商业秘密保护检验规范

商业秘密保护检验规范第一章总则第一条为规范商业秘密保护检验工作，保障商业秘密权利人合法权益，维护公平竞争的市场秩序，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》《中华人民共和国保守国家秘密法》《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律法规，制定本规范。第二条本规范适用于行政机关、司法机关、仲裁机构、第三方检验机构等开展的商业秘密认定、侵权判定、损失评估等检验活动，企事业单位内部商业秘密保护自查、风险评估可参照执行。第三条商业秘密保护检验应当遵循合法、客观、公正、保密的原则，严格遵守法定程序，保障当事人的知情权、陈述权和申辩权。检验人员应当具备相应的专业知识和业务能力，与检验事项有利害关系的应当回避。第二章商业秘密构成要件检验第四条商业秘密是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息。检验商业秘密是否成立，应当同时对秘密性、价值性、保密性三个构成要件进行审查。第五条秘密性检验应当重点审查以下内容：（一）相关信息是否为所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得。具有下列情形之一的，可以认定信息不具有秘密性：该信息在所属领域属于一般常识或者行业惯例；该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，所属领域的相关人员通过观察上市产品即可直接获得；该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开；所属领域的相关人员从其他公开渠道可以获得该信息。（二）信息的具体内容和组合方式。若信息由多个公知要素组成，其独特组合形成的整体信息不为公众所知悉的，应当认定具有秘密性。（三）信息获取的成本和难度。权利人为获取、整理、优化相关信息投入的人力、物力、财力，以及竞争对手获取相同信息所需付出的代价，应当作为秘密性认定的参考因素。第六条价值性检验应当重点审查以下内容：（一）信息是否能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益，是否具有竞争优势。包括但不限于提高生产效率、降低生产成本、提升产品质量、拓展市场份额、增加交易机会、减少经营风险等。（二）信息的应用场景和持续利用价值。信息已经实际应用于生产经营活动的，应当认定具有价值性；尚未实际应用但具有明确的应用前景，能够为权利人带来预期经济利益的，也应当认定具有价值性。（三）信息的经济价值大小可以通过研发成本、市场应用收益、许可使用费用、侵权获利等方式综合评估。第七条保密性检验应当重点审查权利人是否采取了与信息的商业价值、重要程度相适应的保密措施，具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄露的，应当认定权利人采取了相应保密措施：（一）签订保密协议或者在合同中约定保密义务；（二）通过章程、规章制度、培训、告知等方式，对员工、供应商、客户等提出保密要求；（三）对涉密信息的载体采取加密、加锁、标注保密标识、限制访问权限等物理或者技术保护措施；（四）对涉密信息的知悉范围进行严格限定，仅允许必要的人员知悉相关内容；（五）对离开涉密场所的人员、设备、载体进行检查；（六）采取其他合理的保密措施。保密措施的合理性判断应当结合信息的特点、保密成本、行业惯例等因素综合认定，不要求措施必须达到绝对不可破解的程度。第三章侵权行为检验第八条侵犯商业秘密的行为检验应当首先审查行为人是否具有接触商业秘密的可能性，再审查被诉侵权信息与权利人的商业秘密是否实质相同，最后审查行为人是否存在不正当获取、披露、使用或者允许他人使用商业秘密的行为。第九条接触可能性的审查应当包括以下情形：（一）行为人是权利人的现任或者前任员工、合作伙伴、顾问等，因工作关系、业务往来能够接触到商业秘密；（二）行为人通过盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入等不正当手段获取了商业秘密；（三）行为人明知或者应知商业秘密是他人通过不正当手段获取的，仍然予以获取、使用或者披露。第十条信息实质相同的检验应当采用“接触+实质相似-合法来源”的判断规则，重点对比以下内容：（一）被诉侵权信息与权利人商业秘密的核心内容、关键要素、独特组合方式是否一致；（二）两者的差异是否属于非实质性的细微改动，是否属于所属领域人员无需付出创造性劳动即可联想到的变更；（三）对于技术信息，可以委托专业技术鉴定机构进行同一性比对；对于经营信息，可以通过交易习惯、客户特定需求、合作细节等方面进行综合判断。第十一条侵权行为的具体类型检验：（一）以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（三）违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密；（四）教唆、引诱、帮助他人违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密；（五）第三人明知或者应知前款所列违法行为，仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的，视为侵犯商业秘密。