民法基础 第二编 14

中国原创性哲学社会科学重点教材建设工程第十四章

抵押权第二编物权第一节抵押权概述第二节抵押权的设立和登记第三节抵押权的效力和实现第四节特殊抵押权第一节抵押权概述一、抵押权的概念指债权人对于债务人或第三人提供的、不移转占有而作为债务履行担保的财产，在债务人不履行到期债务或发生当事人约定的其他实现情形时，可就该财产折价或者就拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的权利。抵押权在抵押权法律关系中权利人、债权人称为抵押人提供财产作为担保的债务人或者第三人，称为供作担保的财产，称为抵押权人抵押财产二、抵押权的体系我国民法典将抵押权分为以抵押权所担保的债权在抵押权设立时是否特定为标准一般抵押权最高额抵押权将抵押权区分为以抵押财产的类别为标准不动产抵押权权利抵押权动产抵押权第二节抵押权的设立和登记一、抵押财产的条件和范围0可以设立抵押权的财产应当满足以下三个条件：须是具有独立交换价值且法律允许转让的财产须是权属明晰且抵押人有权处分的财产须是宜于抵押人占有、使用且符合社会公共利益的财产

据《民法典》第395条规定了可以设定抵押权的财产；第399条规定了不能抵押的财产。二、抵押权的登记公示

就抵押权而言，由于其设立无须转移抵押财产的占有，交付无法作为公示方法，只能采取登记作为公示方法。采取登记对抗主义对于土地经营权抵押权、动产抵押权原则上采取登记生效主义我国对于不动产抵押权和权利抵押权关于抵押权登记的效力（二）不动产抵押权未登记的法律后果1.未经登记不得对抗第三人的范围不动产抵押合同不因未办理抵押登记而无效，抵押合同的生效在债权人与抵押人之间产生了约束力——抵押人负有办理登记并最终使抵押权得以设立的义务。在不动产抵押合同关系中，办理不动产抵押权设立登记是抵押人的主义务。未办理不动产抵押权设立登记，抵押人构成违约抵押人承担违约责任的方式之一是“继续履行”，即“办理抵押登记手续”。若“抵押物转让他人”或“抵押物灭失”则债权人无法依“继续履行”请求抵押人承担违约责任抵押人承担违约责任的方式之二是“赔偿损失”。抵押人违反合同义务，不办理抵押登记手续的，债权人就抵押财产丧失优先受偿权，债权人的损失体现为“债务人不能清偿”的部分。就此部分损失，应由抵押人承担赔偿责任抵押人的损害赔偿责任对于主债务人而言具有补充性，抵押人仅在债务人不能清偿的范围内承担补充责任。不过，这一推定允许当事人依约排除适用（三）登记对抗规则1.未经登记不得对抗第三人的范围未经登记不得对抗第三人的范围：善意受让人、善意承租人、查封、扣押债权人、破产债权人、破产管理人正常经营活动中的买受人规则：正常经营活动”是指出卖人（担保人）的经营活动属于其营业执照明确记载的经营范围，且出卖人持续销售同类商品规定“已支付合理价款”要件在一定程度上是为了防止抵押人与他人合谋欺诈抵押权人正常经营活动中的买受人规则的适用不以买受人的善意为前提，而以“已支付合理价款”作为平衡正常经营活动中的买受人与其他债权人之间利益的工具在适用关系上，《民法典》第404条构成第403条的特别规定，且其适用并不以动产抵押权未登记为前提第三节抵押权的效力与实现抵押权效力所及的标的物范围的确定不仅关系到抵押权的实现程序，而且影响后顺位抵押权人和一般债权人的利益。关于抵押权效力所及的标的物的范围，应当注意以下几点：抵押权设立前为抵押财产的从物的，抵押权的效力及于抵押财产的从物，但是当事人另有约定的除外债务人不履行到期债务致使抵押财产被法院依法查封、扣押的，自查封、扣押之日起抵押权人收取由抵押财产中分离的天然孳息和法定孳息，但是抵押权人未通知应当清偿法定孳息义务人的除外一、抵押权效力所及的标的物的范围抵押权设立后，抵押财产毁损、灭失或者被征收等的，抵押权人可以请求按照原抵押权的顺位就保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿抵押权设立后，抵押财产被添附，添附物归第三人所有的，抵押权的效力及于补偿金在我国法律中，建筑物及其占用范围内的建设用地使用权各为独立的不动产（权利），但基于房地之间的天然联系，为使建筑物取得使用土地的正当权源，并合于建设用地使用权的设立目的，我国法律明确规定，处分建筑物时，占用范围内的建设用地使用权一并处分；处分建设用地使用权时，其地上建筑物亦一并处分二、抵押权对抵押权人的效力抵押权人的优先受偿权抵押权人的顺位权抵押权人的保全权抵押权人的处分权三、抵押权对抵押人的效力

