上海高院民事法律适用问答大全

1、上海市高级法院民法适用问答(2001-2011)2010-05-05 |上海律师在线上海市高级法院民事法律适用问题答问(2001年第1号)问题一：根据关于民事案件审理的几点具体意见（二）(高虎发民200110号)第二十九条规定，人民法院应当作出驳回反诉或者驳回起诉的书面裁定。经过一段时间的实践，他们认为这些规定很容易造成案件审理超限额，增加审判工作负担；与此同时，也存在一些问题，如一些当事人使用这一条款、恶意反诉和审判拖延；此外，我们希望进一步明确反诉裁定的格式和作出裁定的具体法律依据。答：经过讨论和研究，我们认为这些规定虽然是为了保护当事人的上诉权，符合民事诉讼法的有关精神，但普陀区法院反映

2、的上述弊端也是现实的。鉴于这一矛盾的现实，在保持原规定精神的同时，如果当事人提出的反诉请求明显站不住脚，主持审理的独任法官或主审法官可以口头告知不予受理，并将情况记录在案，然后继续审理。当事人坚持以书面形式提出反诉的，可以书面裁定驳回反诉，由提起反诉的一方承担反诉案件受理费，以抑制诉权的滥用。因不服驳回反请求的裁定而提出的上诉所导致的审理期限的延长，并不是因法院审理人员的原因而导致的审理期限的延长。因此，它不包括在法院的审理期内。按照这种处理方式，在大多数情况下，上述矛盾应该能够得到解决。此外，由于反诉实际上是一种起诉行为，应适用民事诉讼法关于起诉和受理的规定，反诉应以驳回起诉的一般裁决予以驳

3、回。当然，裁决中当事人的称谓和列举也应相应修改。问题2:有些夫妇离婚后，双方都不愿意履行抚养未成年子女的义务。由此产生了一些问题：例如，根据婚姻法的有关规定，负担得起的祖父母和外祖父母有义务抚养父母无力抚养的未成年孙子女。然而，祖父母和外祖父母能否以其父母有能力抚养他们为由起诉未成年人的父母要求监护；如果未成年子女作为原告起诉父母履行抚养义务，其监护人应作为法定代表人代为提起诉讼。但是，由于父母是未成年人的法定监护人，在诉讼中很难确定子女的法定代表人，因为只有已经死亡或没有监护能力的父母才能改变他人担任监护人。答：关于第一个问题，我们认为因为祖父母有义务抚养他们的未成年孙辈，这是基于未成年父母

4、“无力”抚养他们。因此，对于有能力赡养但未能履行赡养义务的父母，祖父母当然可以要求未成年人的父母履行赡养义务。此外，如果父母不履行赡养义务，他们就不会履行监护义务。根据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）第20条：“根据民法通则第16条和第17条的规定，监护人不履行监护职责或侵犯被监护人的合法权益。其他具有监护资格的人或者单位向人民法院起诉，要求监护人承担民事责任的，按照普通程序审理；需要变更监护关系的，应当按照特别程序审理；如果需要承担民事责任和改变监护关系，将另行审理。”该规定不仅明确了其他具有监护资格的人或单位可以因监护人不履行监护职责而起诉监护人，并要求

5、其承担民事责任，还进一步明确了在各种情况下应适用何种审判程序。因此，这个问题所涉及的情况可以通过适用上述规定来解决。关于第二个问题所涉及的情况，我们认为，尽管父母是其子女的监护人和法律代表，但情况并非如此。当我们理解有关条款时，我们不仅要以书面形式解释这些条款的含义，而且要从目的的角度来解释它们。我们应该结合法律条文的目的来理解和理解它们，而不应该僵化地看待法律条文。法律的目的是保护未成年人的利益，而不是阻止未成年人实现自己的权利。如果父母在其父母和子女之间就其利益发生冲突时继续充当法律代理人，显然法律保护未成年人的目的就无法实现。由于父母不再适合作为未成年人诉讼的法定代理人，人民法院可以根据

6、监护人的命令和中华人民共和国民事诉讼法的有关规定以及最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见第67条、第68条的规定，指定未成年人的代理人参加诉讼。但是，这种情况并不意味着未成年人的监护人被直接改变了，而只是在涉及赡养问题的具体诉讼中，因为父母与未成年人有直接的利益冲突，暂时否定了父母的监护人和法定代表人的资格。当然，其他具有监护资格的人要求变更监护关系的，应当按照民法通则和最高法院相关司法解释的规定，按照变更监护关系的程序办理。问题3:法律文件中如何表述案件受理费的减免？闵行法院还询问，港币的返还应如何在法律文件中表述。答：对于案件受理费的减免，裁定书应写明依法应当缴纳的案

