证券法第五版 课件 曾宪义-第6-11章 证券登记结算-前沿问题

第六章

证券登记结算第一节

证券账户管理一、证券账户实名制1.投资者通过证券账户持有证券，实行账户实名制2.投资者应使用实名开立的账户进行交易，不得出借或借用证券账户。3.证券登记结算机构可以直接为投资者开立证券账户,也可以委托证券公司等代为办理二、证券的直接持有与间接持有直接持有证券登记于投资者本人名下，投资者直接行使证券权利。权利主体明确，法律关系清晰间接持有证券登记于名义持有人名下，投资者通过名义持有人间接行使权利。存在中间层级，需穿透识别我国制度安排以直接持有为主，间接持有为辅，实行穿透式监管。穿透式监管保障投资者权益三、“一码通”账户体系中国证券登记结算有限责任公司上线统一账户平台建立以投资者为核心的多层次证券账户体系统一账户平台整合分散账户系统，实现账户统一管理以投资者为核心围绕投资者需求设计服务体系多层次证券账户体系构建分级分类的账户架构第二节

证券登记一、证券登记的范围证券登记是证券登记结算机构接受委托，通过设立和维护证券持有人名册确认证券持有人持有证券事实的行为证券登记结算机构设立和维护名册确认持有事实二、证券登记的类型01初始登记证券上市或挂牌前，发行人提交证券持有人名册，证券登记结算机构办理初始登记。02变更登记按照成交结果办理证券持有人名册的变更登记。03退出登记证券终止上市或终止挂牌时办理退出登记手续。第三节

证券存管和托管一、中央存管与二级托管（1）中央存管在证券交易所或全国性证券交易场所交易的证券，全部存管在证券登记结算机构。（2）二级托管投资者委托证券公司托管其持有的证券，证券公司将自有证券和客户证券交存管机构存管。二、证券交易、托管与结算协议的必备条款证券登记结算机构制定和公布必备条款必备条款应当包括但不限于以下内容:(1)证券公司根据客户的委托,按照证券交易规则提出交易申报,根据成交结果完成其与客户的证券和资金的交收,并承担相应的交收责任。(2)证券登记结算机构提供集中履约保障的质押式回购交易,投资者和证券公司应当按照业务规则的规定向证券登记结算机构提交用于回购的质押券。(3)客户出现资金交收违约时,证券公司可以委托证券登记结算机构将客户净买入证券或质押品保管库中的回购质押券划付到其证券处置账户内,并要求客户在约定期限内补足资金。第四节

证券结算一、分级结算01一级结算证券登记结算机构负责与结算参与人之间的集中清算交收（一级结算）证券登记结算机构→结算参与人02二级结算结算参与人负责与客户之间的清算交收（二级结算）结算参与人→客户二、中央对手方证券登记结算机构作为中央对手方是结算参与人共同的清算交收对手通过合约更替或债权债务概括转移实现中央对手方地位功能包括实现多边净额结算和提供集中履约保障三、集中交收结算参与人义务结算参与人应在最终交收时点前足额交付证券和资金。确保交收义务按时履行，保障结算流程顺畅进行证券登记结算机构职责证券登记结算机构在最终交收时点向结算参与人收取应付的证券和资金，交付应收的证券和资金。中央对手方机制，确保交收对抗风险四、货银对付证券与资金交收互为条件1.货银对付(DeliveryVersusPayment,DVP)是在证券与资金交收,以及交收违约处理中应当遵循的一项重要原则2.所谓货银对付,是指证券登记结算机构与结算参与人在交收过程中,证券和资金的交收互为条件,当且仅当结算参与人履行资金交收义务的,相应证券完成交收;结算参与人履行证券交收义务的,相应资金完成交收。五、交收的优先性交收的优先性1用于交收的证券、资金和担保物在交收完成前不得动用。交收完成前，相关资产处于冻结状态，禁止任何形式的挪用或处置。2证券登记结算机构收取的各类结算资金和证券只能用于已成交证券交易的清算交收，不得被强制执行。结算资金和证券具有特定用途限制，优先保障交易清算交收，排除外部强制执行干预。第五节

