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2026年劳务派遣用工法律试题及答案一、单项选择题(本大题共10小题,每小题2分,共20分。在每小题列出的四个选项中,只有一项是最符合题目要求的。)1.根据《中华人民共和国劳动合同法》及《劳务派遣暂行规定》,经营劳务派遣业务应当具备的条件不包括()。A.注册资本不得少于人民币二百万元B.有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施C.有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度D.必须为国有独资企业或国有控股企业2.劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立()以上的固定期限劳动合同。A.一年B.二年C.三年D.半年3.用工单位只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上使用被派遣劳动者。关于“辅助性”工作岗位的认定,下列表述正确的是()。A.由用工单位自行决定,无需备案B.由劳务派遣单位决定,并通知用工单位C.由用工单位决定,并应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定,并在用工单位内公示D.由劳动行政部门直接认定4.用工单位使用被派遣劳动者的数量不得超过其用工总量的()。A.5%B.10%C.15%D.20%5.关于劳务派遣单位、用工单位与被派遣劳动者的关系,下列说法错误的是()。A.劳务派遣单位与被派遣劳动者之间是劳动关系B.用工单位与被派遣劳动者之间是用工关系,不是劳动关系C.被派遣劳动者在用工单位工作期间,有权要求与用工单位的劳动者同工同酬D.被派遣劳动者只能与劳务派遣单位签订以完成一定工作任务为期限的劳动合同6.劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的,被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件,按照()的标准执行。A.劳务派遣单位所在地B.用工单位所在地C.劳务派遣单位与用工单位约定地D.劳动者户籍所在地7.被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照()标准,按月支付报酬。A.用工单位所在地人民政府规定的最低工资标准B.劳务派遣单位所在地人民政府规定的最低工资标准C.本单位相同岗位最低档工资D.劳动合同约定工资的80%8.劳务派遣单位或者用工单位违反《劳动合同法》规定,给被派遣劳动者造成损害的,应当()。A.由劳务派遣单位承担全部赔偿责任B.由用工单位承担全部赔偿责任C.由劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任D.由劳务派遣单位或用工单位中过错方承担赔偿责任9.关于劳务派遣协议,下列说法正确的是()。A.劳务派遣协议是劳务派遣单位与劳动者之间签订的B.劳务派遣协议是劳务派遣单位与用工单位之间签订的C.劳务派遣协议是用工单位与劳动者之间签订的D.劳务派遣协议的内容可以自由约定,无需载明派遣岗位和人员数量10.用工单位决定使用被派遣劳动者的辅助性岗位,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定,并在()公示。A.劳务派遣单位内B.行业内部C.用工单位内D.劳动行政部门网站二、多项选择题(本大题共5小题,每小题3分,共15分。在每小题列出的四个选项中,有两个或两个以上选项是符合题目要求的。多选、少选、错选均不得分。)11.根据《劳务派遣暂行规定》,用工单位可以使用被派遣劳动者的工作岗位包括()。A.临时性工作岗位B.辅助性工作岗位C.替代性工作岗位D.主营业务的固定岗位12.下列情形中,被派遣劳动者可以解除劳动合同的有()。A.劳务派遣单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的B.劳务派遣单位未及时足额支付劳动报酬的C.劳务派遣单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的D.劳务派遣单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的13.有下列哪些情形之一的,用工单位可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位?()A.用工单位有《劳动合同法》第四十条第三项、第四十一条规定情形的B.用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营的C.劳务派遣协议期满终止的D.被派遣劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的14.关于劳务派遣单位应当对被派遣劳动者履行的义务,下列说法正确的有()。A.如实告知被派遣劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬,以及被派遣劳动者要求了解的其他情况B.建立培训制度,对被派遣劳动者进行上岗知识、安全教育培训C.依法支付被派遣劳动者的劳动报酬和相关待遇D.