从案例看业绩承诺变更的信息披露与规范运作

从案例看业绩承诺变更的信息披露与规范运作

实务中，在标的公司经营业绩不佳时，业绩补偿承诺的履

行极易生出波折，例如业绩补偿承诺人不履行补偿承诺，

或要求调整原承诺内容等。在类似情形发生时，上市公司

面临哪些信息披露义务及规范运作要求，应当做到了然于

胸。本文拟结合诚志股份（000990）案例，对该问题进行

梳理阐释。

一、案例概要

2016年6月，诚志股份（以下称“上市公司”）以2.2亿元收

购安徽宝龙电器有限公司、丁苑林（以下称“交易对方”）所

持安徽宝龙环保科技有限公司（以下称“标的公司”）61.67%

股权，并在股权转让完成后向标的公司增资1亿元。增资完

成后，上市公司持有标的公司70%股权，成为其控股股

东。

就本次收购事宜，上市公司于2016年6月12日与交易对方

签订《投资并购协议》和《投资并购协议之补充协议》（以

下称“协议”），交易对方承诺标的公司2016年、2017年、

2018年实现的经审计净利润（扣非后）分别不低于

3,612.48万元、4,150.53万元、4,742.07万元，并约定了相

应的业绩补偿方案。双方同时约定，协议需经标的公司股东

会及上市公司股东大会批准方生效，各方对协议内容的变更

或补充应采用书面形式，作为协议附件，与协议具有同等法

律效力。

此后，标的公司完成了2016年的业绩承诺，但未能完成

2017年的业绩承诺。2017年，上市公司与交易对方签订

《补充协议二》，达成了2016-2018年三年业绩合并考核的

一致意见，也即将原承诺的“宝龙环保2016年、2017年、

2018年实现扣除非经常性损益后归属于母公司的净利润分

别不低于人民币3,612.48万元、4,150.53万元、4,742.07万

元，，变更为，，2016-2018三个会计年度累计实现扣除非经常性

损益后归属于母公司的净利润不低于人民币12,505.08万

元《补充协议二》经上市公司办公会审议，未履行董事

会及股东大会审议程序。交易对方据此未履行2017年度业

绩承诺补偿义务。

二、深交所关注重点

2018年6月21日，深交所向上市公司下发《关注函》，重

点关注问题包括：

第一、调整业绩实现节奏（即业绩总额不变，由逐年实现调

整为累计实现）是否构成业绩承诺变更；

第二、交易对方未履行2017年度的业绩补偿义务，以及

《补充协议二》的签订，是否构成协议履行情况发生重大变

化的情形，前述情形未及时披露是否违反《股票上市规则》

规定；

第三、《补充协议二》是否应当与协议生效条件一致，仅履

行办公会审议程序是否合法有效；交易对方是否仍应遵守原

业绩承诺，履行业绩补偿义务；

第四、评估报告使用收益法，标的公司利润或现金流量实现

数如低于预测数10%及以上，上市公司及评估师应当在股

东大会及指定报刊上作出解释，并向投资者公开道歉。

三、案例评点

（一）调整业绩实现节奏构成业绩承诺变更

根据《主板上市公司规范运作指引》第4.5.5条，承诺事项

应当包含承诺的具体事项、履约方式、履约时限、履约能力

分析、履约风险及防范对策、不能履约时的责任等相关内

容。尽管承诺的业绩总额未变，但由逐年实现调整为累计实

现，系对原承诺履约方式的变更，属于变更业绩承诺。

上市公司及律师事务所在回复《关注函》E寸对此予以确认。

（二）交易对方未及时履行业绩补偿义务，以及《补充协议

二》的签订，均属于应披露的重大变化

《股票上市规则》第7.6条第（二）项规定，“公司就已披

露的重大事件与有关当事人签署意向书或者协议的，应当及

时披露意向书或者协议的主要内容；上述意向书或者协议的

内容或者履行情况发生重大变更，或者被解除、终止的，公

司应当及时披露变更、解除或者终止的情况和原因。”作为

保障上市公司利益的重要安排，业绩承诺补偿条款的方案设

计及其实现情况关乎上市公司及其股东的核心利益，与此相

关的补充协议及交易对方未按协议履行业绩补偿义务的事

实，属于应当依照《股票上市规则》披露的重大变化。

上市公司及律师事务所在回复《关注函》时对此予以确认。

（三）《补充协议二》应当经股东大会审议通过后生效，否

则交易对方仍需按原承诺进行业绩补偿

《补充协议二》构成业绩承诺的变更。根据《主板上市公司

规范运作指引》第4.5.7条，承诺的变更应当经上市公司股

东大会审议。故此，《补充协议二》的生效条件应当与协议

保持一致。

上市公司及律师事务所在回复《关注函》时对此予以确认，

同时明确如《补充协议二》未获得股东大会通过，交易对方

仍需按原承诺进行业绩补偿。

（四）采用收益法评估的交易标的，利润或现金流量实现数

低于预测数10%以上时，上市公司及评估师负有解释并道

歉义务

根据《主板信息披露业务备忘录第6号——资产评估相关事

宜》，上市公司在重大资产重组、收购资产或其他交易过程

中，评估报告使用收益法的，应当在该交易完成后连续三个

会计年度（含完成当年）的年度报告中以对比列示的方式披

露相关标的资产的利润或现金流量预测数和实现数，凡相关

标的资产利润或现金流量实现数低于预测数10%—20%的，

公司及其聘请的评，'古师应当在股东大会及指定报刊上作出解

释，并向投资者公开道歉；凡未来年度报告利润或现金流量

实现数低于预测数20%以上的，公司及评估师除公开解释

并道歉以外，深交所将视年度报告事后审查情况，根据