第15章 中华民国南京临时政府和北洋政府法律

中国原创性哲学社会科学重点教材建设工程国法律中国政法大学编写组中史15第十五章中华民国南京临时政府和北洋政府时期（1912—1927）的法律目录01第一节南京临时政府时期的法律02第二节北洋政府时期的法律03第三节社会法律思潮★本章教学目的：通过本章学习，使学生掌握中华民国南京临时政府和北洋政府时期的法律的基本内容。★本章教学要求：介绍中华民国南京临时政府和北洋政府时期宪法、刑事、民事法律和司法制度发展的主要内容。★本章教学重点：民国前期的宪法、刑事、民事法律和司法制度的基本内容。★本章教学难点：民国前期立法的主要内容及对该时期宪法和立法的评价。

第一节南京临时政府时期的法律一、立法思想“立国于大地，不可无法也。立国于20世纪文明竞进之秋，尤不可以无法，所以障人权，亦所以遏邪辟。”倡导西方国家的“司法独立”原则。二、《中华民国临时政府组织大纲》

为统一革命力量，1911年11月，独立各省代表先后在上海、汉口、南京集会，商议组织成立统一革命政府事宜。各省代表联合会推选雷奋、马君武、王正廷起草了《中华民国临时政府组织大纲草案》。12月，各省代表议决通过了《中华民国临时政府组织大纲》。《中华民国临时政府组织大纲》主要内容：第一章“临时大总统”（修正案增入“副总统”）规定中华民国临时政府大总统和副总统由各省都督府代表选举产生、临时大总统的各项职权以及临时大总统缺位时由副总统代行职权。第二章“参议院”规定参议院的组成、职权以及表决办法。第三章“行政各部”规定临时政府设立外交、内务、财政、军务、交通五个行政部门。第四章“附则”规定《临时政府组织大纲》的施行期限至中华民国宪法颁布。《临时政府组织大纲》的特点：1.采纳西方“三权鼎立”原则组织政府机构。2.为实现全国的统一，仿效美国1787年宪法模式，采取了总统制。3.临时政府的立法机关采取一院制，仅设立参议院；参议院成立前，暂由各省都督府代表会议代行其职权。4.不是一部完整的宪法，对国体问题、人民基本权利义务未作规定，对司法机关也未作具体规定。三、《中华民国临时约法》1.1912年3月，临时参议院完成对《临时约法》的三读程序，由临时大总统孙中山公布施行。2.《临时约法》共五十六条，分为七章：总纲，人民，参议院，临时大总统副总统，国务员，法院，附则。3.《临时约法》带有因人立法的局限，体现了资产阶级革命派的理想主义和现实软弱性。4.《临时约法》的历史意义：（1）是中国近代第一部资产阶级共和国性质的宪法文件，具有中华民国临时宪法的效力，以其革命性和民主性树立了资产阶级民主共和的观念。（2）确立了“主权在民”“平等”“自由”的宪法原则，建构了“三权鼎立”的政权体制，成为维护民主共和的重要法律武器。（3）确认了资本主义私有制和生产方式，对打破旧的生产关系的桎梏、推进民族资本主义的发展都起到了积极作用。四、推进改革的各项法令（一）保护民权《大总统令内务部禁止买卖人口文》《大总统令广东都督严行禁止贩卖“猪仔”文》《大总统通令开放疍户惰民许其一律享有公权私权文》（二）移易风俗，革除陋习《大总统命内务部晓示人民一律剪辫令》《大总统令内务部通饬各省劝禁缠足文》《内务部报告禁赌呈》（三）推行司法改革《大总统令内务司法两部通饬所属禁止刑讯文》《大总统令内务司法两部通饬所属禁止体罚文》第二节北洋政府时期的法律一、立法思想与立法活动（一）立法思想立法思想强调立法的连续性、多样性和现实性。1.连续性体现在援用清末法律、继续推进法律近代化改革。2.多样性体现为兼采世界各国最新学说与立法例。3.现实性体现为更加注重对固有法加以甄别采纳，对与中国现实不相符合的立法继受而来的外国制度加以调适、变通，使之适应中国社会。（二）立法活动北洋政府建立之初，在法制局之下设立法典编纂会，负责起草、修订除宪法以外的各项法律。1914年，法典编纂会更名为法律编查会，改归司法部统属。1918年，法律编查会又更名为修订法律馆，以起草、修订各项法律为其职责。国会不断遭到破坏，立法权转由政治会议、约法会议、参政院等机关行使。

二、从“天坛宪草”到1923年《中华民国宪法》（一）“天坛宪草”（1913）1.由国民党议员占据多数的国会认为《中华民国临时约法》不能有效限制总统专权。2.袁世凯认为《临时约法》对总统权力限制过多3.《天坛宪草》共11章113条。11章分别为：国体，国土，国民，国会，国会委员会，大总统，国务院，法院，法律，会计，宪法之修正及解释4.责任内阁制（二）袁世凯独裁与《中华民国约法》主要目的与内容：大大增加大总统权力1.采用总统制，取代临时约法内阁制。2.外交大权归诸总统，宣战媾和缔约不必经由参政院。3.总统制定官制，任用国务员及外交大使，不必经由参政院。4.正式宪法应由国会以外国民会议制定，总统公布，宪法起草权归诸总统及参政院。5.人民公权的褫夺回复，总统应自由行之。

