拒绝办理房屋过户手续。后经协商，甲于8月20曰再向乙支付30

万元，同日，乙将房屋过户至甲的名下。

2006年11月1口，甲将房屋出租给丙，约定租期1年，

但双方未依法办理登记备案手续。租期届满后，丙将房屋交还甲，但以房

屋租赁合同未登记备案因而无效为由，拒绝支付所欠剩余租金。

2008年4月1日，甲及丁订立房屋买卖合同，约定价款

600万元。丁依约于4月5日付清了全部价款，甲将房屋钥匙交给丁°但

甲及丁在办理过户登记时，登记机构因电脑系统发生故障停止办公，申

请未被受理。因丁需紧急出差，双方遂约定待丁回来之后再办理房屋过户

登记手续。

2008年4月10目，不知甲、丁之间已签订房屋买卖合同

的戊向甲表示愿以650万元的价格购买其房屋。甲同意，即刻及戊订立了

房屋买卖合同。戊于次日付清了全部房款。双方于4月15日办理完毕过

户登记手续。

4月20目，丁出差归来，要求甲尽快办理房屋过户手续。

甲告知丁已将房屋卖给他人，愿意退还丁600万元并要求解除合同。丁当

即拒绝，坚持要甲办理过户手续。2008年5月10日，丁在确悉房屋已过

户至戊名下时，以自己及甲订约在先，甲、戊之间的房屋买卖合同无效为

由，要求甲、戊退还房屋。戊则认为，由于甲、丁未办理房屋过户手续，所

以他们之间的房屋买卖合同尚未发生效力。

根据上述内容，分别回答下列问题：

(1)甲提出的60万元房屋损失应由乙承担的主张是否成立?并说明理由。

(2)甲于2006年8月1日向乙支付400万元房款后，乙是否有权拒绝为之

办理房屋过户登记手续?并说明理由。

(3)甲及丙之间的房屋租赁合同是否有效?并说明理由。

(4)甲及丁之间的房屋买卖合同是否发生效力?并说明理由。

(5)甲及戊之间的房屋买卖合同是否有效?戊是否取得了房屋所有权?并分

别说明理由。

(6)丁若请求人民法院判决甲返还房屋，能否得到支持？并说明理由。

(7)丁对甲的诉讼时效何时届满?并说明理由。

(1)甲的主张不成立。根据规定，标的物毁损、灭杀的风险，在标的物

交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者

当事人另有约定的除外。在本题中，风险由甲承担。

（2）乙有权拒绝。在本题中，当事人在买卖合同中事先约定“乙在收到

余款后2日内办理房屋过户手续”，由于甲在支付余款时直接扣除60万

元不合法，应视为甲未按照合同约定付清余款，因此，乙有权拒绝为之

办理房屋过户登记手续。

（3）甲及丙之间的租赁合同有效。根据规定，当事人以房屋租赁合同未

按照法律、行政法规规定办理登记备案手续为由，请求确认合同无效的，

人民法院不予支持。

（4）甲及丁之间的买卖合同生效。根据规定，当事人之间订立有关设立、

变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有约定或者合同另有约定

外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。

（5）①甲及戊之间的房屋买卖合同有效。根据规定，甲及戊之间的房屋

买卖合同自成立时生效。②戊取得了房屋所有权。根据规定，不动产物权

的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。

（6）不能得到支持。根据规定，在出卖人就同意标的物订立多重买卖合

同的情形，如果合同均不具有合同法第52条规定的无效情形，买受人因

不能按照合同约定取得标的物的所有权，可以请求追究出卖人的违约责

任。在本题中，由于戊已经依法取得该房屋的所有权，丁不能请求甲返还

房屋，但有权要求甲承担违约责任。

（7）于2010年5月10日届满。根据规定，丁对甲的诉讼时效为2年，自

丁知道其权利受到侵害之日（2008年4月20日）起计算；但是，2008年

5月10日丁要求甲、戊退还房屋，引起诉讼时效中断。

6.某机构投资者对已在上海证券交易所上市的A公司进行调研时，发现A

公司如下信息：

(1)甲为A公司的实际控制人，通过B公司持有A公司34%的股份。

甲担任A公司的董事长、法定代表人。2009年8月7日，经董事会决议(甲

回避表决)，A公司为B公司向C银行借款4000万元提供连带责任保证，并

发布公告予以披露。

2010年3月1日，C银行通知A公司，B公司的借款到期未还,

要求A公司承担保证责任。A公司为此向C银行支付了4000万元借款本

息。

(2)乙在2009年12月至2010年2月底期间连续买入A公司股票,

持有A公司股份总额达到3%公司为B公司承担保证责任后，乙于2010

年3月5日直接向人民法院提起股东代表诉讼，要求甲赔偿A公司因承担

保证责任造成的损失。甲则辩称：乙在起诉前未向公司监事会提出书面请

求，故请求人民法院驳回乙的起诉。

(3)2010年3月10目，A公司公告拟于4月1日召开年度股

东大会。董事会推荐了3名独立董事候选人，其中，候选人丙为B公司财

务主管，候选人丁持有A公司股份总额1%的股份。

(4)2010年3月24目，乙向A公司董事会书面提出年度股东大

会临时提案，要求罢免甲的董事职务。A公司董事会当即拒绝将该临时提

案列为年度股东大会审议事项。3月25□,乙联合持有A公司股份总额8%

的股东张某，共同公告拟于4月1日在同一地点召开A公司临时股东大会。

4月1日，A公司的两个“股东大会”在同一酒店同时召开。出席“年度

股东大会”的股东所持A公司股份总额为35%:出席“临时股东大会”