风险防范与交收违约处理一、风险防范与控制措施风险防范与控制措施1建立证券结算保证金通过设立专项保证金制度，防范结算违约风险，确保交易安全2要求结算参与人提供交收担保强化参与人信用约束，降低交收失败概率3存放证券结算备付金预先拨付备付资金，保障日常结算流动性4实行质押品保管库制度集中管理质押担保品，提升风险处置效率核心保障机制保证金制度专项储备·违约兜底担保机制信用约束·交收保障资金备付流动性管理·实时拨付质押管理集中托管·高效处置二、集中交收的违约处理（1）结算参与人未能在最终交收时点足额交付证券或资金的，构成交收违约（2）违约资金瀑布规则①依次使用违约结算参与人担保物中的现金②该参与人缴纳的结算保证金③其他结算参与人缴纳的结算保证金④证券结算风险基金等三、结算参与人与客户交收的违约处理（1）客户出现资金交收违约的，结算参与人可划转客户证券并要求补足资金。（2）客户出现证券交收违约的，结算参与人可暂不划付资金。（3）结算参与人不能因客户违约而拒绝履行对证券登记结算机构的交收义务。第七章

上市公司收购第一节上市公司收购概述一、上市公司收购的概念投资者通过证券交易等方式取得股份，或通过投资关系、协议、其他安排等途径，获取或巩固对上市公司的控制权的行为应以证券交易可能产生的控制权效果作为认定标准二、与上市公司收购相关的概念企业兼并包括资产购买式、公司合并式及股权购买式兼并。资产转让资产转让方将资产转让给受让方，受让方支付价款并获得资产权益。股份转让股东将其所持公司股份转让给受让方。股东权利征集征集其他股东授权，代理行使提案权、表决权等股东权利。三、上市公司收购的分类友好收购与敌意收购友好收购：收购方与目标公司管理层协商一致，双方自愿达成收购协议敌意收购：收购方未经目标公司管理层同意，直接向股东发出收购要约继续买卖与继续收购继续买卖：收购人在收购完成后，继续通过证券交易所买卖目标公司股票继续收购：收购人在完成初始收购后，继续增持目标公司股份以巩固控制权要约收购、协议收购、间接收购与其他方式收购要约收购：向目标公司所有股东发出公开收购要约协议收购：与特定股东协商达成股权转让协议间接收购：通过收购母公司或实际控制人等方式间接取得控制权其他方式：包括司法裁决、继承、赠与等法定方式自愿收购与强制收购自愿收购：收购人基于自身商业判断自主决定发起的收购行为强制收购：因触发法定条件（如持股达30%）而依法必须履行的全面要约义务部分收购与全面收购部分收购：仅收购目标公司部分股份，不谋求完全控制权全面收购：收购目标公司全部或几乎全部股份，实现完全控制或私有化退市第二节

收购人一、对收购人的要求收购活动不得危害国家安全和社会公共利益收购人进行上市公司收购活动时，必须确保其行为不会对国家安全造成损害，也不得损害社会公共利益。这是收购活动的基本前提和底线要求。存在特定情形的不得收购上市公司收购人若存在法律法规规定的特定禁止性情形的，不得实施上市公司收购行为。具体情形包括但不限于：收购人负有数额较大债务且到期未清偿、收购人最近3年有重大违法行为或涉嫌重大违法行为、收购人最近3年有严重的证券市场失信行为等。应聘请符合《证券法》规定的财务顾问收购人进行上市公司收购，应当聘请符合《证券法》规定的财务顾问为其提供专业服务。财务顾问应当勤勉尽责，遵守行业规范和职业道德，对收购人的相关情况进行尽职调查，对收购人披露的文件进行核查并出具专业意见。二、一致行动人一致行动的定义一致行动是投资者通过协议、其他安排共同扩大其所能够支配的表决权数量的行为。一致行动人的认定情形如无相反证据，存在股权控制关系、受同一主体控制、董事交叉任职等12种情形的为一致行动人。一致行动人的股份计算规则一致行动人应当合并计算其所持有的股份。第三节

大宗持股信息披露与慢走规则一、基本要求权益变动披露与交易限制①持有或共同持有上市公司有表决权股份达到5%时，应在3日内编制权益变动报告书，报告并公告，期间不得再行买卖②达到5%后，每增减5%，应在3日内报告并公告，公告后3日内不得再行买卖③每增减1%，应在次日通知并公告④违反规定买入的，超过规定比例部分的股份在36个月内不得行使表决权二、立法理由立法理由（1）让股东注意控制权变化可能性。（2）避免突发性收购的负面影响。（3）便于监管机构掌握持股变动情况。（4）确定是否触发强制要约义务。（5）保证持股情况与披露信息相一致。第四节

