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文档简介

1、行政法笔记1、公安局罚款:200元以下2、5个收费:强制执行费、公开成本费、复议鉴定费、行政诉讼费、部分许可;3、6个免费:格式文本、听证、行政复议、申请国家赔偿、行政机关申请法院非诉执行,行政强制中的评审鉴定、三检、保管;4、有权必有责,用权受监督;5、必须告知多方有权申请听证:责令停产停业、吊销营业执照、较大额罚款6、行政法律文书(决定书、处罚书)包含:事实、法律、结果、执行、救济,署名盖章日期;事实:时间、地点、发生的事情、当事人情况;法律:违反法律法规那一条;结果:决定处理;执行:到哪里交纳每天3%的滞纳金;救济:不服,天向复议机关复议,行政诉讼;)7、行政许可、公开的期限,都是工作日

2、(不包括法定节假日);8、行政强制,10日是工作日(超过10日是自然日);9、行政复议法,5日、7日是工作日(其余都是自然日);1、抽象行为:行政法规、行政规章、规范性文件具体行政行为:行政许可、行政处罚、行政公开、行政强制2、行政救济:行政复议、行政诉讼、行政赔偿3、行政法的总体结构: 2个人(官民)、1件事(行政行为)、4个程序(行政管理、行政复议、行政诉讼、行政赔偿),控制行政权、保护公民权;4、官管民:行政管理:行政主体(官)相对人(民):行政行为(事)5、民告官:行政复议:申请人被申请人:行政行为;行政诉讼:原 告被 告:行政行为;行政赔偿:请求人义务机关:行政行为;6、一般行政法:

3、行政组织法(行政主体)、 行政行为法(抽象行为、具体行为)、行政监督法(行政复议、行政诉讼、行政赔偿)7、人大立法(宪法、法律、地方性法规、自治法规);政府立法(行政法规、部门规章、地方政府规章)8、行政法(控权法):行政实体法(事前控权)、行政程序法(事中控权)、行政诉讼法(事后控权)一、行政法基本原则:法理,程高,诚权(合法行政、合理行政、程序正当、高效便民、诚实信用、权责统一)一、合法行政原则(形式行政) 无法律无行政 国家权:法无授权即禁止,公民权:法无禁止即自由 1、法律优先:立法,不得超越法律之上,不得与法律相抵触。执法,必须积极行使法定职权,不得违反法律规定。法律保留:以明确的法

4、律授权为前提和基础,法无授权即禁止。2、性质和地位:(1)合法行政是行政法的首要准则,其他基本原则都是合法行政的延伸和扩展。(2)实行合法行政原则是行政活动与民事活动的主要区别。(3)合法行政原则的根据是行政机关在政治制度上对立法机关的从属性。(4)合法行政属于形式行政法治的范畴。二、合理行政原则(实质行政) 理性 自由裁量权 种类裁量权(派出所:警告、罚款)、幅度裁量权(派出所:500元以下罚款);1公平公正原则:同等对待;2考虑相关因素原则:正当考虑;3比例原则:合目的性 适当性 损害最小;三、程序正当原则:1行政公开;2公众参与原则:公民的参与主要包括: 1)获得通知权; 2)参与权;

5、3)表达权,即陈述权和申辩权; 4)监督权。3回避原则; 四、高效便民原则:1行政效率:积极、及时履行职责;2便利当事人:不能增加相对人的程序负担五、诚实守信原则:主要是指信赖利益保护原则。1、诚实;2、信用; 1行政信息真实:全面、准确、真实;诚实)2保护公民信赖利益:行政机关非因法定事由并经法定程序,行政机关不得撤销、变更已生效的行政决定;(1)一般违法行为 撤销,赔偿;重大明显违法 无效; (2)合法行为 废止,撤回,补偿 六、权责统一原则 :1、行政效能原则:法律、法规赋予行政机关相应的执法手段,保证政令有效;2、行政责任原则:行政违法或不当行使职权,应当承担法律责任;3、权责统一原则

6、基本要求是行政权力和法律责任的统一,即执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追究、侵权须赔偿;专题二行政主体 行政主体类型化:1、职权性行政主体:各级政府、职能部门、派出机关(只要做出行政行为,皆为行政主体);2、授权性行政主体:被授权组织(准行政机关)、内设机构和派出机构(幅度越权和种类越权);3、非行政主体:组建机构(假授权、真委托)、受委托组织一、行政主体资格:下级经过上级批准:诉讼看名义,复议看职权(看谁批准,是谁的权利)权:自己享有并行使行政职权,否则可能是民事主体或行政相对人,有权无名不一定是行政主体;名:以自己名义实施行政活动,从其签名盖章上体现主体, 有名无权不一定是行政主

7、体;责:必须能够独立承担因行政活动而产生的法律责任,有权有名也不一定是行政主体;行政主体类型:1、中央和地方行政机关;2、一般和专门行政机关;3、正式行政机关、派出机关与派出机构;二、中央行政机关(一)、国务院的组成:6个儿子(办公机构、办事机构)、16个孙子1、长子,组成部门,履行国务院基本行政管理职能,全部具有行政主体资格和规章制定权;2、次子:直属机构、直属特设机构(国资委),主管国务院某项专门业务具有独立行政职能,(除参事室、机关事务局外)全部具有行政主体资格和规章制定权;3、三子:直属事业单位,证监会、银监会、保监会、社保基金理事会、地震局、气象局6个;具有行政主体资格和规章制定权,