为被派遣劳动者提供与工作岗位相关的福利待遇,该福利待遇可以与用工单位正式员工不同15.关于劳务派遣单位与用工单位之间关系及法律责任,下列说法正确的有()。A.劳务派遣单位与用工单位之间签订的劳务派遣协议属于民事合同B.劳务派遣单位违法解除或者终止被派遣劳动者的劳动合同的,应当依照《劳动合同法》规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金C.用工单位给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任D.劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬三、填空题(本大题共5小题,每小题2分,共10分。)16.经营劳务派遣业务,应当向劳动行政部门依法申请行政许可;经许可的,依法办理相应的公司登记。未经许可,任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。该行政许可由()负责实施。17.劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立()年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬。18.劳务派遣协议应当载明派遣岗位和人员数量、派遣期限、()和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。19.用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限,不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。被派遣劳动者有《劳动合同法》第四十二条规定情形的,在派遣期限届满前,用工单位()依据《劳动合同法》第四十条、第四十一条规定将被派遣劳动者退回劳务派遣单位。20.劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的,应当在()为被派遣劳动者参加社会保险,按照用工单位所在地的规定缴纳社会保险费。四、判断题(本大题共5小题,每小题2分,共10分。正确的打“√”,错误的打“×”。)21.劳动合同用工是我国企业的基本用工形式,劳务派遣用工是补充形式,只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。()22.劳务派遣单位可以招用未满十六周岁的未成年人从事劳务派遣工作。()23.用工单位应当对被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训,培训费用由劳务派遣单位承担。()24.被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或者用工单位依法参加或者组织工会,维护自身的合法权益。()25.用工单位决定使用被派遣劳动者的辅助性岗位,无需经过民主程序,只需向劳动行政部门备案即可。()五、简答题(本大题共4小题,每小题8分,共32分。)26.简述《劳务派遣暂行规定》中关于“临时性工作岗位”的定义,并说明认定临时性岗位时应注意的关键点。27.简述劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同应当具备的特殊法定条款(除一般劳动合同必备条款外)。28.简述用工单位对被派遣劳动者的义务主要有哪些?29.简述被派遣劳动者在哪些情况下,用工单位不得依据《劳动合同法》第四十条、第四十一条的规定将其退回劳务派遣单位?六、案例分析题(本大题共2小题,第30题15分,第31题18分,共33分。要求结合所学法律知识,对案例进行深入分析,逻辑清晰,条理分明,法条引用准确。)30.【案例分析题】A公司(劳务派遣单位,注册资本300万元)与B公司(用工单位)签订了一份为期两年的劳务派遣协议,约定由A公司向B公司派遣员工20名,从事B公司的产品包装工作。该包装工作岗位属于B公司常设的、为主营业务(生产销售电子产品)提供配套服务的连续性岗位,B公司未就该岗位是否属于“辅助性”岗位履行民主程序。A公司派遣的员工中,有5名员工在B公司连续工作已超过三年,且一直在该包装岗位工作。后因B公司经营策略调整,B公司以“岗位撤销”为由,将这5名连续工作超过三年的员工退回A公司,并拒绝支付任何经济补偿。A公司收到退回员工后,以“退回理由成立”为由,与这5名员工解除了劳动合同,并仅支付了工作年限对应的经济补偿金,但未支付赔偿金。问题:(1)请分析B公司将包装岗位全部使用劳务派遣员工的做法是否符合法律规定?并说明理由。(2)请分析B公司将工作超过三年的被派遣劳动者退回A公司的行为是否合法?并说明理由。(3)请分析A公司与这5名员工解除劳动合同的行为是否合法?若员工主张违法解除劳动合同赔偿金(即二倍经济补偿标准的赔偿金),能否得到支持?请说明理由。(4)若上述被退回的员工主张与B公司存在劳动关系,要求B公司承担用人单位责任,应否得到支持?请说明理由。31.【案例分析题】2025年3月,某劳务派遣公司(以下简称丙公司)与某大型国有银行(以下简称丁银行)签订劳务派遣协议,约定由丙公司向丁银行派遣柜员助理10名,派遣期限为2年。丁银行与丙公司约定,派遣员工的工资由丁银行按月支付给丙公司,再由丙公司发放给派遣员工。2025年6月,丁银行发现其中一名派遣员工小李工作失误,造成客户投诉,遂以“严重违反用工单位规章制度”为由,将小李退回丙公司,并要求丙公司立即与小李解除劳动合同。