收购方式一、要约收购要约收购核心规则（1）投资者向上市公司所有股东发出要约，购买全部或部分股份。（2）预定收购比例不得低于5%。（3）强制要约收购：持有表决权股份达到30%时继续进行收购的，应向所有股东发出要约。（4）收购要约期限不得少于30日，不得超过60日。（5）收购要约不得降低收购价格、减少预定收购股份数额、缩短收购期限。关键数字5%最低预定收购比例30%强制要约触发线30-60日要约期限区间二、协议收购1在证券交易所外与股东就股份转让条件进行协商。2达成协议后3日内向监管机构和证券交易所报告并公告。3协议收购的过渡期内，收购人不得通过控股股东提议改选董事会，被收购公司不得为收购人提供担保等。三、间接收购（1）通过投资关系、协议、其他安排获取或巩固控制权收购人通过间接方式，如投资关系、协议或其他安排，实现对上市公司的控制或巩固现有控制地位。（2）收购人不是上市公司股东但拥有权益股份达到或超过5%的，应遵循大宗持股信息披露规则即使并非上市公司直接股东，当通过间接方式持有的权益股份达到或超过5%时，须履行大宗持股的信息披露义务。（3）拥有权益股份超过30%的，应向所有股东发出全面要约当间接持有的权益股份超过30%时，触发强制全面要约收购义务，须向上市公司所有股东发出收购要约。第五节

特殊问题一、管理层收购的特别规定健全组织机构与独立董事要求上市公司应具备健全组织机构，独立董事比例达到或超过1/2经全体独立董事2/3以上同意后提交董事会审议，再提交股东会审议不得收购的情形董事、高级管理人员违反《公司法》规定的不得收购最近三年有不良诚信记录的不得收购二、被收购公司控股股东、实际控制人、管理层的义务控股股东、实际控制人义务控股股东、实际控制人不得滥用股东权利，有损害应予消除或安排。管理层义务管理层应公平对待所有收购人，不得滥用职权设置不当障碍。三、收购完成后的处理锁定期限制18个月收购人持有的被收购公司股票在收购完成后18个月内不得转让报告公告义务15日收购完成后应在15日内将收购情况报告并公告第六节

反收购措施一、执法举报或司法诉讼1.执法举报或司法诉讼:上市公司收购可分为友好收购和敌意收购,区别在于是否获得被收购公司管理层的支持。在敌意收购的情况下,公司管理层就有可能会采取反收购措施。2.针对敌意收购在实体或程序上的违法违规之处,上市公司可以向执法机构举报或向法院提起诉讼,常用的理由有:(1)收购人存在未经披露的一致行动人。(2)收购行为违反大宗持股信息披露及慢走规则。(3)收购行为违反强制要约收购的相关规则。(4)收购资金来源违规。(5)收购完成将导致市场垄断,妨碍市场竞争。二、双层股权结构双层股权结构核心机制①将股份区分为不同层次，较高层次股份有复数表决权，由创始股东或管理层持有。②我国《公司法》允许类别股，但公开发行股份的公司不得发行表决权数多于普通股的股份。我国法律规制要点•我国《公司法》允许类别股，但公开发行股份的公司不得发行表决权数多于普通股的股份。三、交叉持股与一致行动关联公司或关系友好公司之间相互持有对方股份交叉持股是关联公司或关系友好公司之间相互持有对方股份的一种股权安排方式，有助于形成稳定的战略合作关系与利益共同体。上市公司控股子公司不得取得该上市公司的股份为防止利益冲突与内部交易风险，法规明确禁止上市公司控股子公司取得该上市公司的股份，确保上市公司股权结构的独立性与透明度。四、降落伞策略1.降落伞策略降落伞策略是基于防止上市公司被收购后管理层和雇员被解雇导致其利益受损的目的,而开发出来的一种策略,这是一种预防型的反收购措施。2.包括金降落伞、银降落伞、锡降落伞。3.《公司法》确认董事任期届满前被无因解任时的赔偿请求权。五、毒丸计划以股利形式向股东发行可转换优先股或认股权，在敌意收购时激活，稀释收购人控制权通过向现有股东派发特殊股利，赋予其可转换优先股或认股权证，当触发敌意收购条件时自动生效，大幅稀释潜在收购方的持股比例，从而有效抵御恶意收购。触发条件：敌意收购行为核心机制：自动稀释收购人控制权实施形式：股利派发+转换权可采用授权资本制下的突击发行策略在授权资本制框架下，董事会可依据预先获得的股东授权，在敌意收购威胁出现时迅速决策，实施突击性股份发行，以极短时间窗口完成防御部署。制度基础：授权资本制执行特征：快速决策、突击发行关键优势：缩短防御响应时间六、驱鲨剂条款驱鲨剂条款(SharkRepellent),又称豪猪条款(PorcupineProvision),是指通过在上市公司章程中为敌意收购设置障碍性条款,来吓阻敌意收购。这是一种预防型的反收购措施。驱鲨剂条款主要包括以下四种：1.交错董事会条款2.特别多数决议条款3.限制大股东表决权条款4.限制董事资格条款七、股份回购1.上市公司通过股份回购减少二级市场上可供收购的股份比例,可以使收购人无法获得足够多的股份以控制目标公司,同时也能起到拉抬公司股票价格的效果,从而提高敌意收购的成本,使收购人放弃收购。这是一种应对型的反收购措施。2.《公司法》第162条规定了股份公司可以回购股份的六种情形,其中有三种情形可以用于反收购,包括:(1)减少公司注册资本;(2)将股份用于员工持股计划或者股权激励;(3)上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。八、白衣骑士（一）寻找符合自身利益的关系友好投资者作为善意收购人在面临敌意收购威胁时，主动引入与本公司关系友好、利益一致的投资者作为"白衣骑士"，以善意收购方式抵御恶意收购，维护公司长期稳定发展。（二）不得歧视性设置不当障碍，不得利用公司资源提供财务资助在采取反收购措施时，必须遵守公平原则，禁止对潜在收购方设置歧视性障碍，同时严禁动用公司资产为收购交易提供任何形式的财务资助，确保程序合规合法。九、焦土政策出售"皇冠之珠"或虚胖战术，降低公司吸引力通过剥离核心资产或制造财务臃肿假象，削弱收购价值未经股东会批准不得实施焦土政策属于重大防御措施，须经最高权力机构决议十、帕克曼防御1.目标公司直接对收购人展开收购，以攻为守。2.帕克曼防御的功能是吓阻敌意收购人,或者迫使其转入防御,如果收购人不停止收购,则有可能形成双方交叉持股的情况,甚至导致互相获得对方的控制权。但帕克曼防御需要一定的前提条件:(1)对方本身也是一家上市公司;(2)对方股权分布存在可被收购的空间;(3)运用帕克曼防御一方本身具备足够的资金实力或外部融资能力。十一、绿色邮件绿色邮件的定义与法律禁止（1）以一定现金流贿赂敌意收购人，换取其放弃收购。（2）为法律所禁止。第八章