的股东所持A公司股份总额为40%。后者通过了对甲的董事罢免案，并选

举乙为A公司董事。

(5)2010年4月21日，8公司及乙达成股权转让协议。4月23

日，A公司、B公司和乙联合公布了该协议内容：B公司将所持A公司27%

的股份转让给乙，转让后8公司仍持有A公司7%的股份；同时，乙向A

公司全体股东发出要约，拟另行收购A公司已发行股份的4%。随后，甲

辞职，乙被股东大会选举为董事。

(6)2010年6月3日，A公司董事会通过决议，决定购买乙控制的

c公司100%的股权，该交易金额达到A公司资产总额的25%。12月6日，

A公司董事会又通过决议，决定购买乙所持D公司的全部股权，该交易金

额达到A公司资产总额的20%。

上述两项交易完成后，A公司的主营业务转换为汽车零配件生产。

(7)在上述两项股权交易公告前，A公司的般价均出现了异常波动。

经调查发现：乙借用他人账户，于2010年6月1日至12月3日期间大量

买入A公司的股票：董事戊于12月6日董事会开会期间，电话委托买入A

公司股票1万股；A公司秘书庚在电梯中听到公司高管议论公司重组事宜

后，于12月3日买入公司股票2000股。因受市场环境影响，上述人员

买入A公司股票后均未获利，其中，乙账面亏损达3亿元；戊账面亏损2

万元；庚已卖出股票，亏损2000元：

根据上述内容，分别回答下列问题：

(DA公司董事会为8公司提供担保的决议是否有效?并说明理由。

(2)乙是否具备对甲提起股东代表诉讼的资格？甲请求人民法院驳回乙起

诉的理由是否成立?并分别说明理由。

(3)丙、丁是否符合A公司独立董事的任职资格?并分别说明理由。

(4)2010年3月24日，乙提出的临时提案是否应被列为A公司年度股东大

会审议事项?4月1曰，乙及股东张某共同召集A公司临时股东大会的程序

是否合法?并分别说明理由。

(5)乙在受让8公司转让的A公司27%的股份时，向A公司全体股东发出

要约收购4%的股份是否符合法律规定?并说明理由。

(6)2010年12月6E,A公司董事会通过的购买乙所持D公司股权的决议

是否有效?并说明理日。

(7)乙、戊、庚是否存在内幕交易行为?并分别说明理由。

(1)A公司董事会为B公司提供担保的决议无效。根据规定，公司为公司

股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东大会决议。

(2)①乙不具备对臼提起股东代表诉讼的资格。根据规定，股份有限公

司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东可以书面依法

提起股东代表诉讼。在本题中，乙持有股份的时间不足180日。

②甲请求人民法院驳回乙起诉的理由成立。根据规定，公司董事、高级管

理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司

造成损失的，股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司现以上

股份的股东可以书请求监事会向人民法院提起诉讼；监事会收到股东的书

面请求后拒绝提起诉讼或者自收到请求之日起30日内耒提起诉讼，或者

情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股份

有限公司连续180日U上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东方可以

自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

（3）①丙不符合独立董事任职资格。根据规定，在直接或间接持有上市

公司已发行股份5%以上的股东单位任职的人员不得担任该上市公司的独

立董事。

②丁不符合独立董事任职资格。根据规定，直接或间接持有上市公司已发

行股份设以上的自然人股东不得担任该上市公司的独立董事。

（4）①乙提出的临时提案不应列为年度股东大会的审议事项。根据规定,

单独或者合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前

提出临时提案并书面提交董事会。在本题中，乙提出临时提案的时间距年

度股东大会召开时间不足10日。

②乙及股东张某共同召集A公司临时股东大会的程序不合法。根据规定，

股东大会由堇事会召集，堇事会不能或者不履行召集股东大会会议职责

的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续90日以

上单独或合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。在本题

中，即使董事会拒绝召集临时股东大会，乙及股东张某也应该要求监事

会召集，不应直接自行召集。

（5）乙发出要约收购4%的股份不符合规定。根据规定，以要约方式收购

一个上市公司股份的，其预定收购的股份比例不得低于该上市公司已发

行股份的5%o

（6）A公司董事会通过的购买乙所持D公司股权的决议无效。根据规定，上

市公司在一年内购买、出售重大资产或者担俣金额超过公司资产总额30%

的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以

上通过。

（7）乙、戊、庚均存在内幕交易行为。根据规定，发行人的董事（乙、

戊）、由于所任公司职务可以获取公司有关内幕信息的人员（庚）属于内

幕信息知情人员，在该内幕信息公开前不得买卖该公司证券，否则构成

内幕交易。