丙公司经调查认为,小李的失误系因银行新系统操作复杂所致,小李本人并无严重过错,丁银行规定的“严重违反规章制度”条款并未经职工代表大会讨论。丙公司拒绝了丁银行立即解除的要求,但同意将小李退回,并安排小李待岗,按月支付其待岗工资(按丙公司所在地最低工资标准支付)。小李被退回后,丁银行未再为其安排其他工作。小李认为,自己虽被退回,但劳动合同尚未解除,且自己一直在丁银行所在地工作,丙公司应按丁银行所在地的最低工资标准支付其待岗工资。丁银行所在地最低工资标准高于丙公司所在地最低工资标准。问题:(1)丁银行将小李退回丙公司的行为是否合法?请结合法律关于退回事由的规定进行分析。(2)丙公司不同意立即解除劳动合同,而是安排小李待岗并支付待岗工资的做法是否符合法律规定?请说明理由。(3)小李关于待岗工资标准的主张是否成立?请说明法律依据。(4)若小李向劳动行政部门投诉,反映丁银行长期使用劳务派遣工从事柜员助理这一核心岗位,且数量超过其用工总量的10%,劳动行政部门应如何处理?请说明法律后果。(附:参考答案及解析)一、单项选择题答案及解析1.【答案】D【解析】根据《劳动合同法》第五十七条,经营劳务派遣业务应当具备下列条件:(一)注册资本不得少于人民币二百万元;(二)有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施;(三)有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度;(四)法律、行政法规规定的其他条件。申请经营劳务派遣业务的,应当向劳动行政部门依法申请行政许可。法律并未规定劳务派遣单位必须为国有独资或国有控股企业,故D项错误,符合题意。2.【答案】B【解析】根据《劳动合同法》第五十八条第二款,劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬。故B项正确。3.【答案】C【解析】根据《劳务派遣暂行规定》第三条第三款,用工单位决定使用被派遣劳动者的辅助性岗位,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定,并在用工单位内公示。故C项正确。A、B、D项均不符合法定民主程序要求。4.【答案】B【解析】根据《劳务派遣暂行规定》第四条,用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量,使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%。故B项正确。5.【答案】D【解析】根据《劳动合同法》第五十八条,劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬。该法条明确要求订立固定期限劳动合同,而非以完成一定工作任务为期限的劳动合同。故D项说法错误,符合题意。A、B、C项说法均符合法律规定。6.【答案】B【解析】根据《劳动合同法》第六十一条,劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的,被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件,按照用工单位所在地的标准执行。故B项正确。7.【答案】A【解析】根据《劳动合同法》第五十八条第二款,被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬。此处的“所在地”应指被派遣劳动者实际履行劳动合同所在地,即用工单位所在地。故A项正确。B项错误。8.【答案】C【解析】根据《劳动合同法》第九十二条第二款,劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的,由劳动行政部门责令限期改正;逾期不改正的,以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款,对劳务派遣单位,吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。故C项正确。9.【答案】B【解析】根据《劳动合同法》第五十九条,劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位(以下称用工单位)订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。故劳务派遣协议是劳务派遣单位与用工单位之间订立的民事合同,A、C项错误,B项正确。D项错误,该协议有法定必备内容。10.【答案】C【解析】根据《劳务派遣暂行规定》第三条第三款,用工单位决定使用被派遣劳动者的辅助性岗位,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定,并在用工单位内公示。故C项正确。二、多项选择题答案及解析11.【答案】ABC【解析】根据《劳动合同法》第六十六条,劳务派遣只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。故A、B、C项正确。D项“主营业务的固定岗位”不符合劳务派遣“三性”要求,禁止使用劳务派遣工。12.【答案】ABCD【解析】根据《劳动合同法》第三十八条,用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。