信息披露第一节信息披露的基本理论一、证券信息发行人信息证券信息的重要组成部分之一，涵盖发行主体的基本资料与资质情况。市场信息反映证券交易市场的实时行情、交易规则及市场运行状态等相关信息。市场外部信息包括宏观经济、政策法规、行业动态等影响证券市场的外部环境因素。分类意义：分类有助于确定信息披露重点和内幕交易禁止规则适用范围二、信息披露的价值形成证券价格的基础信息披露为证券定价提供真实、准确、完整的基础数据，是投资者判断证券价值的根本依据。防止证券欺诈的基本手段通过强制公开关键信息，减少信息不对称，有效遏制虚假陈述、内幕交易等证券欺诈行为。提高证券市场效率的重要手段信息快速、广泛传播促进价格发现机制，降低交易成本，提升市场资源配置效率。督促企业改善经营和管理的重要手段公开披露机制形成外部监督压力，推动企业完善治理结构、提升经营透明度与合规水平。三、信息披露与公开原则公开原则公开原则是证券法的核心原则，主要体现于信息披露制度中。核心定位：证券法基石性原则信息披露制度我国以强制信息披露为主，自愿信息披露为辅。主导模式强制披露补充模式自愿披露四、信息披露与注册制注册制下信息披露地位凸显核心特征以"弱法定条件+强信息披露"为特征，重构发行人与投资者关系重构发行人与投资者关系关系重构以"弱法定条件+强信息披露"为特征，重构发行人与投资者关系第二节