8、其余没有4、四子:议事协调机构,学位委员会、防洪抗旱总指挥部、抗震救灾指挥部具有行政主体资格,其余没有5、孙辈:部委管理的国家局,主管特定业务,除信访局外,其余全部具有行政主体资格但是无规章制定权;(二)国务院行政机构设立、撤销与合并的权限和程序3、议事协调机构:设立上严格控制,不单独设立常设办事机构(四无:无机构、无人员、无编制、无措施),还应当明确规定其撤销的条件或撤销的期限。不单独确定编制,由承担具体工作的国务院行政机构解决。4、国务院机构编制管理机关=国办编办 (三)编制管理:国务院行政机构的编制,是对国务院行政机构人员的数量定额和领导职数的管理制度。 1、组成部门(长子):国办编办方

9、案国务院常务会讨论通过总理提请全国人大/常委会决定2、直属机构、办事机构、议事协调机构和部门管理国家局(长子之外):国办编办方案国务院决定3、司级内设机构:设立机构提方案国办编办审核国务院批准4、处级内设机构:机构自主决定国务院行政机构决定报国办编办备案5、编制增加和减少:设立机构提方案国务院机构编制管理机关审核国务院批准三、地方行政机关(职权性行政主体和授权性行政主体)1、条块管辖,双重领导(同级人民政府和上级主管部门);条条管辖,垂直领导(包括中央垂直领导和省以下垂直领导)中央垂直领导:国税、国安、海关、金融和外汇管理等5个部门(5+1各级政府)省以下垂直领导:地税、国土资源等部门(管后不

10、管前,只当复议机关)。2、地方政府是综合性行政机关,一般为省级-地市级-县级-乡级。行政区域的层级:省市县乡(部司处科)(2)地方政府的工作部门,是专门性行政机关。2、派出机关(行政公署相当于地级市政府,街道办相当于乡镇政府,可以当行政主体)3、派出机构,总结:内设机构、派出机构、组建机构的行政主体资格问题:复议、诉讼皆看职权。(注意派出机构需要区分幅度越权和种类越权),幅度越权告机构,种类越权告机关;组建机构:假授权真委托,告组建机构的行政机关;派出所:警告、500元以下罚款;工商所:处罚种类不包括吊销营业执照;税务所:2000元以下罚款;。地位:内设机构一般不能成为行政主体,应当以其所属的

11、行政机关为被告。法律法规授权的应当以实施该行为的内设机构为被告。如公安机关的内设机构交警大队、消防局、边防局,国家知识产权局内设的专利复审委员会以及工商行政管理总局内设的商标评审委员会分别获得相关法律法规的授权,具备了行政主体资格。四、行政机关、被授权组织:来自法律授权,以自己名义行为、自己承担责任;被委托组织:来自委托机关,行为名义、承担责任都由 委托者承担;1、行政处罚可委托管理公共事务的事业组织,但不可委托其他组织或个人。2、行政许可只可委托其他机关,不可委托组织。专题三 公务员法一、公职的取得:录用制、委任制、选任制、聘任制;1、录用制:试用期一年,试用期满合格,予以任职;不合格的取消

12、录用。禁止录用:1、受过刑事处罚;2、开除公职;2、聘任制:1、专业性强的职位和辅助性职位(涉及国家秘密的除外);2、实现协议工资制。3、签协议、定期限、可仲裁;签协议:签书面聘任合同(合同签订、变更、解除报同级公务员主管部门备案);可仲裁:仲裁委员会仲裁;定期限:合同期限1-5年,可以约定试用期(16个月)1、七种机关工作人员:党的机关、行政机关、人大机关、政协机关、法院、检察机关、民主党派机关的工作人员;2、职位分类:综合管理类、专业技术类、行政执法类国务院增设的类型;3、职务级别:领导职务(10级)、非领导职务(8级)。职务对应相应的级别(15级)p29;4、考核:平时考核和定期考核,

13、5、公务员连续两年年度考核不称职的,予以辞退; 二、回避:任职回避、地域回避、公务回避、离职回避;1、任职回避,近亲回避四种关系:1,夫妻;2、直系血亲;3、三代以内旁系血亲系;4,近姻亲关系;三类职务:同一机关,1、担任直接隶属于同一领导人员的职务;2、有直接上下级领导关系的职务;3、在一方担任领导的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作。(人权钱)2、地域回避:担任县、乡级机关主要领导的,不得在原籍地任职(生长地、成长地),例外:指少数民族自治县、自治乡3、公务回避:涉及本人利害关系的,或涉及本人亲属利害关系的,或涉及其它可能影响公正执行公务的,自行申请或者利害关系人申请,机关根据