案例1】1999年1月，甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一合伙企业，并

签订了书面合伙协议。合伙协议的部分内容如下：（1）甲以货币出资10万

元，乙以机器设备折价出资8万元，经其他三人同意，丙以劳务折价出资

6万元，丁以货币出资4万元；（2）甲、乙、丙、丁按2:2:1:1的比例分

配利润和承担风险；（3）由甲执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其

他三人均不再执行合伙企业事务，但签订购销合同及代销合同应经其池

合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。合伙企业在存续

期间，发生下列事实：

（1）合伙人甲为了改善企业经营管理，于199g年4月独自决定聘任合伙人

以外的A担任该合伙企业的经营管理人员；并以合伙企业名义为B公司提

供担保。

⑵1999年5月，甲擅自以合伙企业的名义及善意第三人C公司签订了代

销合同，乙合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经及丙、丁

商议后，即向C公司表示对该合同不予承认，因为甲合伙人无单独及第三

人签订代销合同的权力。（3）2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并

不给合伙企业造成任何不利影响。2000年3月，合伙人丁撤资退伙。于是,

合伙企业又接纳戊新入伙，戊出资4万元。2000年5月，合伙企业的债权

人C公司就合伙人丁退伙前发生的债务24万元要求合伙企业的现合伙人

甲、乙、丙、戊及退伙人丁、经营管理人员A共同承担连带清偿责任。甲

表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。丙则表示自己是以劳务出

资的，只领取固定的工资收入，不负责偿还企业债务。丁以自己已经退伙

为由，拒绝承担清偿责任。戊以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务

承担清偿责任。A则表示自己只是合伙企业的经营管理人员，不对合伙企

业债务承担责任。(4)2001年4月，合伙人乙在及D公司的买卖合同中，无

法清偿D公司的到期债务8万元。D公司于2001年6月向人民法院提起诉

讼，人民法院判决D公司胜诉。D公司于2001年8月向人民法院申请强制

执行合伙人乙在合伙企业中全部财产份额。

(1)甲聘任A担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行

为是否合法?并说明理由。

(2)甲以合伙企业名义及C公司所签的代销合同是否有效?并说明理

由。

(3)甲拒绝承担连带责任的主张是否成立?并说明理由。

(4)丙拒绝承担连带责任的主张是否成立?并说明理由。

5)丁的主张是否成立?并说明理由。如果丁向C公司偿还了24万元的

债务，丁可以向哪些当事人追偿?追偿的数额是多少?

(6)戊的主张是否成立?并说明理由。

(7)经营管理人员A拒绝承担连带责任的主张是否成立?并说明理由。

(8)合伙人乙被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后,

合伙企业决定对乙进行除名，合伙企业的做法是否符合法律规定？并说明

理由。

(9)合伙人丁的退伙属于何种情况?其退伙应符合哪些条件？

(1)甲聘任A担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为不

符合规定。根据《合伙企业法》的规定，合伙企业委托一名或数名合伙人

执行合伙企业事务时，“以合伙企业名义为他人提供担保”、“聘任合伙

人以外的人担任合伙企业的经营管理人员”时，必须经全体合伙人一致同

意。

(2)甲以合伙企业名义及C公司所签的代销合同有效。根据《合伙企

业法》的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企

业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。在本题中，尽管合伙人甲

超越了合伙企业的内部限制，但.C公司为善意第三人，因此甲以合伙企业

名义及C公司签订的代销合同有效。

(3)甲的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，合伙人之间

的分担比例对债权人没有约束力，债权人可以根据自己的清偿利益，请

求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确

定的比例向各合伙人分别追索。

(4)丙的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，合伙人应当

是依法承担无限责任者，合伙企业不允许有承担有限责任的合伙人。因此,

以劳务出资成为合伙人的丙，应承担合伙人的法律责任。

(5)丁的主张不成立。根据《合伙企业法》的规定，退伙人对其退伙前已

发生的合伙企业债务，及其他合伙人承担连带责任。如果丁向C公司偿还

了24万元的债务，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊进行追偿，追偿的数

额为24万元。

(6)戊的主张不成立。根据《合伙企业法》的规定，入伙的新合伙人对入

伙前合伙企业的债务承担连带责任。(7)A的主张成立。根据《合伙企业法》

的规定，A不属于合伙人，因此无需对合伙企业债务承担连带责任。(8)