信息披露的基本规则一、信息披露义务人信息披露义务人包括发行人及法律、行政法规和国务院证券监督管理机构规定的其他信息披露义务人。二、应披露信息的筛选标准：重大性要求投资决策标准投资者作出价值判断和投资决策所必需的信息价格影响标准可能对证券交易价格产生较大影响的信息三、对披露信息的要求真实披露的信息应当是实际发生或将发生的情势。准确披露的信息应周延说明情况，与客观事实相符。完整应披露与证券投资价值有关的一切信息。简明清晰，通俗易懂以普通投资者能够理解的方式进行披露。四、对披露行为的要求依法信息披露资料形式合法、渠道合法。及时在法定时间内及时披露。公平同时向所有投资者披露，不得提前向任何单位和个人泄露。五、信息披露的方式在证券交易所网站和符合规定条件的媒体发布上市公司应当通过证券交易所网站和符合中国证监会规定条件的媒体进行信息披露，确保信息传播的公开性、广泛性和权威性。不得以新闻发布或答记者问等形式代替报告、公告义务上市公司不得以新闻发布或者答记者问等任何形式代替应当履行的报告、公告义务，不得以定期报告形式代替应当履行的临时报告义务，确保信息披露的规范性和完整性。第三节强制信息披露一、发行信息披露发行申请文件披露要求1.发行人报送证券发行申请文件应充分披露投资者作出投资决策所必需的信息2.首次公开发行股票应预先披露申请文件3.发行前应公告公开发行募集文件二、持续信息披露：定期报告定期报告披露要求1年度报告每一会计年度结束之日起4个月内报送并公告2中期报告每一会计年度上半年结束之日起2个月内报送并公告3报告内容要求年度报告和中期报告分别载明法定内容4审议与签署程序定期报告内容应经董事会审议通过，董事、高级管理人员应签署书面确认意见三、持续信息披露：临时报告（1）发生可能对股票交易价格产生较大影响的重大事件，应立即报送临时报告并公告。（2）发生可能对公司债券交易价格产生较大影响的重大事件，应立即报送临时报告并公告。（3）重大事件包括《证券法》第80条、第81条列举的各项情形。（4）应在最先发生的时点及时履行信息披露义务。第四节

自愿信息披露一、自愿信息披露的要求可自愿披露与投资者作出价值判断和投资决策有关的信息（1）不得与依法披露的信息相冲突，不得误导投资者（2）应真实、准确、完整，保持持续性和一致性（3）二、公开承诺的披露及履行（1）发行人及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员等作出公开承诺的，应当披露。（2）不履行承诺给投资者造成损失的，应依法承担赔偿责任。第九章

违法行为第一节

虚假陈述一、概述定义与法律依据•虚假陈述泛指各种违反信息披露义务的行为，包括虚假记载、误导性陈述、重大遗漏。•《证券法》第85条和第163条规定了虚假陈述的赔偿责任。•《最高人民法院关于审理证券市场虚假陈述侵权民事赔偿案件的若干规定》对虚假陈述民事诉讼作出详细规定。诉讼基础与管辖•民事诉讼以侵权为基础，依据《民法典》第1165条。•受理与管辖：由发行人住所地省、自治区、直辖市人民政府所在市、计划单列市和经济特区中级人民法院或专门人民法院管辖。二、虚假陈述行为的类型及关键法律概念的认定虚假陈述行为类型虚假记载、误导性陈述、重大遗漏。"未按照规定披露信息"构成虚假陈述的，依相关规定承担民事责任。预测性信息披露适用安全港规则。关键日期认定规则实施日、揭露日、更正日的认定规则。三、重大性重大性是构成虚假陈述行为的关键要素•《虚假陈述司法解释》第10条以价格影响为根本标准。•笔者主张应以投资决策为根本标准，价格影响为辅助因素。四、因果关系交易因果关系与损失因果关系（1）交易因果关系：原告的交易行为与被告虚假陈述之间的因果关系。（2）损失因果关系：被告虚假陈述与原告损失之间的因果关系。欺诈市场理论与举证推翻（3）适用欺诈市场理论推定交易因果关系。（4）被告可举证推翻交易因果关系推定。五、损失1实际损失包括投资差额损失、佣金和印花税2引入基准日和基准价格概念计算损失关键概念投资差额损失佣金印花税基准日基准价格3买入证券平均价格的计算方法算数平均法实际成本法先进先出加权平均法后进先出加权平均法综合加权平均法移动加权平均法等多种计算方法六、过错过错责任类型划分（1）过错限于故意和重大过失。（2）信息披露义务人承担无过错责任。（3）发行人的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员等承担过错推定责任。（4）保荐、承销机构等承担过错推定责任。（5）证券服务机构承担过错推定责任。过错责任体系：无过错责任→过错推定责任→过错责任（故意+重大过失）七、责任主体与责任承担1"追首恶"控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员等。2"惩帮凶"保荐人、承销商、供应商、客户、金融机构等。3连带责任连带责任的责任份额根据各自责任大小确定。八、诉讼时效起算规则（1）以揭露日或更正日起算诉讼时效。中断效果（2）普通代表人诉讼的起诉行为对所有具有同类诉讼请求的权利人发生时效中断效果。九、欺诈发行股份责令回购发行人在招股说明书中隐瞒重要事实或编造重大虚假内容已发行上市的，证券监管机构可责令发行人回购或责令控股股东、实际控制人买回发行人在招股说明书中隐瞒重要事实或编造重大虚假内容已发行上市的，证券监管机构可责令发行人回购或责令控股股东、实际控制人买回以基准价格回购，投资者买入价格高于基准价格的，以买入价格作为回购价格以基准价格回购，投资者买入价格高于基准价格的，以买入价格作为回购价格十、禁止编造、传播虚假或者误导性信息禁止编造、传播虚假或者误导性信息1禁止任何单位和个人编造、传播虚假信息或误导性信息。2虚假陈述行为的主体是信息披露义务人，编造、传播虚假信息的主体是信息披露义务人以外的其他人。信息披露义务人承担虚假陈述责任，其他人承担编造传播责任，两类主体、两种责任、清晰区分第二节