14、申请决定或者自行决定。4、离职回避(指主动离职的):辞去公职或退休,领导离职3年内,其他公务员在离职2年内;否则,1、责令限期改正,2、逾期不改正,没收其违法所得,责令接收单位予以辞退,并对接收单位处以被处罚人员1倍以上5倍以下罚款(双罚制);三、交流:调任、转任、挂职锻炼;四、辞职、辞退、退休1、辞职:书面申请,任免机关30日内审批(领导成员90内)。不得辞职:1、未满最低服务年限的;2、涉及国家秘密或不满脱密期;3、重要公务尚未处理完毕,且须由本人继续处理的;4、正接受审计、纪律审查,或涉嫌犯罪,司法程序尚未终结的(原地不动,清白才走,出境、退休、交流、辞职都不行);2、辞退:1、年度考核

15、连续两次不称职(一次不称职的,降低一个职务层次);2、旷工或者因公外出,请假期满无正当理由逾期不归连续超过15天,或一年内累计超过30天。不得辞退:1、因公致残;2、患病或者负伤在规定的医疗期内的;3、女公务员在孕期、产期、乳期内的。3、退休:申请可提前退:工作满30年或满20年且离退休不到5年;五、处分:设定权:从无到有,规定权:从粗到细;1、处分设定:1、法律、其他行政法规、国务院决定;2、地方性法规、部门规章、地方政府规章可以补充规定;2、给予处分的权限:1、国务院组成人员国务院决定;2、地方各级人民政府正副职领导由上一级人民政府决定;3、对县级以上地方各级人民政府工作部门正职领导由本级

16、人民政府决定;3、处分种类:警告(6)、记过(12)、记大过(18),降级(24)、撤职(24)、开除4、处分效果:1、所有处分期间不得晋升职务和级别;2、受警告处分的可以晋升工资档次;3、受记过、记大过处分的,不得晋升工资档次,4、受降级、撤职处分的,级别和工资档次同时降低,撤职还应降低级别;5、处分适用:1、数个违纪行为同时处分:(1)不同类采吸收规则;2)同类采限制加重原则;分别决定、合并执行;一个处分期以上,多个处分期的和以下);3)处分期最长不得超过48个月。2、受处分期间受新处分:(1)新处分为开除的采吸收规则;2)新处分为开除以外处分的采并科原则:(为原处分未执行完的与新处分之和

17、,最长不超48个月)。3、处分决定前已经退休的,不再给予处分;但应当给予降级、撤职、开除处分的,4、从轻处分(主动交代or主动采取措施,有效避免或者挽回损失or检举他人重大违法违纪行为,仅期限,听其言观其行)、减轻处分(主动交代and主动采取措施,有效避免或者挽回损失,包括种类、期限)。6、晋升工资、级别和职务不再受原处分的影响;解除降级、撤职处分的,不视为恢复原级别、原职务1、处分决定前,已被罢免、免职、辞去领导职务的人员,仍应给予处分;2、依法被判处刑罚的,给予开除处分;2、处分程序:立案调查、陈述申辩、决定作出、通知与备案、决定生效;专题四 抽象行政行为 一、行政法规:经授权制定的行政法

18、规的名称为“暂行条例”或“暂行规定”)国务院、立项、起草、审查、决定、公布、解释;国务院:授权立法;授权期限:一般不得超过5年。期限届满6个月前,向授权机关报告,或续或转;立项:1、由国务院有关部门报请立项;2、由国务院法制办汇总,负责拟订年度立法计划,报国务院审批;3、立法计划中的法律项目应当与全国人大常委会的立法规划和年度立法计划相衔接;起草:1、国务院组织起草,部门和法制办起草,重要的行政管理法律、行政法规草案由法制办起草;2、由起草部门主要负责人签字送审,共同起草部门负责人共同签署;3、开门立法;4、民主立法;审查: 1、起草单位将草案及其说明、不同意见、其他资料报送法制办审查;2、国

19、务院法制机构应当向国务院提出审查报告和草案修改稿,审查报告应当对草案主要问题作出说明;3、国务院法制机构负责审查;缓办或退回的情形:不具备制定条件;存争议;未按要求签署;材料不符合要求。4、对调整范围单一、各方面意见一致或法律的配套法规可以传批决定: 总理签署国务院令公布施行,有关国防建设的,可以由总理、军委主席共同签署国务院、中央军委令公布;公布: 1、在国务院公报、报纸、中国政府法制信息网站发布,标准文本为国务院公报文本;2、公布后30日后施行,涉及国家安全、外汇汇率、货币政策可以自公布之日起施行;3、公布后30日内由国务院办公厅报请全国人大常委会备案解释:1、(抽象性)属条文本身,国务院

20、各部门和省级政府可要求解释,由国务院法制机构拟订解释草案报国务院同意后,由国务院或其授权的有关部门公布;下级对上级)2、(具体性)属具体应用问题的,国务院各部门与省级政府的法制机构可请求解释,由国务院法制机构解释答复;涉及重大问题的由其提出意见报国务院同意后答复;法制办对法制办)国务院制定行政法规权限分以下三种:1、为实施法律而制定配套行政法规;2、为履行宪法赋予的行政管理职能而制定行政法规;3、全国人大及其常委会授权的制定行政法规(授权性)(经授权制定的行政法规的名称为“暂行条例”或“暂行规定”)二、行政规章地方政府规章:1、市规章仅限于:城建管理、环保历史,已制定超出上述范围继续有效;2、