7、件受理费数额，然后根据当事人的申请，写明减免的数额。对于包括港币在内的外币的返还，根据我国有关外汇管理的法律法规，要求返还外币可能导致部分当事人在现实中无法履行。然而，由于外汇市场的汇率不断变化，直接在判决文件中规定外汇基准日期可能不合适。因此，如果一方要求另一方返还外币，这可能是法律允许的，它可以直接声明另一方应当返还外币。不能归还的外币的兑换可由行政部门根据具体情况决定。上海律师上海市高级法院民事法律适用问答(2002年第1期)法律的适用问题1:在损害赔偿的情况下，残疾人的生活津贴、残疾人用具费和护理费是如何确定的？答：我们认为，对于道路交通事故处

8、理办法和最高人民法院关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释(法审20013号)中已经规定了赔偿期限的项目，应该规定计算期限。对于道路交通事故处理办法和最高人民法院关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释中没有固定年限的项目，如果需要按固定年限计算，可以参照类似项目合理确定，并有明确的补偿年限；除道路交通事故和触电事故外的其他人身伤害赔偿案件，如需确定上述赔偿项目，仍可参照我院关于人身伤亡损害赔偿范围与标准若干问题的意见(高虎发民199414号)第23条确定，一般赔偿至受害人年满70岁或死亡时。但是，如果受害者超过70岁，将被计为5年。问题2:如果侵权发生在上海，但受害者居住在国外，那么生

9、活津贴和护理费用应该采用什么标准来计算？答：损害赔偿的基本原则是补充和补偿，即加害人承担的赔偿应相当于受害人实际支付或需要的金额。受害者的住所在其他地方，他的生活也在其他地方。生活津贴和护理费的标准按受害者居住地的标准计算，符合填平原则，更加合理。因此，我们认为如果侵权发生的地点与住所不一致答：我们认为，为了方便人民法院审理案件，也为了方便外国对人民法院判决文书的承认和执行，有中国名字但在国外定居的当事人，无论是否有中国国籍，都可以先写自己的中国名字，然后在外国用括号写自己的名字。无中文名称的外国当事人，在诉讼中以当事人的中文译名作为自己的名称，或者以其他方式确定中文名称的，比照适用上述办法。

10、此外，还必须注明外籍当事人的地址。也可以根据上述方法进行处理。问题4:如果一方配偶与另一方同居，双方决定以贷款的形式补偿，以解除同居关系，他们是否支持？答：我们认为这种同居是非法的个人关系，不受法律保护。因此，对这种同居关系的解除所承诺的“补偿”，无论由哪一方作出，本质上都属于不可执行的债权或债务。如果发现这种“贷款”是一方为解除这种非法同居关系并“补偿”另一方而发放的，那么男性一方在起诉其行为时就不能支持它。问题5:员工出差后未能返还预支差旅费余额是否属于劳动争议或其他民事纠纷？答：如果员工的预支差旅费是基于工作需要，差旅费由公司承担，出差人员只需提供相关文件与公司结算即可。因此，这种关系不

11、同于个人需要向单位借款的贷款性质，不应根据贷款关系来对待。实质上，它是双方履行劳动合同所产生的权利义务关系。在劳动合同履行期间，劳动者有义务支付劳动报酬(差旅费也是劳动的组成部分)，而用人单位有义务承担因劳动而发生的费用(如提供差旅费等)。)。因此，只要发现劳动者确实预付了差旅费，双方之间的争议就是为了解决“公务”差旅费，就应当作为劳动争议案件受理。问题6:在保管费纠纷中，对于保管费何时变更有几种不同意见：(1)从判决生效之月起；(二)自判决之日起或者自案件受理之日起；(3)从满足变更条件的月份开始。我希望在实践中统一不同的做法。答：我们认为，保管费的变更应当以变更保管费的请求已经发生这一事实

12、为依据，这一事实往往发生在当事人提起诉讼之前。因此，只要儿童保育费可以改变，原则上应以事实发生的月份作为改变儿童保育费的起点。当然，在处理具体案件时，我们也应该考虑当事人的诉求，并结合其他相关因素做出合理的判断。问题7:当法院决定将反诉与本案合并时，如果原告未授权其代理人代表反诉，一些法院规定，原告的代理人必须在能够代表反诉之前处理授权，另一些法院认为，法院应依职权处理反诉。如果反诉合并，原告代理人不需要办理手续。此外，在被告提出反诉后，如果原告没有出庭，也没有授权其诉讼代理人处理反诉，一些法院将缺席审理反诉。我希望统一做法。答：我们认为，被告提出反诉时，如果原告的诉讼代理人无权处理相应的事项