内幕交易一、禁止内幕交易的理由内幕交易扰乱了正常市场秩序，使信息优势向内幕人倾斜。内幕交易破坏了证券市场的公平性，导致普通投资者处于信息劣势地位，损害市场信心与资源配置效率。规制内幕交易的理论基础是信息机会公平理论。信息机会公平理论强调所有市场参与者应享有平等的信息获取机会，内幕交易规制正是为保障这一公平原则而设立。二、内幕交易与短线交易共性内幕交易与短线交易既有共性又有区别。区别区别体现在立法观念、法律性质、构成要件、行为结构、法律后果等方面。三、内幕交易的构成要件1内幕信息重大性未公开性相关性2内幕人内幕信息知情人非法获取内幕信息的人3内幕交易行为买卖证券泄露内幕信息建议他人买卖证券四、内幕交易的抗辩事由内幕交易的抗辩事由（1）上市公司回购股份、控股股东为履行法定义务交易股份等。（2）证券买卖行为与内幕信息无关。（3）持有5%以上股份的股东收购上市公司股份等。五、内幕交易违法所得的计算1违法所得为买卖证券获得的收益或规避的损失买卖证券获得的收益规避的损失2计算公式包括获得的收益和规避的损失两种情形获得的收益规避的损失六、禁止利用内幕信息以外的其他未公开信息交易禁止利用内幕信息以外的其他未公开信息交易证券交易场所、证券公司、证券登记结算机构、证券服务机构和其他金融机构的从业人员等利用因职务便利获取的内幕信息以外的其他未公开信息从事交易活动法规条款合规要求第三节

操纵市场一、操纵市场的定义、形态及构成要件定义操纵市场是在证券市场中故意制造人为价格的行为。形态实际操纵意图操纵构成要件1操纵手段2影响证券交易价格或交易量3意图4因果关系二、操纵行为人的认定（一）在证券市场上从事证券交易活动的任何自然人、法人和其他非法人组织直接或间接实施操纵行为,均可认定为操纵行为人。（二）以单位名义操纵证券市场、违法所得归单位所有的,应认定单位为操纵行为人。三、真实交易型操纵1.真实交易型操纵,是指行为人通过真实的交易活动本身来操纵市场。其典型表现是连续交易操纵,这里是指行为人单独或者通过合谋,集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖的操纵手段。2.单一的行为人集中资金优势、持股优势或者利用信息优势连续买卖,操纵证券交易价格或者证券交易量的,是单一行为人连续交易操纵。2个以上行为人通过合谋,集中资金优势、持股优势或者利用信息优势,联合或者连续买卖,操纵证券交易价格或者证券交易量的,是合谋的连续交易操纵。四、虚假交易型操纵约定交易操纵与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券交易。洗售操纵在自己实际控制的账户之间进行证券交易。虚假申报操纵不以成交为目的，频繁或者大量申报并撤单。五、信息型操纵蛊惑操纵利用虚假或者不确定的重大信息，诱导投资者进行证券交易。抢帽子操纵对证券、发行人公开作出评价、预测或投资建议，并进行反向证券交易。六、跨市场操纵🔗1.跨市场操纵,是指行为人以某种手段造成一个市场的价格变动,从而影响另一个关联市场的价格的操纵形态。2.在跨市场操纵中,其中一个市场有可能只是手段市场,另一个市场则是目标市场。3.行为人通常会先行在目标市场持有相当规模的头寸,之后通过连续交易、约定交易、洗售、散布虚假信息等方式操纵手段市场的价格,通过两个市场间的价格关联性传导至目标市场,使目标市场的价格向有利于其所持有头寸的方向运动七、其他操纵手段通过策划、实施虚假重大事项，误导投资者作出投资决策虚构或夸大公司重大资产重组、重大投资、重大合同等事项通过新闻发布会、媒体采访等公开渠道散布不实信息配合二级市场交易节奏，在特定时点释放或炒作虚假消息通过控制信息披露的内容、时点、节奏，误导投资者作出投资决策选择性披露利好信息，隐瞒或延迟披露利空信息刻意安排信息披露时点，配合内幕交易或市场操纵行为控制信息披露节奏，制造信息稀缺或信息轰炸效应，影响投资者判断八、操纵市场的抗辩事由上市公司回购股份上市公司为维护公司价值及股东权益所必需，回购自身股份的行为，属于法定的市场操纵抗辩事由。上市公司控股股东为履行法定或约定义务交易上市公司股份上市公司控股股东基于法律法规规定或合同约定，为履行相关义务而交易上市公司股份的行为，构成市场操纵的合法抗辩事由。九、操纵市场违法所得计算操纵市场违法所得计算公式公式：违法所得=终点日持有证券的市值+累计卖出金额+累计派现金额-累计买入金额-配股金额-交易费用+终点日持有证券的市值：按操纵行为终止时点的证券市场价格计算+累计卖出金额：操纵期间全部卖出证券所得价款+累计派现金额：持有期间获得的现金分红、利息等收益−累计买入金额：操纵期间全部买入证券支付价款−配股金额：参与配股所缴纳的款项−交易费用：佣金、印花税、过户费等交易相关费用第十章