21、满2年,或废或转,(转本级人大制定地方性法规);3、省的规章,公布后30日内由省政府法制机构报请国务院和本级人大常委会备案;4、设区市的规章,公布后30日内由政府的法制机构报请国务院、本级人大常委会、省级人大常委会、省级政府备案;部门规章:公布后30日内由国务院部门的法制机构报请国务院备案三、立法的监督1、立法冲突的解决上位法优于下位法:人大高于政府;上级高于下级;新法优于旧法,特别法优于一般法;同级机关,家长裁决:规章v规章 国务院裁决;地方法规v部门规章,国务院认为应适用地方性法规,即适用;(先由国务院处理)认为应适用部门规章,应提请全国人大常委会裁决; 经授权制定的行政法规与法律发生冲突

22、,由授权机关全国人大常委会裁决2、立法的监督:规范性文件:指行政机关针对不特定对象、能够反复适用的行政规范性文件,在行政复议和行政诉讼过程中,可以对其合法性进行附带性审查;领导关系:合法性合理性,可撤销或改变;政府上下级、政府与部门、人大与常委会) 监督关系:合法性,只撤销不改变,各级人大与同级政府,上下级人大之间授权关系:合法性,只撤销不改变;必要时撤销授权全国人大授权国务院、经济特区批准关系:合法性,只撤销不改变 专题五 具体行政行为一、具体行政行为的构成:法律性、特定性、外部性、职权性、单方性;1、下列行政行为(行政事实行为)不可诉讼、不可复议:行政指导;行政调解;程序性;暴力侵权;2、

23、不可诉的内部行为:1、人事处理;2、公文来往;3、职权调整;只能复核、申诉;3、具体行政行为分类:依申请(行政许可)和依职权的(行政处罚);授益性和负担性;羁束性和裁量性;要式性和非要式性;要式具体行政行为是原则,不要式只是例外;4、依申请:申请受理审查听证程序行政许可决议送达 依职权:立案调查(2人以上亮明身份)决定送达二、具体行政行为的成立:1、主体:享有行政职权,具体实施人员意志健全;2、内容:向当事人作出具有效果意思的表示;3、程序:按照法律规定的时间和方式进行送达;三、具体行政行为的无效、撤销与废止;具体行政行为合法要件:证据确凿充分;正确适用法律法规;符合法定程序;没有超越职权、没

24、有滥用职权、无明显不当;无效:严重违法撤销:一般违法:事实不清、证据不足;适用法律依据错误;违反法定程序;超越职权;滥用职权;明显不当;废止:合法专题六 行政许可一、行政许可的范围(p74);行政许可:依申请的、授益性、对一般禁止的解除、要式的、过程性和连续性的行政行为;确定与许可常常是同一行政行为的两个步骤,确定在前许可在后;确定是前提,许可是确定的后果;一般许可:实际损失补偿;特殊事项:实际投入补偿;可以设定许可的事项:1. 普通许可:直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动;2. 特许:有限自然资源的开发利用、公共资源的配置以及直

25、接关系公共利益的特定行业的市场准入等;应当通过招标、拍卖方式作出决定。3. 认可:提供公共服务并且直接关系公共利益的特定职业行业的资格、资质的确定;4. 核准:直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的特定设备、设施、产品、物品的检验、检测、检疫;5. 登记:企业或者其他组织的设立等需要确定主体资格。三、行政许可的实施委托实施:委托机关行政机关,委托机关委托必须公告;不得转委托。集中实施:国务院批准,省级政府可以决定;四、行政许可的程序(决定前应先听证):申请、受理、审查、听证、决定、颁发许可证、变更延续、听证;1、立法、许可、处罚、复议,四个听证;2、许可、公开、复议、诉讼、赔偿,仅许可需要

26、书面申请;五、行政许可的监督1、撤回、变更:针对合法,实体,补偿;2、撤销:针对违法;3、注销:针对不存在或无法实现,程序;4、吊销是处罚属于直接关系危害公共安全(烟花爆竹、人用药品、管制刀具)、人身健康、生命财产安全事项的许可,未遂:1年内不得再次申请许可;既遂:3年专题七 行政处罚一、行政处罚的种类与设定行政处罚种类:1、申诫罚:警告;2、财产罚:罚款;没收违法所得、非法财物;3、行为罚:责令停产营业;暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照;4、自由罚:行政拘留(又称治安拘留)(15日以下,2种以上合并执行最长不超过20日)由公安决定和执行;适用程序上必须经过传唤、讯问、取证、裁决、执行等程

27、序;5、法律、行政法规规定的其他行政处罚(驱逐出境等)二、行政处罚的实施与管辖(图表二十七)一般处罚: 1、行政机关、授权组织(对象:不需公告)集中处罚:国务院或国务院授权的省级政府可以决定将原本属于多个行政机关享有的行政处罚权交由一个行政机关行使;三、行政处罚的适用(图表二十八)行为能力的适用:1、不予处罚:1)不满14周岁的(应当责令监护人加以管教);2)精神病人在不能辨认或控制自己行为时有违法行为的(应当责令监护人加以管教);3)违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的;三个条件必须满足,否则是从轻减轻);4)违法事实不清的。2、应当从轻或减轻处罚:1)已满14不满18周岁的;2)主动