抵押人对抵押财产的处分权抵押人的出抵权抵押人的出租权抵押人的收益权抵押人的求偿权和清偿承受权四、抵押权的实现（一）抵押权实现的条件须抵押权有效存在债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现抵押权的情形（二）抵押权实现的途径协议实现途径公力救济途径庭外实现途径（三）抵押权实现的方式根据《民法典》第410条的规定，抵押权的实现方式主要包括折价、拍卖、变卖三种方式。又称协议取得抵押财产、以物抵债，是指抵押权人以确定的价格取得抵押财产所有权以实现其债权。抵押财产折价抵押财产的折价指以公开竞价的形式，将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。拍卖抵押财产的拍卖是以一般买卖形式出售抵押财产，以所得价款优先偿还抵押债权的一种方式。抵押财产的变卖抵押财产的变卖第四节特殊抵押权指企业、个体工商户、农业生产经营者以现有及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时，债权人就抵押财产确定时的动产优先受偿的权利。浮

动

抵

押

权一、浮动抵押权（一）浮动抵押权的概念和特征（二）浮动抵押权的效力浮动抵押权的效力与动产抵押权的效力大体相同最大的差别在于浮动抵押权有一个效力休眠期指在抵押财产确定之前，抵押权人没有支配具体抵押财产的权利，或不产生禁止抵押人在正常经营活动中处分抵押财产的权利，除非在抵押合同中对某些财产或处分行为作相反的约定。浮动抵押权的休眠（三）浮动抵押财产的确定浮动抵押权设立后，因抵押人仍有权对抵押物自由处分，抵押物具有不特定性，其形态变动不居，价值飘浮不定。抵押权人要实现抵押权，首先要使浮动抵押停止浮动，让其固定下来。此即浮动抵押的结晶。浮动抵押财产的确定民法典称其为：浮动抵押财产的确定是因法定或约定事件的发生，抵押人丧失对抵押财产的自由处分权，抵押权人获得其对抵押财产的控制权，抵押财产形态及价值特定。固定抵押转为浮动抵押抵押权人可就抵押财产主张优先受偿权浮动抵押财产的确定是抵押权人实现抵押权的前提。浮动抵押财产确定后，浮动抵押即转化为固定抵押，抵押财产特定化，抵押人不得再处分抵押财产，抵押权人可实现抵押权，就抵押财产确定时的动产优先受偿。债务履行期届满，债权未实现；抵押人被宣告破产或者解散；发生当事人约定的实现抵押权的情形；严重影响债权实现的其他情形。

依据《民法典》第411条浮动抵押财产自下列情形之一发生时确定：二、最高额抵押权（一）最高额抵押权的概念指为担保债务的履行，债务人或者第三人为一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时，债权人在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿的权利。最高额抵押权由此可见，最高额抵押是为一定范围内的债权所提供的担保，该“一定范围”受到“最高债权额”“一定期间”“连续发生”三方面的限制。一定期间最高债权额连续发生“一定范围”受到三方限制（二）最高额抵押权的效力若当事人无特别约定，最高额抵押权所担保的债权范围，可以包括原本债权及利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产的费用、实现债权的费用等从债权，但总计不得超过约定的最高债权额。最高额抵押权担保债权的范围最高额抵押权所担保的债权确定前，抵押权人与抵押人可以通过协议变更债权确定的期间、债权范围以及最高债权额，但变更的内容不得对其他抵押权人产生不利影响。最高额抵押合同条款的变更

在最高额抵押权确定前已发生的各种担保债权，可以一般债权转让的方法进行转让；最高额抵押权确定后，即转变为一般抵押权，可以与主债权一起转让；当事人可以约定在最高额抵押担保的债权确定前，最高额抵押权随部分债权的转让而转让。最高额抵押权的处分（三）最高额抵押权的确定也称最高额抵押权的担保债权的确定，是指最高额抵押权所担保的一定范围内的不特定债权，因一定事由的发生而变为具体、特定的债权。最高额抵押权的确定根据《民法典》第423条的规定，最高额抵押权的确定事由主要有以下几类：约定的债权确定期间届