投资者保护第一节

注册制与投资者保护一、注册制下投资者保护的制度逻辑需要搭建前端、中端与后端保护构成的投资者保护机制构建全链条投资者保护体系在提高资本形成效率的前提下保护投资者效率与保护并重的制度设计从前端把关到全面监管、引导与救济监管模式转型升级更需关注自然人投资者能力不足的问题投资者适当性管理重点二、前端：健全“看门人”机制"看门人"机制是缓和信息不对称负面影响的核心机制•"看门人"机制是缓和信息不对称负面影响的核心机制。中介机构与证券监管机构之间应形成协作关系•中介机构与证券监管机构之间应形成协作关系。发行人与中介机构之间除合同关系外，还涉及授权关系和组织关系•发行人与中介机构之间除合同关系外，还涉及授权关系和组织关系。三、中端：提高市场透明度透明度分为身份透明、交易前透明和交易后透明。身份透明交易前透明交易后透明证券交易所应承担信息公布义务，证券公司应承担信息传递义务。证券交易所：信息公布义务证券公司：信息传递义务证券监管机构应强制推行统一的透明度规则。证券监管机构强制推行统一的透明度规则四、后端：提升证券执法追责机制的效能高效执法是提高证券市场投资者信心、促进证券市场健康发展的保障。在证券市场中,案件类型多样、案件数量众多、行政资源有限、处理结果滞后,都可能影响投资者信心,因此,必须提升证券执法追责机制的效能。（一）证券执法追责机制的效能提升方面的主要挑战1.一方面,证券违法行为的隐蔽性强,证券发行和交易的专业性强、证券法律法规的复杂程度高,上述因素均容易降低证券执法追责机制的效能。2.另一方面,证券执法需要多部门协调与配合。（二）提升证券执法追责机制的效能应厘清行政执法与投资者保护之间的关系（三）提升民事救济措施的有效性投资者因证券违法行为而遭受损失时,有权向法院提起诉讼,依法要求发行人、控股股东或实际控制人、公司董事、监事、高级管理人员、中介机构等承担赔偿责任,以弥补或减少遭受的损失。第二节

投资者适当性一、投资者适当性的基本要求投资者适当性的基本要求证券公司应充分了解投资者相关信息，如实说明证券、服务的重要内容，充分揭示风险，销售与投资者状况相匹配的证券、服务。二、投资者的分类专业投资者专业投资者包括金融机构、理财产品、养老基金等。普通投资者普通投资者与证券公司发生纠纷的，证券公司应证明其行为符合规定。三、产品或服务的风险分级经营机构应对销售的产品或提供的服务划分风险等级经营机构应当了解所销售产品或者所提供服务的信息,根据风险特征和程度,对销售的产品或者提供的服务划分风险等级。划分产品或者服务风险等级时应当综合考虑以下因素:(1)流动性;(2)到期时限;(3)杠杆情况;(4)结构复杂性;(5)投资单位产品或者相关服务的最低金额;(6)投资方向和投资范围;(7)募集方式;(8)发行人等相关主体的信用状况;(9)同类产品或者服务过往业绩;(10)其他因素。涉及投资组合的产品或者服务,应当按照产品或者服务整体风险等级进行评估。四、适当性义务的履行经营机构应告知不适合购买相关产品或接受相关服务的投资者普通投资者坚持购买的，应进行特别书面风险警示禁止向不符合准入要求的投资者销售产品或提供服务五、卖方机构未尽适当性义务的民事责任（1）金融产品发行人、销售者未尽适当性义务的，应承担赔偿责任。（2）卖方机构对是否履行适当性义务承担举证责任。（3）实际损失为本金和利息。第三节