28、消除或者减轻违法行为危害后果的;3)受他人胁迫;4)配合行政机关查处违法行为有立功表现的。处罚时效:1、违法行为在2年内未发现的,不再给予行政处罚,法律另规定的除外(特殊时效:治安管理处罚6个月,税收处罚为5年,海关是3年);2、该期限从行为发生之日起算,行为有连续或者继续状态的,从终了之日起算。四、行政处罚的程序(图表二十九)2、无论何种程序,作出行政处罚前必须满足以下条件:查明事实;履行告知义务,处罚前未告知当事人处罚的事实、理由、依据及当事人享有的权利的,该行政处罚不成立;充分听取意见,要赋予当事人以陈述权和申辩权; 先取证后行为;卷宗主义;证据在先;未告知未听取处罚不成立;3、处罚书,

29、加盖处罚机关印章,载明下列事项:当事人的情况;违法情况(事实、证据);行政处罚情况及法律依据;履行要求;救济途径及期限;4、听证程序:不是行政处罚的独立程序,而是一般程序的组成部分和重要阶段;费用由行政主体承担; 5、专业的人做专业的事,一般行政方面的听证、申诉行政机关不能委托代理1、分为:简易程序、一般程序、听证程序;执行程序;具体过程:立案、受理、呈报、立案决定、交办简易程序:当场,适用条件:1、违法事实确凿并有法定依据;2、对公民处50元以下或警告(治安处罚为200元以下),对法人、其他组织处1000元以下罚款或者警告的行政处罚;简易制度:1、一人执法;当场制作处罚决定书并当场交付当事人

30、; 2、当场出示执法证件当场调查取证告知当事人事实理由和权利听取当事人陈述申辩当场作出处罚决定当场制作处罚决定书当场交付当事人执法人员回机关备案;一般程序:调查程序:1、执法人员不得少于2人,并出示证件;与当事人有直接利害关系的,应当回避。2、出示执法证件调查取证,必要时登记保存证据制作并送达行政处罚告知书,告知当事人事实理由和权利当事人陈述申辩必要时组织听证;处罚决定:;1、执行原则:不停止执行原则、罚缴分离原则;2、执行方式:当事人自愿履行、行政机关强制执行;3、执行程序:专门机构收缴罚款、当场收缴罚款;五、治安管理处罚法,治安处罚的种类、实施机关与时效1、种类:1、警告;2、罚款;3、行

31、政拘留(并罚最长不超过20日);4、吊销许可证;5、限期出境、驱逐出境(仅适用外国人)2、实施机关:1、公安局;2、派出所(限警告、500元以下罚款)3、时效:违法行为发生之日,或连续、继续行为终了之日起6个月后不再处罚六、治安处罚程序:1、调查:1、传唤制度:办案部门负责人批准,使用传唤证传唤。对现场发现的,警察经出示工作证件,可以口头传唤,但应当在询问笔录中注明。询问查证的时间不得超过八小时;情况复杂,可能适用行政拘留处罚的,不得超过二十四小时。并将传唤的原因和处所通知被传唤人家属。询问笔录应当由被询问人签名或者盖章,由警察签名。询问不满16周岁的行为人,应当通知其父母或者其他监护人到场。

32、 2、检查程序:警察不得少于二人,并应当出示工作证件和县级以上人民政府公安机关开具的检查证明文件。确有必要立即进行,警察经出示工作证件,可以当场检查。检查公民住所应当出示县级以上人民政府公安机关开具的检查证明文件。应当制作检查笔录,由检查人、被检查人和见证人签名或者盖章;被检查人拒绝签名的,警察应当在笔录上注明。2、调解:经过调解达成的调解协议不具有强制执行力,不得对其申请复议或提起诉讼;但调解影响行政处罚的作出: 1、对于民间纠纷引起的打架斗殴或者损毁他人财物等违反治安管理行为,情节较轻的,公安机关可以调解处理。 2、经公安机关调解,当事人达成协议的,不予处罚。经调解未达成协议或者达成协议后

33、不履行的,公安机关应当按规定处罚3、简易程序:1、调查必须2人以上;24小时内报所属公安机关备案;2、处警告或200元以下罚款的,可当场处罚;3、出示工作证,填写处罚决定书,交被处罚人,如有被侵害人的,并将副本抄送被侵害人;4、当场收缴:50元以下且被处罚人无异议,可当场收缴;不当场收缴事后难以执行的;在边远、水上、交通不便地区,当事人向指定的银行交纳罚款确有困难的,经当事人提出;4、听证制度:1、条件:吊销许可证,2000以上罚款;2、程序:同一般行政处罚的听证程序,依申请听证启动5、处罚规则:不予处罚;从轻、减轻处罚;减轻处罚、不予处罚;从重处罚;合并执行(不超过20天);处罚时效:违法治

34、安管理行为在6个月内没有被公安机关发现的不再处罚;6、处罚程序:1)调查:传唤;询问;检查;扣押登记; 2)决定:决定主体:县级以上公安机关,经特别授权警告、500元以下罚款派出所决定;决定送达:处罚决定书应当宣告后当场交付,无法当场宣告的,2日内送达(行政处罚书7日内送达);办案期限:自受理起30日内结案,特殊情况经上一级公安机关批准可以延长30日,鉴定所用时间不计入办案期限;警察回避由所属公安机关决定,公安机关负责人的回避由上一级公安机关决定;以非法手段收集的证据不得作为处罚依据;只有本人陈述而无其他证据的,不能做出处罚决定; 七、行政拘留的执行:1、不执行:1、不执行对象:1)年龄14至