该法条同样适用于劳务派遣单位(作为用人单位)。D项属于《劳动合同法》第二十六条第一款规定的情形(以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的),致使劳动合同无效,劳动者可据此解除合同。故A、B、C、D项均正确。13.【答案】ABCD【解析】根据《劳务派遣暂行规定》第十二条,有下列情形之一的,用工单位可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位:(一)用工单位有劳动合同法第四十条第三项、第四十一条规定情形的;(二)用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营的;(三)劳务派遣协议期满终止的。被派遣劳动者有劳动合同法第四十二条情形的,在派遣期限届满前,用工单位不得依据前款第一项退回被派遣劳动者。A项对应第一项,B项对应第二项,C项对应第三项。D项,根据《劳动合同法实施条例》第二十一条,劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止,被派遣劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的,劳动合同当然终止,用工单位可以退回,故D项正确。因此,A、B、C、D项均正确。14.【答案】ABC【解析】根据《劳务派遣暂行规定》第六条,劳务派遣单位应当对被派遣劳动者履行下列义务:(一)如实告知被派遣劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬,以及被派遣劳动者要求了解的其他情况;(二)建立培训制度,对被派遣劳动者进行上岗知识、安全教育培训;(三)依法支付被派遣劳动者的劳动报酬和相关待遇;(四)依法为被派遣劳动者缴纳社会保险费,并办理社会保险相关手续;(五)督促用工单位依法为被派遣劳动者提供劳动保护和劳动安全卫生条件;(六)依法出具解除或者终止劳动合同的证明;(七)协助处理被派遣劳动者与用工单位的纠纷;(八)法律、法规和规章规定的其他事项。A、B、C项均符合。D项错误,根据《劳动合同法》第六十三条,被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利,福利待遇也属于同工同酬范畴,不应有实质性差异。15.【答案】ABD【解析】A项正确,劳务派遣单位与用工单位之间签订的劳务派遣协议属于民事合同,受民法典调整。B项正确,根据《劳动合同法》第八十七条,用人单位违法解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。C项错误,根据《劳动合同法》第九十二条,用工单位给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。该责任是法定连带责任,而非由用工单位单独承担。D项正确,根据《劳动合同法》第六十条,劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。故A、B、D项正确。三、填空题答案16.【答案】劳动行政部门(或劳动保障行政部门)【解析】根据《劳动合同法》第五十七条,经营劳务派遣业务,应当向劳动行政部门依法申请行政许可。17.【答案】二【解析】根据《劳动合同法》第五十八条,劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同。18.【答案】劳动报酬【解析】根据《劳动合同法》第五十九条,劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。19.【答案】不得【解析】根据《劳务派遣暂行规定》第十三条,被派遣劳动者有劳动合同法第四十二条规定情形的,在派遣期限届满前,用工单位不得依据本规定第十二条第一款第一项(即用工单位有《劳动合同法》第四十条第三项、第四十一条规定情形)将被派遣劳动者退回劳务派遣单位。20.【答案】用工单位所在地【解析】根据《劳务派遣暂行规定》第十八条,劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的,应当在用工单位所在地为被派遣劳动者参加社会保险,按照用工单位所在地的规定缴纳社会保险费,被派遣劳动者按照国家规定享受社会保险待遇。四、判断题答案21.【答案】√【解析】根据《劳动合同法》第六十六条,劳动合同用工是我国的企业基本用工形式,劳务派遣用工是补充形式,只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。故本题正确。22.【答案】×【解析】根据《劳动法》第十五条,禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。文艺、体育和特种工艺单位招用未满十六周岁的未成年人,必须依照国家有关规定,履行审批手续,并保障其接受义务教育的权利。劳务派遣单位作为用人单位,同样禁止招用未满十六周岁的未成年人。故本题错误。23.【答案】×【解析】根据《劳动合同法》第六十二条,用工单位应当履行下列义务:(一)执行国家劳动标准,提供相应的劳动条件和劳动保护;(二)告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬;(三)支付加班费、绩效奖金,提供与工作岗位相关的福利待遇;(四)对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训;(五)连续用工的,实行正常的工资调整机制。