合伙企业的做法不符合法律规定。根据《合伙企业法》的规定，合伙人被

人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额的，属于当然退伙，

当然退伙以法定事由实际发生之日为退伙生效Ho

(9)合伙人丁属于通知退伙。根据《合伙企业法》的规定，合伙人通

知退伙应满足以下条件：①合伙协议未约定合伙企业的经营期限;②合伙

人退伙不会给合伙企业事务执行造成不利影响;③应当提前30日通知其他

合伙人。

【案例2】甲国有企业(以下简称“甲企业”)拟利用外资进行改组。2003

年12月，甲企业和美国的乙公司(以下简称“乙公司”)签订股权转让协

议，甲企业将60%的股权转让给乙公司。2004年1月1日，甲企业依法变

更为中外合资经营企业(以下简称“丙企业”)，并取得工商行政管理部门

当日签发的营业执照。双方签订的股权转让协议和中外合资经营企业合同

的部分内容如下：

(1)乙公司收购曰企业60%的股权，转让价款总额为1000万美元。乙

公司在取得担保的前提下，在2004年7月1日之前，向甲企业支付500

万美元，其余500万美元在2004年12月31日前付清。

(2)乙公司支付转让价款的方式包括：乙公司在中国境内举办的某中

外合作经营企业因乙公司先行回收投资所得的财产300万美元以及乙公司

在中国境内举办的某中外合资经营企业应清算取得的700万美元。

(3)甲企业和乙公司共同制定甲企业的职工安置方案，该方案应提交

甲企业的职工代表大会备案。

(4)甲企业所欠职工工资和欠缴的社会保险费共计1000万元人民币由

丙企业承担。

(5)甲企业的债权债务由丙企业承继。

(6)丙企业采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、

监事会的组织机构;股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企

业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。

(7)丙企业的董事会由5名董事组成，其中：甲企业委派2名，乙公

司委派3名，董事的任期为3年，可以连任。丙企业的董事长由甲企业委

派，副董事长由乙公司委派。

(8)在丙企业的经营期限内，如果乙公司转让其全部或者部分股权时,

应通知甲企业，并报原审批机构备案。

(9)丙企业的主营业务为土地开发及房地产经营，合营期限视经营情

况待定。

要求：根据有关法律规定，按照本题各要点的顺序，逐点指出股权

转让协议和中外合资经营企业合同中的不合法之处，并分别说明理由。

(1)收购价款的支付期限不符合规定。根据规定，外国投资者一般应当在

外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部价款。确有困难的，

应当在营业执照颁发之日起6个月内支付价款总额的60%以上，其余款项

应当依法提供担保，在1年内付清。在本题中，自内企业营业执照颁发之

日起6个月内支付的款项低于价款总额的60m

(2)职工安置方案提交职工代表大会“备案”不符合规定。根据规定，

国有工业企业利用外资改组，改组后企业控制权转移的，改组方和被改

组方应当制定妥善安置职工的方案，并应当经职工代表大会审议通过（而

非备案）。

（3）甲企业所欠职工工资和欠缴的社会保险费由丙企业承担不符合规

定。根据规定，国有工业企业利用外资改组，被改组企业应当以“现有资

产”清偿拖欠职工的工资、欠缴的社会保险费等各项费用。在本题中，应

当由甲企业（而非丙企业）以现有财产进行清偿。

（4）丙企业的组织机构不符合规定。根据规定，合营企业的组织机构

应为董事会和经营管理机构，并且董事会是合营企业的最高权力机构，

合营企业无须设立股东会和监事会。

（5）丙企业董事的任期不符合规定。根据规定，合营企业董事的任期

为4年（而非3年）。

（6）乙公司转让股权的程序不符合规定。根据规定，合营一方将其全

部或者部分出资额转让给第三者时，应当经合营他方的同意（而非通知），

并报原审批机关批准（而非备案）o

（7）在合营合同中未约定经营期限不符合规定。根据规定，从事土地

开发及房地产经营的中外合资经营企业，在合营合同中应当约定经营期

限。

【案例3】某市国有资产监督管理机构出资的甲国有独资公司（以下简

称“甲公司”）拟将60舟的国有产权转让给乙上市公司（以下简称“乙公司”）o

双方拟订的有关协议部分要点如下：(1)甲公司的产权转让应当经董事会