第十二条合法来源抗辩的审查，被诉侵权人主张其信息具有合法来源的，应当举证证明存在以下情形：（一）信息是通过自行开发研制获得的，应当提供研发记录、实验数据、研发人员证言等证据；（二）信息是通过反向工程获得的，反向工程是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息，应当提供反向工程的实施过程、记录、成本投入等证据。但被诉侵权人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持；（三）信息是通过权利人的许可、转让等合法方式获得的，应当提供许可协议、转让合同、支付凭证等证据；（四）信息是从公开渠道合法获取的，应当提供公开出版物、公开报道、展览记录等证据。第四章损害后果检验第十三条侵犯商业秘密的损害赔偿金额可以按照以下方式计算：（一）按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定。实际损失可以根据权利人因侵权所造成商品销售减少量乘以该商品的单位利润计算；销售减少量难以确定的，按照侵权商品销售量乘以该商品的单位利润计算。（二）实际损失难以计算的，按照侵权人因侵权所获得的利益确定。侵权获利可以根据侵权商品销售量乘以该商品的单位利润计算；侵权商品的单位利润无法确定的，参照该商品的市场平均利润计算。（三）权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商业秘密许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支，包括律师费、公证费、鉴定费、差旅费等。（四）对恶意侵犯商业秘密，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、商业秘密许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五百万元以下的赔偿。第十四条商业秘密价值贬损的评估应当考虑以下因素：（一）商业秘密的研发成本、应用周期、市场竞争优势的持续时间；（二）侵权行为的持续时间、影响范围、严重程度；（三）商业秘密是否已经因侵权行为公开，公开后对权利人造成的经济损失；（四）商业秘密被侵权后，权利人重新建立竞争优势所需的成本。第十五条对于涉及刑事犯罪的商业秘密侵权案件，损失数额在三十万元以上的，应当认定为“给商业秘密的权利人造成重大损失”；损失数额在二百五十万元以上的，应当认定为“造成特别严重后果”，依法追究刑事责任。第五章检验程序与证据规则第十六条商业秘密保护检验应当按照以下程序进行：（一）申请与受理。检验申请人应当提交检验申请书、商业秘密权属证明、侵权行为证据、损失证据等材料，检验机构对材料进行审查后，符合受理条件的予以受理。（二）组建检验组。检验组应当由至少三名具有相关专业知识的人员组成，涉及复杂技术问题的，可以聘请外部专家参与。（三）证据固定与保全。对于可能灭失或者以后难以取得的证据，应当及时采取公证、查封、扣押、电子数据固化等保全措施。（四）调查与比对。检验组应当对当事人提交的证据进行核实，必要时可以进行现场勘验、询问证人、委托专业鉴定。对商业秘密信息和被诉侵权信息进行逐一比对，形成比对记录。（五）出具检验报告。检验报告应当包括检验事项、检验过程、事实认定、法律依据、检验结论等内容，由检验组成员签字并加盖检验机构印章。第十七条证据审查应当遵循真实性、合法性、关联性原则，重点审查以下内容：（一）证据的来源是否合法，是否存在非法取证的情形；（二）证据是否能够证明商业秘密的存在、侵权行为的发生以及损害后果的大小；（三）电子数据证据应当审查其是否存在篡改、伪造的情形，是否有完整的保管链；（四）证人证言应当审查证人与当事人是否存在利害关系，证言内容是否与其他证据相互印证。第十八条举证责任分配：（一）权利人应当举证证明其主张的商业秘密符合法定构成要件，对方当事人接触或者有条件接触该商业秘密，以及对方当事人的信息与其商业秘密实质相同。（二）被诉侵权人应当举证证明其使用的信息与权利人的商业秘密存在实质性差异，或者具有合法来源，或者权利人的商业秘密不符合法定构成要件。（三）对于损害赔偿数额，权利人应当举证证明其实际损失或者侵权人的侵权获利，无法举证的，可以请求法院适用法定赔偿。第六章检验人员保密义务与责任第十九条检验人员在检验过程中知悉的商业秘密，应当承担严格的保密义务，不得向任何无关人员披露，不得在检验工作之外使用该商业秘密。检验结束后，应当将所有涉及商业秘密的材料移交权利人或者按照规定销毁，不得擅自留存。第二十条检验人员违反保密义务，披露、使用或者允许他人使用在检验过程中知悉的商业秘密的，应当依法承担民事赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。检验机构应当建立严格的内部保密管理制度，对检验人员的保密义务履行情况进行监督。第二十一条检验人员存在下列情形之一的，应当依法给予处分；