第六章、公司变更与终止

1、第六章、公司变更,第一节、公司合并一、公司合并的概念和特征1、公司合并的概念【公司合并】是指两个或两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，归并为一个公司或创设一个新的公司的法律行为。第173条公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散,2、公司合并的特征公司合并是一种协议行为，要订合并协议。公司合并必须依法定程序进行。公司合并产生总括合并的效果。A、被合并的公司解散，其法人资格消灭；B、其财产和债权债务为合并公司总括承受；C、被合并公司的股东成为合并公司的股东。,3、公司收购与公司合并的

2、关系所谓【公司收购】是指投资人以控制被收购公司为目的（实现控股）的收买股份的行为。特征：（1）收购并不导致任何公司的消灭，只是为了获得目标公司的实际控制权。（2）收购并不必须需要收购双方的合意，目标公司同意的，可以协议；不同意的，也可进行收购。（3）收购可分为协议收购、要约收购、间接收购。,公司收购与公司合并的区别：目的不同：控制另一公司VS合为一家主体不同：是否必须有一主体消灭？方式不同：是否只有协议的方式？性质不同：前者不必然为合同；而后者本质上是合同。结果不同：是否发生债权债务的总括承受不同4、公司并购所谓公司并购，是公司收购和公司合并的合称，体现了两个法律关系，即公司收购和公司合并，但

3、这两个法律关系通常有联系，具体而言，就是以合并为目的的收购行为。,引例：联想因收购IBM而跃居全球第三2004年12月8日，联想集团和IBM签署了收购协议，联想支付IBM对价12.5亿美元，含约6.5亿美元现金，以及按12月交易宣布前最后一个交易日的股票收市价价值6亿美元的联想股份。于是，IBM拥有联想18.9%股权，联想承担IBM约5亿美元的净负债。2005年1月27日获联想股东大会批准收购，5月1日联想正式完成收购IBM的全球PC业务，杨元庆接替柳传志成为联想集团董事局主席，前IBM高级副总裁兼IBM个人系统事业部总经理StephenWard出任董事兼CEO。合并后，新联想总部设在美国纽约

4、，在北京和罗利设立主要运营中心，以130亿美元的年销售额成为全球第三大PC制造商。员工1.9万人，约9500人来自IBM，约1万人来自原联想集团。,二、合并的方式,1、吸收合并，也称兼并或吞并，或者称为存续合并。是指一个公司吸收其他公司的合并方式，被吸收的公司概括地并入吸收公司，主体资格消灭，而吸收公司存续。即：A+B=A,B公司,A公司,2、新设合并，又称创设合并。是指两个以上公司合并设立一个新的公司的合并方式，其特点是合并各方解散，主体资格均归于消灭，同时创设出一个新的公司。即：A+B=C,A公司,C公司,B公司,三、合并的程序,1、董事会拟订公司合并方案2、合并方案经股东特别决议通过（公

5、司法第44条第2款：代表2/3表决权的股东。104条第2款：出席会议股东所持表决权的2/3以上）注意：异议股东股份回购请求权。3、签订公司合并协议4、编制资产负债表和财产清单5、履行债权人的特别保护程序。6、实施合并行为7、办理公司变更或设立登记第174条公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。,四、公司合并的法律效力,1、合并公司的变化对新设合并的效力对吸收合并的效力解散无须经过清算2

6、、权利和义务的概括转移公司法175条规定，公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或新设的公司承继。,五、公司合并无效之诉,公司合并协议虽然自签订生效，但如果合并行为存在违反法律和行政法规的强制性规范的事由，利害关系人可以提起请求确认合并协议无效之诉。1、诉讼理由与抗辩公司合并只要违反了法律和行政法规的强制性规范，都可以作为合并无效之诉的理由。2、合并无效的法律后果应恢复到合并前的法律状态。,第二节、公司分立,一、公司分立的概念【公司分立】是指一个公司依据有关法律、法规规定分为两个或两个以上公司的法律行为。二、公司分立的方式1、派生分立派生分立也称存续分立，是指一个公司将一部分

