司法考试模拟练习题及答案

司法考试模拟练习题及答案一、单项选择题（每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分）1.13周岁的甲与邻居12周岁的乙因琐事发生冲突，甲怀恨在心，次日携带事先准备的管制刀具潜入乙家中，朝乙胸口连刺数刀导致乙当场失血性休克死亡。根据我国刑法及相关司法解释规定，关于本案的追诉与认定，下列哪一选项是正确的？A.因甲犯罪时不满14周岁，不承担任何刑事责任，只能由政府收容教养B.甲的行为不属于“情节恶劣”的范畴，无需追究刑事责任C.对甲追究刑事责任需要报最高人民法院核准D.若检察机关未对甲提起公诉，被害人近亲属有权针对甲及其监护人提起独立的死亡赔偿金赔偿民事诉讼答案：D解析：依据《刑法》第17条第3款规定，已满十二周岁不满十四周岁的人，犯故意杀人、故意伤害罪，致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾，情节恶劣，经最高人民检察院核准追诉的，应当负刑事责任。本案中甲事先准备凶器、潜入被害人家中实施杀人行为，主观恶性极深，属于法定的“情节恶劣”情形，并非完全不承担刑事责任，A、B选项错误；核准追诉的主体是最高人民检察院而非最高人民法院，针对未成年人死刑的核准才归属最高人民法院，C选项错误。依据《民法典》侵权责任编及《刑事诉讼法》相关规定，被害人近亲属主张的人身损害赔偿请求权属于独立的民事权利，即便检察机关未对涉案未成年人提起公诉，权利人也可单独向人民法院提起民事诉讼主张赔偿，D选项表述正确。2.王某于2021年全款购买位于某市高新区的商品住房一套，2022年王某自书遗嘱明确写明：该房屋所有权由儿子王大继承，在王某去世后至保姆李某百年之前，房屋的居住权归李某享有，双方未另行约定居住权的对价。2023年王某突发疾病去世，王大办理了房屋所有权转移登记，直至2024年李某才发现遗嘱内容，双方共同到不动产登记机构办理了居住权登记。根据《民法典》及相关司法解释规定，下列哪一选项是正确的？A.李某的居住权自王某去世时设立B.王大在居住权存续期间将房屋出售给第三人的，房屋买卖合同直接无效C.李某在居住权存续期间死亡的，其继承人有权主张继承剩余期限的居住权D.李某有权在居住权有效期内，基于合理使用需求对房屋的老化水电管线进行不影响房屋主体结构的改造答案：D解析：《民法典》第368条明确规定，居住权自登记时设立，因此李某的居住权自2024年完成登记时生效，并非王某去世时自动设立，A选项错误。居住权是用益物权，仅对房屋的使用权限作出限制，所有权人处分房屋的负担行为效力不受影响，王大与第三人签订的房屋买卖合同不存在效力瑕疵，仅买受人无法主张李某搬离房屋，B选项错误。《民法典》明确规定居住权不得转让、不得继承，李某死亡后居住权直接消灭，不存在继承空间，C选项错误。居住权人基于正常居住需求，在不损害房屋所有权人核心利益的前提下，有权对房屋内的附属设施进行合理修缮改造，符合用益物权的基本属性，D选项表述正确。3.根据2021年修订的《行政处罚法》及税务领域特别法规定，下列关于行政处罚的认定，哪一选项是符合法律规定的？A.某区税务局对辖区内偷税10万元的企业作出的“限制开展生产经营活动”决定，属于行政处罚的法定种类B.某国企工作人员因工作失误导致公共财产损失，所在单位对其作出的记过处分，属于《行政处罚法》约束的处罚范畴C.某生态环境局对违法排污企业作出的通报批评决定，不属于法定行政处罚种类D.市场监管部门扣押涉嫌违法经营的商户的经营设备，属于法定的财产罚类别答案：A解析：2021年《行政处罚法》新增的处罚种类明确包含“限制开展生产经营活动”，税务机关针对税收违法行为作出的该类约束性决定属于行政处罚范畴，A选项正确。行政机关、国企对内部工作人员作出的记过、降职等处分属于内部行政处分，不对外发生效力，不受《行政处罚法》调整，B选项错误。通报批评属于新增的申诫罚类别的行政处罚，C选项错误。行政机关扣押涉案财物的行为属于行政强制措施，不属于最终的财产罚，行政处罚中的财产罚特指罚款、没收违法所得、没收非法财物，D选项错误。4.根据2022年修正的《民事诉讼法》及相关司法解释，下列关于独任制适用的说法，哪一选项是正确的？A.某基层人民法院审理标的额超出当地上年度就业人员年平均工资50%的普通民商事案件，只要双方当事人事先协商一致同意，就可以适用普通程序独任制审理B.中级人民法院审理上诉的一审适用简易程序的案件，即便案件属于新类型且有重大法律适用指导意义，经双方当事人同意也可以适用二审独任制C.