35、16周岁;2)年龄16至18周岁初次违反治安管理;3)年龄大于70周岁;4)怀孕或哺育自己不满1周岁婴儿;2、依法作出拘留处罚决定,但不送拘留所执行2、暂缓执行:1、暂缓执行的条件:(1)被处罚人对行政拘留申请复议或提起行政诉讼;(2)提出暂缓执行申请;(3)公安机关经审查认为暂缓执行不致发生社会危害;(4)被处罚人或其近亲属提出担保人,或者按每日200元标准交纳保证金;2、担保人(1)条件:与本案无牵连;享有政治权利,人身自由未受到限制;在当地有常住户口和固定住所;有能力履行担保义务;(2)义务:不履行担保义务,致使被担保人逃避拘留处罚执行的,处3000以下罚款;3、保证金:被处罚人逃避拘留

36、执行的,保证金不予退还,否则予以退还。3、行政拘留的执行:公安机关执行;拘留场所:拘留所;单个行为不超15天,合并执行不得超过20日;专题八 行政强制 一、概念解释:1、种类包括:行政强制措施、行政强制执行;2、特点:行政性、强制性、物理性;3行政强制措施(对人身、财产的,紧急性、暂时性、预防性、制止性、保障性的约束)、行政强制执行(行政机关自行或申请法院,间接或直接强制,代履行、执行罚;终局,财产所有权)三、强制措施与强制执行的区别:先找行政处理(如:处罚、征收),措施在前,执行在后;1、强制措施:由法律法规授权的行政机关;被授权组织;法律和行政法规授权)具备资格的行政执法人员;行使集中处罚

37、权的行政机关;不得委托,的实施;为制止、预防、保障而强制;可以限制人身自由:盘问、传唤、扣留、检查、隔离、带离现场驱散、禁闭;财产:查封场所、设施或财物;扣押财物;冻结存款、汇款;具有临时性、预防性,对财物的使用权;2、强制执行:行政机关,人民法院;为实现前提性具体行政行为确定的义务而强制;间接强制如代履行、执行罚;直接强制;如人身强制执行、划拨、拍卖、排除妨碍、恢复原状;具有替代性、从属性、有时带有惩罚性、终局性、对财务的所有权;3、行政强制执行:公安、税务、海关、国安、县级以上政府可执行,不能授权、申请法院执行;四、行政强制的设定1、法律:可设定各类行政强制措施;限制人身自由、冻结存款和汇

38、款的由法律保留(行政强制执行只能由法律设定)2、行政法规:可设定各类行政强制措施;限制人身自由、冻结存款和汇款的由法律保留(行政强制执行只能由法律设定)3、地方性法规:上位法未规定的,可对地方性事务设定查封、扣押类行政强制措施五、行政强制措施实施程序1、内部程序:实施前,执法人员报告,机关负责人批准;紧急情况,执法人员当场实施,24小时内向机关负责人报告,补办批准手续;2、外部程序:2人以上,现场出示执法证件,通知到时人到场(无正当理由不到场,应当邀请见证人)告知权利,听取陈述申辩,实施行政强制措施,制作现场笔录;3、限制人身自由:当场或事后立即通知家属实施机关、地点和期限;紧急情况,返回机关

39、后立即报告并补办手续;不得超期:治安处罚8小时或24小时;目的实现或条件消失后立即解除4、查封扣押:对象:不得查封、扣押与违法行为无关的场所、设施或者财物;不得查封、扣押个人及其所扶养家属的生活必需品;已被其他国家机关查封的,不得重复查封;期限:一般期限:不得超过30日;情况复杂:经机关负责人批准可以延长不得超过30日;法律、行政法规另有规定的除外;4、检测、检疫、检验或技术鉴定的期间不计算在内;保管处理:保管:行政机关保管或委托第三人保管,保管费用由行政机关承担;处理:没收、销毁、解除(退还财物、拍卖或变卖价款、造成损失的给予补偿);5、冻结:期限:一般期限:不得超过30日;情况复杂:经机关

40、负责人批准可以延长不得超过30日;法律另有规定的除外1、查封、扣押解除p125,2、冻结解除p126六、强制执行程序(一)行政机关自行强制执行程序1、催告:必须书面形式;不经催告例外:立即实施代履行、执行罚;2、具体情形:中止执行:无履行能力、第三人主张权利有理由、执行会导致难以弥补损失且中止不损害公共利益。 终止执行:死亡无财产、终止无财、执行标的灭失、依据执行的决定被撤销的。中终转化:转为执行的:对没有明显社会危害,当事人确无能力履行;转为终止的:中止执行满2年未恢复执行的,不再执行; 执行回转:财物类强制执行执行中或执行后,所执行的行政决定被撤销、变更的或执行行为本身错误的,应当恢复原状