7、财产或营业依法分出，成立两个或两个以上公司的行为，原公司继续存在。即：A=A+B2、新设分立新设分立也称解散分立，是指一个公司分解为两个以上公司，原公司解散并设立两个以上新的公司。即：A=B+C,三、公司分立的程序（同合并程序，但债权人无权要求提前清偿债务或者提供担保）1、董事会拟订公司分立方案2、分立方案经股东会特别决议通过3、签订公司分立协议4、编制资产负债表和财产清单5、履行通知或公告债权人的义务。6、实施分立行为7、办理公司变更或设立登记,四、公司分立的效力1、公司的变更、设立和解散2、股东和股权的变动3、债权、债务的承受（1）分立公司对原公司债务承担连带责任（2）分立协议对债务分担的

8、约定，对分立公司有效，对债权人不产生效力。（3）债权人认可协议的，效力及于债权人第177条公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。,测试题甲公司分立为乙公司和丙公司。在分立过程中，乙公司和丙公司对甲公司所欠丁、戊、己、庚的债务达成协议。乙公司承担丁、戊的债务，丙公司承担己、庚的债务。后因丙公司无力承担己、庚的债务而发生纠纷。问乙公司和丙公司达成的债务承担协议对外效力如何？A、该协议无效B、该协议有效C、该协议可撤消D、该协议效力未定,第三节增资、减资,一、资本变动的概念和意义二、增加资本（一）增加资本的方式（教材P148）1

9、、增加出资（有限责任公司）2、增加票面价值4、发行新股5、债转股（二）增加资本的程序（特别决议通过，同公司分立程序）,三、减资（一）减资的方式1、减少票面价值2、减少出资和股份总额3、股份回购禹达股份有限公司经批准向社会发行了股票，依据法律规定，该公司出于什么目的才可收购本公司的股票？A平抑股市，稳定本公司股票价格B减少本公司注册资本C与持有本公司股票的其他公司合并D奖励本公司的员工，增强其主人翁的责任感,（二）减资的程序董事会制订公司减资方案。编制资产负债表及财产清单。股东（大）会作出减资决议，并相应地对章程进行修改。公司作出减资决议，适用特别程序，必须经代表23以上表决权的股东通过。公司减

10、资应相应地修改公司章程，且减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。【债权人保护特别程序、】通知或公告债权人，启动债权人保护特别程序。公司应当自作出减资决议之日起10日内，通知债权人，并于30日内在报纸上公告债务清偿或担保。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。（新公司法第178条）办理变更登记。,测试题1、在下列哪些情况下，公司债权人有权要求公司提前清偿债务或者提供相应的担保？A、公司合并B、公司分立C、公司减少注册资本D、公司增加注册资本、发行新股,2、某有限责任公司的法律顾问在审查公司减少注册资本的方案时，提出以

11、下意见，其中哪些是正确的？A、“公司现有注册资本为人民币40万元，故减资10万以后，公司注册资本不低于法定的最低限额”B、“股东会同意本方案的决议，经2/3以上有表决权的股东通过即可”C、“公司自作出减资决议之日起，除了在10日内通知债权人外，还应该在30日内登报公告”D、“如果债权人在法定期间内要求公司清偿债务或者提供相应的担保，公司有义务予以满足。”,第四节、公司组织形式及章程的变更一、公司组织形态变更概述即依公司法之规定，在不改变公司法人资格的前提下，将公司从一种法定形态变更为另一种法定形态的行为。二、公司组织形式的立法例（一）限制主义立法例（二）非限制主义立法例（三）我国现行立法第九条

12、有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合本法规定的股份有限公司的条件。股份有限公司变更为有限责任公司，应当符合本法规定的有限责任公司的条件。有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。,三、公司组织形式变更的要件与程序1、符合第9条规定的条件2、经过股东会特别决议通过3、有限责任公司变更为股份公司时须注意：第96条有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。4、债权债务的继受四、章程的修改：我国采用的是绝对多数同意规则。,第