基层人民法院适用简易程序审理的案件，审理期限最长可以延长至6个月D.独任制审理过程中法官发现案件涉及集体公共利益的，应当直接裁定转为合议庭适用普通程序审理答案：D解析：《民事诉讼法》明确规定，基层人民法院审理的基本事实清楚、权利义务关系明确的第一审民事案件，标的额超过当地上年度就业人员年平均工资二分之一的，只有双方当事人同意才能适用普通程序独任制，但新类型、疑难复杂、社会影响较大的案件排除适用，A选项未列明案件属于“事实清楚、权利义务明确”的前提，表述错误；二审独任制仅适用于一审适用简易程序结案、且事实清楚权利义务明确的上诉案件，涉及重大法律适用意义的案件不得适用独任制，B选项错误。简易程序的审理期限不得延长，普通程序独任制的审理期限经院长批准可以延长1个月，C选项错误。案件审理过程中发现存在涉及国家利益、社会公共利益等不适合独任制的情形，法官应当直接裁定转换为合议制普通程序，D选项表述符合法律规定。二、多项选择题（每题所设选项中至少有两个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分）1.下列关于正当防卫的认定，根据我国刑法及指导性案例规则，说法正确的有？A.甲深夜回家途中遭遇持刀抢劫，奋起反抗将犯罪嫌疑人推倒在地，犯罪嫌疑人倒地后头部磕碰石块重伤失去行动能力，甲为泄愤又连续踢踹其头部数分钟致其死亡，甲的后续行为不成立正当防卫B.乙在小区内看到男子王某正在拖拽未成年少女意图实施性侵，上前阻拦过程中与王某发生肢体冲突，乙随手捡起路边的木棍将王某打倒在地后仍连续击打，事后查明王某当时已经丧失侵害能力，针对乙的行为应当认定为防卫过当，减轻或免除处罚C.丙与聚众斗殴的对方人员打斗过程中，发现对方首要分子掏出枪指向自己，直接持刀将对方刺死，丙的行为成立特殊正当防卫，无需承担刑事责任D.保安丁在小区巡逻时发现小偷正在撬居民住宅的门锁，上前抓捕时小偷转身就跑，丁从背后甩出防爆棍将小偷打倒致其轻伤，丁的行为属于正当防卫，无需追责答案：ABC解析：正当防卫要求不法侵害正在进行，A选项中抢劫行为人已经失去行动能力，不法侵害已经终结，甲后续的泄愤行为属于事后防卫，不成立正当防卫，A正确；针对正在进行的行凶、强奸等严重危及人身安全的暴力犯罪，防卫人出于制止侵害的目的即便出现超过必要限度的结果，也应当优先认定为防卫性质，仅后续打击已经失去侵害能力的行为人属于防卫过当，B选项符合指导性案例的裁判规则；聚众斗殴中一方突然使用枪支升级暴力性质，已经转化为严重危及人身安全的暴力犯罪，此时防卫人享有特殊防卫权，C正确；针对盗窃这类非严重暴力的财产违法行为，防卫人直接使用致命性器械袭击逃跑的行为人，明显超过必要限度，不属于正当防卫，D错误。2.根据《民法典》合同编关于保理合同的规定，下列说法正确的有？A.有追索权的保理合同中，保理人向应收账款债务人主张应收账款债权，即便超出其融资本息及相关费用的部分，也全部归保理人所有B.无追索权的保理合同中，保理人向应收账款债务人主张应收账款债权后无法完全收回的，不得向债权人主张返还融资款C.保理人在订立保理合同过程中未在中国人民银行征信中心办理保理业务登记的，该保理合同不发生法律效力D.应收账款债权人与债务人恶意串通，虚构不存在的应收账款债权转让给保理人订立保理合同的，保理人有权向债权人主张解除合同并要求承担违约责任答案：BD解析：有追索权的保理中，保理人主张债权后所得价款超出融资本息的部分应当返还给应收账款债权人，A选项错误；无追索权的保理相当于应收账款买卖，保理人自行承担债权无法实现的风险，无权向债权人追索，B选项正确；保理登记属于对抗要件而非生效要件，未办理登记不影响保理合同本身的效力，仅不能对抗后续就同一应收账款受让的善意第三人，C选项错误；虚构应收账款属于保理合同的欺诈事由，保理人有权主张解除合同，也可以选择撤销合同，D选项表述合法。3.根据《行政赔偿法》及相关司法解释规定，下列关于行政赔偿义务机关的认定，说法正确的有？A.区公安分局下属的派出所超越职权对当事人作出行政拘留10日的处罚决定，当事人不服提起行政赔偿诉讼的，赔偿义务机关为区公安分局B.经过复议机关复议的行政赔偿案件，复议机关决定加重当事人损害的，复议机关应当对全部的损害结果承担赔偿责任C.行政机关被撤销的，没有继续行使其职权的行政机关的，赔偿义务机关为作出撤销决定的行政机关D.