41、、退还财物或赔偿。执行和解:原则:执行协议不得损害公共利益和他人合法权益。内容:执行协议可以约定分阶段履行;当事人不履行执行协议的,行政机关应当恢复强制执行;文明执法:不得夜间晚22点-晨6点或者法定节假日执行;对居民不得采取停止供水、电、热、燃气等方式(对企业可以采取)。金钱给付义务的执行3、代履行:范围:非人身性义务及金钱给付义务; 主体:行政机关或委托的第三人;程序:机关与第三人签订委托书向当事人送达代履行决定书3日前催告当事人履行机关或第三人代为履行义务派员到场监督制作法律文书并签名或者盖章;费用:代履行费用按照成本合理确定,允许一定利润,当事人承担;但法律另有规定的除外;立即实施代履

42、行:清除道路、河道、航道或者公共场所的遗洒物等;6、强制拆除:对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的,应当由行政机关予以公告,限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或提起行政诉讼,又不拆除的,行政机关可以依法强制拆除。4、中终转化:复议60天,诉讼90天,强制执行3年期满不再执行;5、我国行政强制执行的“双轨制”体制:行政机关自己强制拆除和申请法院强制拆除并行的模式执行主体:两个原则和两个例外1无强制执行权的行政机关:1)原则:法律没有授予其强制执行权的行政机关,原则上只能申请人民法院强制执行。2)例外:无行政强制执行权的行政机关将查封、扣押的财物拍卖的,必须具备以下条件:

43、行政机关已经在实施行政管理过程中采取了查封、扣押措施;行政机关作出的是金钱给付类行政处理行为,如罚款等;当事人在法定期限内未申请复议或提起诉讼,经催告仍不履行;只能拍卖的方式实施强制执行。条件都必须具备。此为直接强制执行需要法律单独授权的一个例外。2有强制执行权的行政机关: 1)原则:一旦法律授予了行政机关强制执行权,该行政机关只能自行执行,而不得主动放弃强制执行权,转而申请法院强制执行。(2)例外:法律明确授予了行政机关强制执行权,但同时也规定行政机关可以申请法院强制执行的,则可以申请法院强制执行。如果税务机关和海关由于各种原因自己不便于行使强制执行权,转而申请法院强制执行的,法院应当予以受

44、理。此为立法中的特例。3.行政强制一般程序:催告;当事人的陈述;作出强制执行决定;中止执行;终结执行;执行回转;执行和解;文明执法;(二)法院非诉执行程序1、前提:当事人“三不主义”(不履行、不复议、不诉讼义务); 行政机关向当事人书面形式履行催告; 当事人催告书送达10日后仍不履行; 行政机关在当事人起诉期限届满后3个月内申请,(申请免费)6个月+3个月; 管辖:(级别:有管辖权的法院),一般案件:是申请行政机关所在地法院,不动产案件是不动产所在地法院执行; 法院不予受理,行政机关15日内可向上一级法院申请复议;受理审查,符合条件,7日内作出执行裁定;2、申请强制,申请费用全免,执行费用由被

45、执行人承担;法院以划拨、拍卖方式强制执行的,可以在划拨、拍卖后将强制执行的费用扣除;政府信息公开:1、主动公开;2、依申请公开;3、不予公开;专题九 行政公开一、主动公开的要求:1、公开主体:公开是原则,不公开是例外,谁制作谁公开,谁保存谁公开,谁执行谁公开,公开期限:应当在该信息形成或变更之日起20个工作日内予以公开;2、公开方式:1、法定方式:政府公报、政府网站、新闻发布会等,应当模式;2、非法定方式:公开栏、公开墙等,可以模式;3、公开场所:1、法定场所:档案馆、图书馆;2、非法定场所:行政服务中心、机关办公场所等;二、依申请公开(一)具体要求:1、申请的形式:1、原则:书面形式(包括数

46、据电文形式)2、方式:书写确有困难的,可以口头提出,机关代填申请;2、具体规定:1、属于公开范围的,应当告知申请人获取该政府信息的方式和途径;2、属于不予公开范围的,应当告知申请人并说明理由;3、申请人个人资料:1、出示情形:与申请人自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息;2、个人资料:应当出示有效身份证件或者证明文件;4、公开形式:1、原则:按照申请人要求的形式予以提供;2、例外:通过安排申请人查阅相关资料、提供复制件或者其他适当形式提供5、收费:1、可以收取检索、复制、邮寄等成本费用;2、收费标准由国务院价格主管部门会同国务院财政部门制定。3、行政机关不得通过其他组织、个人以有偿

47、服务方式提供政府信息。4、确有经济困难的,经本人申请、政府信息公开工作机构负责人审核同意,可以减免相关费用;6、仅“许可”必须书面,其余“公开、赔偿、强制、处罚”;对于公民一般书面书写,困难可以口头;对于企业,必须书面;7、申请公开:15个工作日内公开,(包括涉密信息的申请公开)四、监督和保障1、每年3月31日之前,报告上一年政府信息公开的情况。内容:2、认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼专题十 行政复议一、行政复议范围确定方式:概括式、列举式、混合式;(一)概括性受案标准1、职权标准:具有行政职权的机关和组织及其工作人员的行为