审议，并报市国有资产监督管理机构批准；甲公司的职工安置方案应当报

职工代表大会备案。

(2)国有产权转让事项经审批后，由甲企业组织清产核资，并根据清

产核资结果编制资产负债表和资产交清册，并委托会计师事务所实施全

面审计，包括对甲公司法定代表人的离任审计。

(3)在清产核资和审计的基础上，委托丙资产评估事务所进行资产评

估，评估报告经核准或者备案后，按照评估结果的85%确定实际交易价

格。

(4)乙公司采取分期付款方式，首期付款不得低于总价款的20%并

在合同生效之日起10个工作日内支付;其余款项应当按同期银行存款利率

向甲公司支付延期付款期间利息，付款期限不得超过3年。

(5)甲公司的产权转让收入，应当首先安置本公司职工并偿还银行债

务，其余部分由财政部门组织解缴本级人民政府国库，用以弥补财政赤

字。

(6)本次产权转让完成后，甲公司应当首先向原产权登记机关申请办

理变动产权登记，然后向工商行政管理部门申请变更登记。

要求：(1)根据国有资产管理法律制度规定，指出本题要点(1)中不符

合规定之处，并说明理由。

(2)根据国有资产管理法律制度规定，指出本题要点⑵中不符合规

定之处，并说明理由。

(3)根据国有资产管理法律制度规定，指出本题要点(3)中不符合规

定之处，并说明理由。

(4)如果丙资产评估事务所及委托人串通作弊，故意出具虚假的货产

评估报告，根据国有资产管理法律制度规定，丙资产评估事务所应当承

担何种法律责任？

(5)根据本题要点(4)的内容，指出乙公司分期付款的支付期限是否

符合规定?并说明理曰。

(6)根据国有资产管理法律制度规定，指出本题要点⑸中不符合规

定之处，并说明理由。

(7)根据国有资产管理法律制度规定，如果甲、乙公司串通，低价转

让国有产权，造成国有资产流失的，应承担何种法律责任？(8)根据国有

资产管理法律制度规定，指出本题要点(6)中不符合规定之处，并说明理

由。

(1)首先，甲公司的国有产权转让报市国有资产监督管理机构批准不符合

规定。根据规定，转让企业国有产权致使国家不再拥有控股地位的，应当

报本级人民政府批准。其次，甲公司的职工安置方案报职工代表大会备案

不符合规定。根据规定，职工安置事项应当经职工代表大会讨论通过

(P80)o

(2)由甲公司组织清产核资不符合规定。根据规定，转让国有产权导

致转让方不再拥有控股地位的，由同级国有资产监督管理机构组织清产

核资(P80)。

(3)按照评估结昊的85%确定实际交易价格不符合规定。根据规定，在

产权交易过程中，当交易价格低于评估结果的90%时，应当暂停交易，在

获得相关产权转让批准机构同意后方可继续进行(P80)。

(4)资产评估机构及委托人串通作弊，故意出具虚假的资产评估报告

的，没收违法所得，处以违法所得『5倍的罚款，并予以暂停执业;给利

害关系人造成重大经济损失或者产生恶劣社会影响的，吊销资产评估资

格证书(P74)。

(5)乙公司分期付款的支付期限不符合规定。根据规定，采取分期付

款方式的，受让方首期付款不得低于总价款的30%(而非20%),并在合同

生效之日起5个工作日支付(而非10日)；其余款项应当提供合法的担保，

并应当按同期银行贷款利率(而非存款利率)向转让方支付延期付款期间

的利息，付款期限不得超过1年(而非3年)。(P81)

(6)甲公司的产权转让收入用以弥补财政赤字不符合规定。根据规定,

转让企业国有产权的净收益，应当首先安置本企业职工并偿还银行债务，

其余部分由财政部门组织解缴本级人民政府国库，列入专门账户，专项

用于支持结构调整或者补充需要扶持的国有企业资本金，不得用于经营

性支出、弥补财政赤字、发放工资奖金(该考点超出教材范围，仅供参考)。

(7)国有资产监督管理机构应当要求转让方终止产权转让活动，必要时

应当依法向人民法院提起诉讼，确认转让行为无效。对直接责任人员，由

国有资产监督管理机构给予警告，情节严重的，给予纪律处分;造成国有资

产流失的，应当负赔偿责任(P82)。

(8)甲公司申请变更登记的顺序不符合规定。根据规定，甲公司应当

向工商行政管理部门申请变更登记前，向原产权登记机关办理变动产权

登记(P77)。

【案例4】某股份有限公司(本题下称“股份公司”)是一家于2000年8月

在上海证券交易所上市的上市公司。该公司董事会于2001年3月28日召

开会议，该次会议召开的情况以及讨论的有关问题如下：

(D股份公司董事会由7名董事组成。出席该次会议的董事有董事A.