13、，法院应征求原告对是否补充授权的意见。联合审判的决定不能取代原告的自由和授权与否的权利。如果原告额外授权其诉讼代理人处理相关反诉事项，则可以继续审理。如果在咨询原告后，原告没有补充和授权其诉讼代理人处理反诉答：我们认为区分所有权房屋的分摊面积由相关业主分摊，业主之间有共同的关系。此外，这种共有关系的内容是，共有人可以共同合理地使用或利用共有的面积。因此，共同所有人的任何成员不合理地使用或使用或侵犯共享区域是对对共享区域拥有合法权利的其他共同所有人的利益的侵犯，并且构成对财产权的一般侵犯。因此，此类案件应根据侵犯财产权的诉因来处理。经验推荐浦东法院指出，在婚姻法修正案颁布前审结的离婚案件中，如果

14、一方以离婚时另一方隐瞒财产为由要求分割当时未处理的夫妻共同财产，在实践中有两种方式：一是离婚时应适用法律和政策，因为目前的分割财产要求是当时离婚案件的延续；另一种观点认为，由于最高法院规定婚姻法修正案应适用于2001年4月28日之后审理的所有案件，因此现行婚姻法修正案应适用于离婚时尚未分割的夫妻共同财产。医院倾向于第二种意见。我们认为，既然最高法院有规定，我们就应该执行这些规定。因此，浦东法院的这一意见被推荐给其他法院作为审理此类案件的参考。反馈民事法律适用问答第一期对反诉相关问题进行了解答，旨在保护当事人的合法上诉权，保持审判的高效率，同时尽量避免当事人利用反诉制度拖延诉讼。然而，在实践中，

15、个别当事人及其律师试图通过反诉来拖延诉讼。因此，我们在此进一步澄清，我们的答复应该从符合其目的的角度来理解，即如果被告在法庭上口头提出反诉，如果经审查该请求明显不构成反诉，他可以立即通知他该请求将不被接受，并且没有必要作出裁决，并且不允许当事人在庭审辩论之后以书面反诉的形式提出反诉。建议各级法院在处理此类问题时，应根据具体情况和上述精神做出自己的决定。上海民事律师上海市高级法院民事法律适用问题答问(2002年第2号)法律适用问题1:在委托书中，只有代理人有权“代表他签署相关文件”，但没有代表他起诉的授权。如果委托代理人在国外代表原告签署民事诉状和提起诉讼，人民法院该怎么办？如果委托代理人声称诉

16、状是由原告本人签名的，但不能提供证据证明原告的真实签名，该怎么办？答：我们认为必须有明确的授权，授权他人代表他们起诉。如果只授权“代表签署相关文件”，则显然不包括代表起诉的授权，并应裁定不予受理；如果案件已经受理，起诉应当驳回。境外当事人提交的起诉书不能证明签名真实性的，应当提供必要的公证和认证文件，不能提供的，不予受理。受理的，应当要求其重新提交。如果不能重新提交，起诉将被驳回。问题2:根据合同法第114条，如果约定的违约金过高或过低，当事人可以请求人民法院或仲裁机构相应减少或增加违约金。在实践中，有一种观点认为，应当根据最高人民法院第39条第关于审理房地产管理法施行前房地产开发经营案件若干

17、问题的解答款进行调整：“约定的违约金金额一般限于合同未支付部分的总额”。另一种观点认为，违约造成的损失应当作为确定违约金是过高还是过低的标准。因此，如何把握刑罚调整的尺度？答：我们认为违约金是太高还是太低与一方违约给另一方造成的损害有关。因此，解决这些问题的原则是根据违约给对方造成的损害来确定违约金是过高还是过低。非违约方遭受的损害通常是由合同的未履行部分造成的。最高人民法院在上述司法解释中称，“合同未履行部分的价款总额一般不超过限额”。我们认为这只是列举了如何在遵循上述原则的基础上确定特定类型纠纷的违约金标准。因此，如果可以确定当事人的损失，可以以损失为基准来确定违约金是过高还是过低；如果双方的损失无法确定，应以不超过合同未履行部分的金额来确定违约金是过高还是过低。问题3:对于分