故对被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训是用工单位的义务,培训费用应由用工单位承担。故本题错误。24.【答案】√【解析】根据《劳动合同法》第六十四条,被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或者用工单位依法参加或者组织工会,维护自身的合法权益。故本题正确。25.【答案】×【解析】根据《劳务派遣暂行规定》第三条第三款,用工单位决定使用被派遣劳动者的辅助性岗位,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定,并在用工单位内公示。该程序是法定必经程序,而非仅向劳动行政部门备案即可。故本题错误。五、简答题答案26.【答案】(1)定义:根据《劳务派遣暂行规定》第三条第二款,临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位。(2)认定时应注意的关键点:①“存续时间”指的是该工作岗位本身在用工单位的存续期限,而非被派遣劳动者在该岗位上的实际工作时间。即使被派遣劳动者在该岗位工作超过六个月,只要该岗位本身的存续时间不超过六个月,仍属于临时性岗位。②临时性岗位的认定具有客观性,不以用工单位或劳务派遣单位的主观意图为转移。用工单位不得通过将连续用工期限分割为多个短期的方式规避临时性岗位的认定。③对于存续时间超过六个月的岗位,如果不符合辅助性或替代性的要求,则不得使用劳务派遣用工。27.【答案】根据《劳动合同法》第五十八条,劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同,除应当载明《劳动合同法》第十七条规定的事项(即一般劳动合同必备条款:用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;劳动合同期限;工作内容和工作地点;工作时间和休息休假;劳动报酬;社会保险;劳动保护、劳动条件和职业危害防护;法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项)外,还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。具体特殊法定条款包括:(1)用工单位(即接受以劳务派遣形式用工的单位)的名称、住所等信息;(2)派遣期限;(3)工作岗位(即在用工单位的具体工作岗位);(4)其他与劳务派遣相关的必备条款。此外,劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬。28.【答案】根据《劳动合同法》第六十二条及相关规定,用工单位对被派遣劳动者的义务主要包括:(1)执行国家劳动标准,提供相应的劳动条件和劳动保护;(2)告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬;(3)支付加班费、绩效奖金,提供与工作岗位相关的福利待遇;(4)对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训;(5)连续用工的,实行正常的工资调整机制;(6)用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位;(7)用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量,使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%;(8)用工单位应当保障被派遣劳动者同工同酬的权利,按照同工同酬原则,对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。29.【答案】根据《劳动合同法》第四十二条和《劳务派遣暂行规定》第十三条,被派遣劳动者有下列情形之一的,在派遣期限届满前,用工单位不得依据《劳动合同法》第四十条(无过失性辞退)和第四十一条(经济性裁员)的规定将其退回劳务派遣单位:(1)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;(2)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(3)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;(4)女职工在孕期、产期、哺乳期的;(5)在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;(6)法律、行政法规规定的其他情形。在上述情形下,即使用工单位存在《劳动合同法》第四十条、第四十一条规定的可以退回的情形,也不得将被派遣劳动者退回。六、案例分析题答案30.【答案】(1)B公司将包装岗位全部使用劳务派遣员工的做法不符合法律规定。理由:①根据《劳动合同法》第六十六条,劳务派遣只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。B公司的包装工作岗位属于常设的、为主营业务提供配套服务的连续性岗位,不符合“临时性”(存续时间不超过六个月)的要求。