董事B.董事C.董事D;董事E因出国考查不能出席会议;董事F因参加人民

代表大会不能出席会议，电话委托董事A代为出席并表决;董事G因病不

能出席会议，委托董事会秘书H代为出席并表决。

(2)出席本次董事会会议的董事讨论并一致作出决定，于2001年7月

8日举行股份公司2000年度股东大会年会，除例行提交有关事项由该次股

东大会年会审议通过外，还将就下列事项提交该次会议以普通决议审汉

通过，即：增加2名独立董事;股份公司及本公司市场部的项目经理李某

签订的一份将公司的一项重要业务委托李某负责管理的合同。

(3)根据总经理的提名，出席本次堇事会会议的董事讨论并一致同意,

聘任张某为公司财务负责人，并决定给予张某年薪10万元;董事会会议讨

论通过了公司内部机构设置的方案，表决时，除董事B反对外，其他均表

示同意。(4)该次董昌会会议记录，由出席董事会会议的全体董事和列席

会议的监事签名后存档。

要求：

(1)根据本题要点⑴所提示的内容，出席该次董事会会议的董事人

数是否符合规定?董事F和董事G委托他人出满该次董事会会议是否有效？

并分别说明理由。

(2)指出本题要点(2)中不符合有关规定之处，并说明理由。

(3)根据本题要点⑶所提示的内容，董事会通过的两项决议是否符

合规定?并分别说明理由。

(4)指出本题要点(4)的不规范之处，并说明理由。

(1)首先，出席该次董事会会议的董事人数符合规定。根据有关规定，出

席董事会会议的董事人数须有1/2以上，即可举行。其次，董事F电话委

托董事A代为出席董事会会议不符合有关规定。根据有关规定，董事因故

不能出席董事会会议时，可以书面委托其他董事代为出席。再次，董事G

委托董事会秘书H出席董事会会议不符合规定。根据有关规定，董事因故

不能出席董事会会议时，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外

的人代为出席。

(2)首先，该次董事会会议决定股份公司股东大会年会于2001年7月

8日举行不符合规定。根据有关规定，上市公司的股东大会年会应当于上

一个会计年度完结之后的6个月之内举行，董事会会议决定股东大会年会

于7月8日举行超过了6个月。其次，股份公司及本公司市场部的项目经

理李某签订的一份将公司的一项重要业务委托李某负责管理的合同提交

股东大会并以普通决议通过不符合规定。根据有关规定，该项内容应当以

特别决议通过。

(3)首先，出席本次董事会会议的董事讨论并一致通过的聘任财务负

责人并决定其报酬的决议符合规定。根据有关规定，该决议事项属于董事

会职权范围的内容。其次，批准公司内部机构设置的方案不符合规定。根

据有关规定，董事会决议必须经全体董事的过半数通过;公司董事由7人

组成，董事B反对该事项后，实际只有3名董事同意，未超过全体董事的

半数。

(4)董事会会议形成的会议记录有两处不规范。首先，该会议记录应

当有会议记录员的签名；其次该次会议记录无须列席会议的监事签名。

【案例5］甲公司于2001年9月向社会公开发行人民币普通股股票并

在上海证券交易所上市。甲公司分别在2002年3月和4月召开的董事会

会议和2001年度股东大会的有关情况如下：

(1)甲公司于2002年3月1日召开董事会会议，应到董事9名，实到

董事6名，在未能出席本次董事会会议的董事中，A独立董事和B董事已

经连续2次未能亲自出席，也未委托其他董事代为出席董事会会议。董事

长以上述情况为由，在该次会议上提议由董事会提请股东大会对.A独立董

事和B董事予以撤换和更换，并提议大学毕业后即从事注册会计师职业至

今达4年，并在甲公司的子公司担任财务顾问的注册会计师C某作为独立

董事候选人。在该次董事会会议上，董事长在事先未获独立董事认可的情

况下，将一笔金额为350万元的关联交易提交董事会讨论。

(2)甲公司于2002年4月8日召开2001年年度股东大会。在该次会

议召开前，持有甲公司已发行股份总额3%的段东内公司，向甲公司董事

会提出D某作为独立董事候选人的提案，请求将该提案列入该次会议审议

议程。

(3)甲公司召开的2002年年度股东大会，对甲公司拟及关联人进行的

一项关联交易进行审议并表决，表决结果为：应到股东所持有表决权的

股份总额16000万股(每股面值1元)，实际出席该次会议所持有表决权的

股份总额8000万股，出席该次会议的关联人股东所持有表决权的股份

5000万股回避表决，赞成票为2100万股，反对票为900万股。

要求：(1)根据本题要点(1)所提示的内容，甲公司董事长提议撤换A

独立董事和更换B董事的理由是否妥当？并说明理由。(2)根据本题要点(1)