6.总统应有紧急命令权。7.总统应有紧急处分权。8.大总统终身制与遗嘱继承。（三）曹锟与1923年《中华民国宪法》1923年10月，宪法会议匆忙完成宪法草案的三读程序。10月10日，曹锟就任大总统，宪法会议同日公布《中华民国宪法》。因为该宪法由曹锟贿选而产生，所以又被称作“贿选宪法”。1923年《中华民国宪法》是中国近代史上第一部正式宪法。该宪法共141条，分为13章：国体，主权，国土，国民，国权，国会，大总统，国务院，法院，法律，会计，地方制度，宪法之修正解释及效力。该宪法的主要特点：1.从形式上来看，是北洋政府时期立法技术较为成熟的一部宪法。2.名义上实行地方自治，实则确认大小军阀各自为政的利益格局。三、刑事法律（一）《暂行新刑律》及其补充条例1912年，北京政府公布《临时大总统宣告暂行援用前清法律及〈暂行新刑律〉令文》：“现在民国法律未经议定、颁布，所有从前施行之法律及《新刑律》，除与民国国体抵触各条应失效力外，余均暂行援用，以资遵守。”《中华民国暂行新刑律》《暂行新刑律施行细则》《暂行新刑律补充条例》（二）两次刑法修正案1.1915年《修正刑法草案》（1）秉承“立法必依乎礼俗”的原则。（2）增加“侵犯大总统罪”，列为分则第一章。（3）为保障国家盐税收入，将《私盐治罪法》的内容并入刑法修正案，增加私盐罪一章。2.1919年《刑法第二次修正案》（1）明确规定故意与过失之范围。（2）提高刑事责任年龄。（3）废除有期徒刑的等级制度。（4）对缓刑制度加以改革。（5）对分则各章加以合理地分拆或整合。（三）刑事特别法令——《官吏犯赃条例》（1914）——《惩治盗匪法》（1914）——《惩治盗匪法执行法》（1914）——《私盐治罪法》（1914）——《陆军刑事条例》（1915）——《海军刑事条例》（1915）——《办赈犯罪惩治暂行条例》（1920）——《官吏犯赃治罪条例》（1921）四、民事法律（一）民事法律体系1.制定法：《大清现行刑律》“民事有效部分”、1914年《验契条例》、1915年《管理寺庙条例》、1917年《清理不动产典当办法》等。2.民事习惯、条理：“判断民事案件应先依法律所规定；法律无明文者，依习惯法；无习惯法者，依条理。”3.大理院的民事判例和解释例。（二）民国《民律草案》民国《民律草案》分为总则、债、物权、亲属、继承五编，共计1522条。该草案在《大清民律草案》基础上做了以下修订：1.摒弃个人主义价值取向，采取社会本位。2.注重采纳本国固有法和司法经验。3.在继受外国法方面，草案也更为成熟。五、司法思想与司法制度（一）司法思想1.统一司法、调和新旧的司法思想2.孙中山的禁止刑讯思想（二）司法机构1.普通法院系统实行四级三审制，在中央设立大理院为最高法院，在地方分设高等审判厅、地方审判厅和初级审判厅。与大理院对应设立总检察厅，与高等审判厅对应设立高等检察厅，与地方审判厅对应设立地方检察厅，与初级审判厅对应设立初级检察厅。各级审判机关与检察机关分别独立行使职权。2.县知事兼理司法。（三）诉讼审判制度1.原则上实行“司法独立”。2.地方行政官兼理司法。3.军阀干涉司法。第三节社会法律思潮一、折中融合的法律思想1.大陆法系与英美法系的折中融合。2.移植自外国的法律与中国固有法律的折中融合。3.制度理想与现实需要的折中融合。二、孙中山的法律思想1.三民主义、权能分治和“五权宪法”等思想。2.认为封建法律就是要维护专制统治，为专制统治服务，而且用刑残酷，依靠严刑峻法进行专制统治，现在的革命就是要“推翻专制”。3.认识到与民生关系较大的土地法律的重要性。4.主张取消一切不平等条约。三、宋教仁的资产阶级共和国法律方案1.以宪法确立和保障共和国体2.“三权鼎立”与责任内阁制“夫政府分三部，司法可不必言，行政则为国务院及各省官厅，立法则为国会。”“盖内阁不善而可以更迭之，总统不善则无术变易之，如必欲变易之，必致摇动国本。此吾人所以不取总统制，而取内阁制也。”3.实行“司法独立”和司法统一四、董康“拓展新知”与“借鉴旧制”相结合的法律思想“至纂修事业，须经历二之时期：一、知新时期。凡