证券纠纷代表人诉讼一、证券纠纷代表人诉讼概述普通代表人诉讼2起诉时人数确定或不确定的，投资者“明示加入”投资者需主动明确表示参加诉讼特别代表人诉讼3投资者保护机构受50名以上投资者委托为代表人，投资者“默示加入，明示退出”投资者默认参加，需主动明确表示退出二、证券纠纷代表人诉讼案件的管辖、调解与信息化管辖由省、自治区、直辖市人民政府所在市、计划单列市和经济特区中级人民法院或专门人民法院管辖调解应充分发挥多元解纷机制功能，着重调解信息化依托信息化技术手段开展诉讼工作三、普通代表人诉讼普通代表人诉讼程序1启动条件原告一方人数10人以上，起诉符合法定条件，起诉书中确定2至5名拟任代表人，提交证券侵权事实的初步证据。2权利登记法院确定权利人范围后发出公告，权利人在登记期间登记。3代表人确定自愿担任、拥有相当比例利益诉求份额、具备诉讼能力和专业经验。4调解协议代表人与被告达成调解协议草案的，应提交法院，法院通知全体原告。5判决效力判决对参加登记的投资者发生效力，未参加登记的在诉讼时效期间提起诉讼的适用该判决、裁定。四、特别代表人诉讼特别代表人诉讼核心规则投资者保护机构在公告期间受50名以上权利人特别授权，可作为代表人参加诉讼权利人可在公告期间届满后15日内声明退出特别代表人诉讼案件不预交案件受理费投资者保护机构申请财产保全的，法院可不要求提供担保制度亮点降低维权门槛：50人即可启动代表人诉讼，集体维权更便捷尊重个体选择：15日退出窗口期，保障权利人自主决定权减轻经济负担：免预交受理费，降低投资者诉讼成本强化保护力度：财产保全免担保，提升维权执行效率第四节

其他投资者保护制度一、先行赔付先行赔付机制①发行人的控股股东、实际控制人、相关的证券公司可委托投资者保护机构就赔偿事宜与投资者达成协议，予以先行赔付。②先行赔付后可向发行人及其他连带责任人追偿。先行赔付投资者保护机构受托先行赔付，再向发行人及其他连带责任人追偿二、股东权利保护股东权利征集上市公司董事会、独立董事、持有1%以上有表决权股份的股东或投资者保护机构可作为征集人公开征集股东权利。现金股利分配上市公司应在章程中明确分配现金股利的具体安排和决策程序。三、债券持有人保护公开发行公司债券的应设立债券持有人会议保障债券持有人集体决策与权益保护机制发行人应为债券持有人聘请债券受托管理人专业第三方监督发行人履约与信息披露四、投资者保护机构投资者保护机构（1）包括中证中小投资者服务中心有限责任公司和中国证券投资者保护基金有限责任公司。（2）职能包括纠纷调解、支持诉讼、持股行权。核心职能纠纷调解支持诉讼持股行权第十一章

前沿问题第一节

股权众筹一、股权众筹的概念及意义股权众筹的概念1股权众筹是募资者通过互联网众筹平台发布创业企业或项目信息以吸引投资者投资，以股权作为回报的融资模式。股权众筹的意义2意义：有助于解决企业或项目融资问题，降低投资门槛，增加投资渠道。二、中国式股权众筹的特点及风险（1）中国式股权众筹实质上是私募或半公开融资行为区别于公开证券发行，中国式股权众筹在操作层面具有私募属性，面向特定合格投资者群体融资过程半公开化，信息披露程度和监管要求介于私募与公募之间投资者门槛、人数限制及宣传方式均受私募规则约束（2）面临信息不对称、合同欺诈、项目估值过高、缺乏投后管理等风险风险一信息不对称：融资方掌握项目真实信息，投资者难以核实风险二合同欺诈：存在虚假项目、资金挪用等欺诈行为风险三项目估值过高：缺乏公允定价机制，估值偏离真实价值风险四缺乏投后管理：投资后跟踪监督机制不完善，权益