申请行政赔偿的请求人不服赔偿义务机关作出的拒赔决定，应当先向赔偿义务机关的上一级机关申请复议，不得直接向人民法院提起行政赔偿诉讼答案：AC解析：派出所没有行政拘留处罚的法定职权，其超越种类权限作出的行为，所属的公安分局是赔偿义务机关，A正确；复议机关加重损害的，仅对加重的部分承担赔偿责任，原机关对原生损害承担责任，B错误；行政机关被撤销后无权利义务承受人的，由作出撤销决定的机关作为赔偿义务机关，C正确；赔偿请求人对赔偿义务机关的决定不服的，既可以向上一级机关申请复议，也可以直接向人民法院提起行政赔偿诉讼，无需复议前置，D错误。三、不定项选择题（每题所设选项中至少有一个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分）甲与乙共谋深夜潜入某小区住户家中盗窃，二人入户后分头翻找财物，甲在卧室翻找财物过程中发现独自在家的女主人丙正在熟睡，临时起意强奸丙，乙在客厅听到动静后赶到卧室门口，看到甲正在实施强奸行为，转身继续翻找财物没有制止。丙反抗过程中摸到床头柜放置的水果刀，直接将甲捅成重伤。乙见状抓起盗窃得手的2万元现金就朝门外逃跑，逃跑过程中被楼下巡逻的保安当场抓获，乙到案后主动交代了两年前自己单独实施的一起入户抢劫犯罪事实。根据上述案情，请回答1-4题：1.关于本案的共谋行为认定，下列说法正确的是？A.甲乙二人仅在盗窃罪的范围内成立共同犯罪B.甲实施的强奸行为超出二人盗窃的共同故意，乙无需对强奸罪承担责任C.乙看到甲实施强奸行为没有制止，属于不作为的帮助，二人成立强奸罪的共犯D.甲的强奸行为属于入户强奸，应当适用升格法定刑答案：ACD解析：二人以盗窃的共谋入户，入户之后甲实施强奸，乙基于共同入户的先行行为负有制止同伙实施超出共谋范围的犯罪行为的义务，其能制止而不制止，属于不作为的片面帮助，二人在盗窃罪、强奸罪范围内都成立共犯，A错误，C正确；强奸行为发生在户内，属于入户强奸的法定加重情节，D正确。2.丙捅伤甲的行为性质应当如何认定？A.成立正当防卫，不承担刑事责任B.成立防卫过当，应当减轻处罚C.成立故意伤害罪，应当从轻处罚D.属于假想防卫，按照过失犯罪处理答案：A解析：丙面对正在发生的强奸这一严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为造成侵害人重伤，成立特殊正当防卫，无需承担刑事责任。3.乙逃跑过程中被保安抓获，其主动交代两年前单独实施的入户抢劫的行为，属于下列哪一情节？A.坦白B.特别自首C.一般自首D.立功答案：B解析：乙因盗窃犯罪被抓获，如实供述司法机关尚未掌握的本人的其他抢劫犯罪事实，属于特别自首的法定情节。4.关于本案的犯罪形态认定，下列说法正确的是？A.甲乙二人的盗窃罪已经既遂B.甲的强奸罪已经既遂C.甲的强奸罪成立未遂D.乙就抢劫罪成立自首答案：ABD解析：二人已经盗窃得手2万元现金，盗窃罪既遂，甲已经完成强奸行为，强奸罪既遂，乙如实供述自己之前单独实施的入户抢劫事实，就该抢劫罪成立自首。四、案例分析题2021年3月，A市甲房地产开发公司将位于该市B区的商品住房一套以200万元的价格出售给乙，双方签订了书面房屋买卖合同，乙当日支付全部购房款，甲公司承诺1年内为乙办理房屋所有权转移登记。2021年10月，甲公司因融资需求，隐瞒房屋已经出售的事实，将该房屋抵押给C市丙银行办理了150万元的经营性贷款，双方在B区不动产登记中心办理了房屋抵押登记。2022年5月，甲公司资金链断裂，迟迟未给乙办理过户登记，反而因其他债务纠纷被丁公司起诉到B区人民法院，B区人民法院根据丁公司的申请查封了登记在甲公司名下的该套房屋。乙得知房屋被查封后，向B区人民法院提出执行异议，主张自己已经支付全部购房款、实际占有使用房屋，享有排除强制执行的民事权益。问题：1.乙主张排除法院对涉案房屋强制执行的诉讼请求是否符合法律规定？请说明理由。2.若乙提出的执行异议被B区人民法院裁定驳回，乙拟提起执行异议之诉，本案的适格被告包括哪些主体？请说明理由。3.若人民法院经审理认定乙的权利能够排除强制执行，丙银行的抵押权能否继续行使？请说明理由。参考答案要点：1.乙的主张符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第29条的规定，在金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同、所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋、已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十三个条件的，其权利能够排除人民法院的强制执行。本案中乙已经支付全部购房款，名下无其他居住用房，在查封前已经签订合法有效的买卖合同，因此