②该岗位虽然可能属于“辅助性”岗位,但根据《劳务派遣暂行规定》第三条第三款,用工单位决定使用被派遣劳动者的辅助性岗位,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定,并在用工单位内公示。B公司未履行该法定民主程序,故其使用劳务派遣工的辅助性岗位认定程序违法。③综上,B公司将包装岗位全部使用劳务派遣员工,且未履行法定程序,违反法律规定。(2)B公司将工作超过三年的被派遣劳动者退回A公司的行为不合法。理由:①《劳务派遣暂行规定》第十二条规定,用工单位有《劳动合同法》第四十条第三项(劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经协商未能就变更劳动合同内容达成协议)或第四十一条(经济性裁员)情形的,可以将被派遣劳动者退回。B公司以“岗位撤销”为由退回,若“岗位撤销”构成客观情况发生重大变化,可适用该条。但②《劳务派遣暂行规定》第十三条规定,被派遣劳动者有《劳动合同法》第四十二条规定情形的,在派遣期限届满前,用工单位不得依据本规定第十二条第一款第一项退回。这5名员工连续工作已超过三年,但该情形并不属于《劳动合同法》第四十二条规定的特殊保护情形(如医疗期、孕期、产期、哺乳期、工伤、职业病等)。因此,不能直接依据此条否定B公司的退回权。③然而,B公司的核心问题在于其使用该5名员工的岗位本身不符合“三性”要求,且未履行民主程序,属于违法使用劳务派遣工。在此前提下,B公司以“岗位撤销”为由退回,实际上是为了规避其作为用工单位应承担的法律责任。更重要的是,根据《劳务派遣暂行规定》第十二条,用工单位退回被派遣劳动者的前提是存在法定可退回情形。本案中,B公司“岗位撤销”的实质原因系其自身违法使用劳务派遣工,而非合法的客观情况变化,故其退回行为不合法。④此外,这5名员工在B公司从事的包装岗位系常设岗位,且B公司使用劳务派遣工已超过三年,B公司应当依据《劳务派遣暂行规定》的相关规定,对该岗位的用工形式进行合规整改,而非直接退回。(3)A公司与这5名员工解除劳动合同的行为不合法。员工主张违法解除劳动合同赔偿金(二倍经济补偿标准的赔偿金)应得到支持。理由:①根据《劳动合同法》第六十五条,被派遣劳动者被用工单位退回后,劳务派遣单位应当依法向被派遣劳动者支付劳动报酬。只有在被派遣劳动者有《劳动合同法》第三十九条(过失性辞退)和第四十条第一项、第二项(医疗期满不能从事原工作、不能胜任工作)规定情形的,劳务派遣单位才可解除劳动合同。②本案中,5名员工被退回是因为B公司“岗位撤销”,并非员工本人存在过错或法定解除情形。A公司以“退回理由成立”为由解除劳动合同,不符合法定的解除条件。③根据《劳动合同法》第八十七条,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。故员工主张二倍赔偿金,应得到支持。(4)若被退回的员工主张与B公司存在劳动关系,要求B公司承担用人单位责任,应得到支持。理由:①《劳务派遣暂行规定》第二十一条规定,劳务派遣单位违法解除或者终止被派遣劳动者的劳动合同,被派遣劳动者要求继续履行劳动合同的,劳务派遣单位应当继续履行。②本案中,B公司违法使用劳务派遣工(岗位不符合“三性”且超过法定比例),且A公司违法解除劳动合同,导致劳动者权益严重受损。根据《劳动合同法》第九十二条第二款,劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的,由劳动行政部门责令限期改正;逾期不改正的,以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款,对劳务派遣单位,吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。③然而,主张与B公司存在劳动关系,实质上是要求确认B公司为用人单位,这需要满足事实劳动关系的认定标准。虽然B公司违法使用劳务派遣工,但A公司作为合法设立的劳务派遣单位,其与劳动者之间的劳动关系是明确的。在法律上,违法使用劳务派遣工并不当然导致用工单位与劳动者之间建立劳动关系。除非在劳务派遣单位不具备合法资质(即未取得行政许可)的情况下,用工单位才可能被视为用人单位。本案中,A公司注册资本300万元,符合法定条件(注册资本不少于200万元),且题干未说明其行政许可被撤销,故A公司具备合法主体资格。因此,员工主张与B公司存在劳动关系,一般不能得到支持。但员工可以要求A公司承担违法解除劳动合同的赔偿责任,并要求B公司承担连带赔偿责任。31.【答案】(1)丁银行将小李退回丙公司的行为不合法。理由:①根据《劳动合同法》第六十五条第二款,被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的,用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位,劳务派遣单位依照本法有关规定,可以与劳动者解除劳动合同。即用工单位退回被派遣劳动者,必须基于被派遣劳动者存在《劳动合同法》第三十九条(过失性辞退)或第四十条第一项、第二项(医疗期满不能从事原工作、不能胜任工作)规定的法定情形。②本案中,丁银行以小李“严重违反用工单位规章制度”为由退回。根据《劳动合同法》第三十九条,劳动者严重违反用人单位的规章制度的,用人单位可以解除劳动合同。但“严重违反”的认定,必须依据合法有效的规章制度。丁银行规定的“严重违反规章制度”条款,因其
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