所提示的内容，C某作为独立董事候选人是否符合有关规定？并说明理由。

(3)根据本题要点(1)所提示的内容，堇事长提交董事会讨论的关联交易

是否应经独立董事认可？井说明理由o(4)根据本题要点(2)所提示的内容，

丙公司是否有资格向甲公司董事会提出独立董事候选人提案?并说明理

由。(5)根据本题要点(3)所提示的内容，甲公司该次股东大会对所述关联

交易的表决结果是否可以获得通过?并说明理由。

1)甲公司董事长提议撤换A独立董事的理由不妥当。根据有关规定，独立

董事在连续3次未能亲自出席，也未委托其他董事代为出席董事会会议时,

董事会方可提议对其予以撤换；甲公司董事长提议更换B董事的理由妥当。

根据有关规定，董事连续2次未能亲自出席会议，也未委托其他董事代为

出席董事会会议的，董事会可以提出对其更换。

(2)甲公司董事长提议C某作为独立董事候选人不符合有关规定。根

据有关规定，独立董事应当具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董

事职责所必须的工作经验；同时，C某在甲公司的子公司中担任财务顾问，

使得C某缺乏独立董事所必需的独立性。

(3)该项关联交易应当经过独立董事认可。根据有关规定，关联交易

数额超过300万元的，应当经独立董事认可后，再提交董事会讨论。

(4)丙公司有资格向甲公司董事会提出独立董事候选人资格。根据有

关规定，单独或者合并持有上市公司己发行股份1%以上的股东可以提出

独立董事候选人提案。

(5)股东大会对关联交易的表决结果可以获得通过。根据有关规定，

涉及关联交易的股东，应当回避，其所持表决权不应计入出席股东大会

有表决权的股份总数。在本案中，出席有表决权的股份总数应为3000万

股，赞成票已获多数。

1.甲、乙、丙、丁共同投资设立了A有限合伙企业(以下简称A企业)。

合伙协议约定：甲、乙为普通合伙人，分别出资10万元；丙、丁为有限

合伙人，分别出资15万元；甲执行合伙企业事务，对外代表A企业。2006

年A企业发生下列事实：

2月，甲以A企业的名义及8公司签订了一份12万元的买卖合同。乙获知

后，认为该买卖合同损害了A企业的利益，且甲的行为违反了A企业内部

规定的甲无权单独及第三人签订超过10万元合同的限制，遂要求各合伙

人作出决议，撤销甲代表A企业签订合同的资格。

4月，乙、丙分别征得甲的同意后，以自己在A企业中的财产份额出质，为

自己向银行借款提供质押担保。丁对上述事项均不知情，乙、丙之间也对

质押担保事项互不知情。

8月，丁退伙，并从A企业取得退伙结算财产12万元。

9月，A企业吸收庚作为普通合伙人入伙，庚出资8万元。

10月，A企业的债权人C公司要求A企业偿还6月份所欠款项50万元j

11月，丙因所设个人独资企业发生严重亏损不能清偿D公司到期债务，D

公司申请人民法院强制执行丙在A企业中的财产份额用于清偿其债务。人

民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业

以现有企业组织形式继续经营。

经查：A企业内部约定，甲无权单独及第三人签订超过10万元的合同，B

公司及A企业签订买卖合同时:不知A企业该内部约定。合伙协议未对合

伙人以财产份额出质事项进行约定。

要求：根据上述材料，分别回答下列问题：

（1）甲以A企业的名义及B公司签订的买卖合同是否有效?并说明理由。

（2）合伙人对撤销日代表A企业签订合同的资格事项作出决议，在合伙

协议未约定表决办法的情况下，应当如何表决？

（3）乙、丙的质押担保行为是否有效?并分别说明理由。

（4）如果A企业的全部财产不足清偿C公司的债务，对不足清偿的部分,

哪些合伙人应当承担清偿责任?如何承担清偿责任？

（5）人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决

定A企业以现有企业组织形式继续经营是否合法?并说明理由。

（1）甲以A企业的名义及B公司签订的买卖合同有效。根据《合伙企业

法》的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业

权利的限制不得对抗善意的第三人。在本题中，B公司属于不知情的善意

第三人，因此，买卖合同有效。

（2）实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决方式。

（3）①乙的质押行为无效。根据《合伙企业法》的规定，普通合伙人以

其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他

合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为

人依法承担赔偿责任。在本题中，普通合伙人乙的质押行为未经其他合伙

人的一致同意，因此，质押行为无效。②丙的质押行为有效。根据《合伙