13、七章、公司终止,第一节、公司终止原因：解散和破产一、公司终止的概念及其特征1、概念【公司终止】是指公司根据法定程序结束经营并消灭公司法人资格的法律过程或法律结果。2、特征公司终止须依法定程序进行。公司终止须经清算程序或破产程序。公司终止以公司注销登记为标志。公司终止的法律结果是公司法人资格和市场主体资格消灭。,二、公司终止的原因,（一）解散。【解散】是指公司因章程规定或股东会决议，或法律规定的除破产以外的解散事由而停止公司经营活动，并进行清算的状态或过程。第181条公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因

14、公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。,因解散原因的不同，解散可以分为两类：1、自愿解散（公司行为）自愿解散的事由一般包括以下几种情况：A.公司营业期限届满。B.公司章程规定的解散事由出现。上述两种情况可以通过修改公司章程而继续存续第一百八十二条公司有本法第一百八十一条第（一）项情形的，可以通过修改公司章程而存续。依照前款规定修改公司章程，有限责任公司须经持有三分之二以上表决权的股东通过，股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。C.股东会特别决议决定解散。,2、强制解散（1）法定解

15、散（立法行为）A、股东经变动不足法定最低人数B、合并和分立（2）行政解散（行政行为）第一百九十九条违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。,第二百一十二条公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照。第二百一十四条利用公司名义从事危害国家安全、社会公共利益的严

16、重违法行为的，吊销营业执照。（3）司法解散(司法行为)第一百八十三条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。本条规定也是公司僵局的解决方法。,（二）宣告破产企业破产法（自2007年6月1日起施行）第2条企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。第7条债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债

17、权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算,图示：自愿解散（即任意解散）解散行政解散（即被撤销）强制解散法定解散（合并分立）公司终止司法解散（法院判决）自愿破产（债务人申请）破产强制破产（债权人申请）,第二节、公司清算,一、清算的概念和法律意义1、概念即公司解散后，处分公司财产以及了结各种法律关系以最终消灭公司人格的行为和程序。需要注意的是，公司被宣告破产后，当然也要进行清算，但这种清算须适用专门的破产程序，而不再适用公司法中的清算程序。按照企业破产法的规定，在破产清算中，

18、是由管理人在法院的主持下进行清算。第188条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。,2、法律意义清算期间，公司仍具有法人资格。清算期间，公司的代表机构为清算组织。清算组织取代董事会地位。清算期间，公司的权利能力、行为能力有所限制。清算期间，公司财产在未按法定程序清偿前，不得分配给股东。公司清算的最终结果是导致公司法人资格消灭，公司终止。,二、清算的方式1、自行清算2、指定清算第184条公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定

19、而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。（清算组的人员构成）（指定清算）逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。,3、破产清算公司法第188条第2款：公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。破产法：第107条人民法院依照本法规定宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起五日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起十日内通知已知债权人，并予以公告。债务人被宣告破产后，债务人称为

20、破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。第111条管理人应当及时拟订破产财产变价方案，提交债权人会议讨论。管理人应当按照债权人会议通过的或者人民法院依照本法第六十五条第一款规定裁定的破产财产变价方案，适时变价出售破产财产。,三、清算组的法律地位、职责及清算程序1、法律地位清算组织也称清算机构，是清算事务的执行人，替代公司董事会代表公司，负责公司清算期间事务的处理。（对内负责清算公司，对外代表公司）2、清算组的职权及清算程序（1）职权第185条清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；按照187条第1款：清算组在

21、清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。,（二）通知、公告债权人；第186条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；,（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；第187条第2、3款：公司财产在分

22、别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。（七）代表公司参与民事诉讼活动。,（2）清算组的受信义务第190条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任,四、清算的中止与终止（一）中止企业被宣告破产后，清算组将清算事务移交给人民法院而导致清算的中止。（二）终止第189条公司清算结束后，清算组应