企业法》的规定，有限合伙人可以将其在有限合伙企'业中的财产份额出

质；但是，合伙协议另有约定的除外。在本题中，由于合伙协议未对合伙

人以财产份额出质事项进行约定，因此，有效合伙人丙的质押行为有效。

（4）①普通合伙人日、乙、庚应承担无限连带责任；②有限合伙人丙以

出资额为限承担有限责任；③退伙的有限合伙人丁以其退伙时从A企业分

回的12万元财产为限承担有限责任。

（5）甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营不合法。根据

《合伙企业法》的规定，有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应当转为普通

合伙企业。在本题中，人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后,

有限合伙人丙当然退伙，A企业中仅剩下普通合伙人，A企业应当转为普

通合伙企业。

2007年1月10日，甲公司及乙公司签订一份买卖合同。合同约定：甲公

司向乙公司购买CAT320B型挖掘机5台，每台40万元，共计200万元：合

同签订之日起5个工作日内甲公司向乙公司付款100万元，余款自挖掘机

交付之后每月5日前支付10万元，10个月付清；甲公司任何一个月未按

期付款，乙公司享有解除合同的权利；货款付清之前，乙公司保留该5台

挖掘机的所有权。乙公司在收到100万元货款后3日内交付挖掘机。

甲公司依约支付100万元货款，乙公司在约定时间内向甲公司交付挖掘机

时，因合同未约定履行地点及履行费用负担，双方发生争议。在争议未决

的情况下，乙公司委托运输公司将挖掘机送到甲公司，为此支付运费1万

yco

在乙公司保留挖掘机所有权期间一发生以下事实：（1）甲公司发现一台

挖掘机有重大质量问题，无法使用；（2）一台挖掘机因彼突发洪水浸泡

受损，送丙修理厂修理，因未支付修理费而被丙修理厂扣留；（3）甲公

司将一台挖掘机出租给丁公司，租期3个月，获得租金10万元；（4）

甲公司连续3个月没有支付货款。

耍求：根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）如何确定该买卖合同的履行地点?并说明理由。

（2）甲公司可否因1台挖掘机的质量问题而解除5台挖掘机的买卖合同？

并说明理由。

（3）在乙公司保留所有权的情况下，挖掘机因洪水所受损失应当由谁承担?

并说明理由。

（4）如丙修理厂不知保留所有权的事实，丙修理厂能否对挖掘机行使留置

权?并说明理由。

（5）在甲公司连续3个月没有付款的情况下，乙公司能否耍求解除合同？

并说明理由。

（6）在甲公司连续3个月没有付款的情况下，乙公司享有什么权利?并说

明理由。

（7）甲公司及丁公司之间的租赁合同是否有效?甲公司是否有权收取租金？

并说明理由。

（1）应该在乙所在地履行。根据法律规定，合同生效后，当事人就质量、

价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补

充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。依照以

上的规定仍不能确定的，对于履行地点需要按照如下原则进行确定：履行

地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在

不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。本题中甲是

收取货物、交付货款的一方，乙是收取货款、交付货物的一方，所以应该

在乙所在地履行。

（2）甲不可以因此而解除合同。根据规定，标的物为数物，其中一物不符

合约定的，买受人可以就该物解除，但该物及他物分离使标的物的价值显

受损害的，当事人可乂就数物解除合同。本题中仅仅有一台挖掘机存在质

量问题，而且这不影响其他挖掘机的质量，因此甲不可以解除整个的合

同。

（3）应该由甲承担损失。根据法律规定，标的物毁损、灭失的风险，在标

的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或

者当事人另有约定的除外。本题中约定的所有权保留条款对风险的移转没

有影响，挖掘机已经交付给甲了，所以应该由甲承担损失。

（4）丙修理厂可以行使留置权的。根据规定：债权人留置的动产，应当及

债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。本题中留置的挖掘机及

修理是同一法律关系，所以丙修理厂可以留置挖掘机。

（5）乙公司可以解除合同。根据法律规定，当事人可以约定一方解除合同

的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本题中甲乙约

定甲公司任何一个月未按期付款，乙公司享有解除合同的权利，而甲公司