48、;2、行为标准:1、行政复议直接审查具体行政行为,附带审查部分抽象行政行为。2、行政复议既审查行政行为的合法性,也审查行政行为的合理性。3、权益标准:当事人认为行政行为侵犯其合法权益;(二)列举式受案标准1、肯定式列举:1、行政处罚;2、行政强制措施;3、行政许可;4、行政确认;5、侵犯经营自主权;6、行政合同; 7、违法要求履行义务; 8、不履行保护职责; 9、行政给付。10、其他具体行政行为;2、否定式列举:1、内部行为; 2、行政调解; 3、行政仲裁二、行政复议的申请人和第三人1、确定标准:1、与具体行政行为之间存在法律上的直接利害关系;包括:受害人、相邻人、公平竞争权人;2、包括行政相

49、对人和行政相关人;3、代表人1-5人,代理人1-2人2、资格转移:1、公民死亡近亲属;2、组织终止继承权利的组织;3、第三人:1、与争议具体行政行为之间存在法律上利害关系的人;2、复议机关可以通知第三人参加行政复议,也可以自己申请加入;3、时间:复议开始,但复议程序尚未结束;三、行政复议中被申请人与复议机关的确定1、自我管辖:省、部级单位,被申请人和复议机关都是自己,对复议决定不服可起诉或申请国务院来最终裁决;2、数个国务院组成部门共同行为,可向其中任一单位提出复议申请,由该数单位共同复议;作出具体行政行为的组成部门共同充当行政复议机关,共同作出行政复议决定;(可以由县级人民政府接受后7日内转

50、交复议机关)3、被撤销的机关,职权继承机关的上一级机关,将继续行使职权的机关视为被申请人即可;1、派出所未越权、幅度越权,被申请人为自身;种类越权的被申请人为设立机关;2、申请人同时向两个以上行政机关提出复议申请处理规则:1)收到申请时间先后顺序:最先收到申请的机关受理;2)同时收到的,由收到的机关10日内协商确定,由其中1个机关受理;3)10日内协商不成的,由共同上一级行政机关10日内指定;4)协商确定或指定受理机关所用的时间不计入行政复议审理期限;四、行政听证程序比较:听证必须公开进行,费用机关承担1、立法听证,依职权职权启动;重大分歧、切身利益可以听证,不是必须;30日前通知; 2、许可

51、听证,依职权+依申请来启动;应当公开;涉及公共利益、他人重大利益;申请5日内;组织20日内;通知7日内;依职权的应当公告;依申请的必要时公告;程序回避;实体回避;根据案卷作出决定;3、处罚听证;依申请启动,应当听证;责令停产停业、吊销执照许可证、较大数额罚款;申请3日内;通知7日内;可以委托1至2人;程序回避;实体回避;4、复议听证:依职权+依申请来启动;可以公开;重大、复杂;无期限限制;可以委托1至2人;程序回避;实体回避;四、行政复议的程序;1、申请书内容:1、申请人基本情况:姓名、性别、年龄、身份证号码、工作单位、住所、邮编;或法人;2、被申请人的名称;3、行政复议请求、申请行政复议的主

52、要事实和理由;4、申请人的签名或盖章;5、申请日期;2、受理行政复议,不得向申请人收取任何费用;3、复议前置:1)自然资源权益的确权行为;2)纳税争议:必须先根据纳税决定缴纳或解缴税款及滞纳金或提供相应担保,然后可以依法申请行政复议,对复议不服可以依法起诉;4、绝对复议终局(不得提起诉讼):1)省级政府对自然资源所有权和使用权的行政复议决定;2)出入境管理对:外国人出入境的处罚决定,签证、外国人停留居留权决定;5、程序:申请、受理、审查、决定;6、申请方式:书面、口头、网上申请,3种方式;7、附带审查抽象行政行为:不能直接申请复议,不许跟 具体行政行为附带审查;部分行为由行政法规、行政规章、国

53、务院决定不得申请审查;申请人认为具体行政行为所依据的规定违法,可一并提出审查申请,也可以在受理后,决定作出前提出。能管就管(30日),不能管就转(7日,60日),先抽象后具体(中止具体行为审查),可以依职权;8、申请:知道具体行政行为之日起60日内,法律规定超过60日的除外;针对作为:1、当场作出的,自具体行政行为作出之日起计算;2、法律文书直接送达的,自受送达人签收之日起计算;3、邮寄送达的,自受送达人在邮件签收单上签收之日起计算;没有邮件签收单的,自受送达人在送达回执上签名之日起计算;4、具体行政行为依法通过公告形式告知受送达人的,自公告规定的期限届满之日起计算;5、作出具体行政行为时未告

54、知,事后补充告知的,自收到行政机关补充告知的通知之日起计算;6、被申请人能够证明申请人知道具体行政行为的,自证据材料证明其知道具体行政行为之日起计算。针对不作为:1、规定履行期限的,自履行期届满之日起计算;2、未规定履行期的,自行政机关收到申请满60日起计算。3、紧急情况下的不作为,立即可以申请行政复议。行政复议中的期间:关于行政复议期间有关“5日”、“7日”的规定是指工作日,不含节假日。9、受理:条件:有明确申请人和适格被申请人;与具体行政行为有利害关系;有复议请求和理由;符合期限规定;属于受案范围;属于复议机关职权范围;未先起诉、复议。处理:符合条件5日内受理;申请材料不全或表述不清,5日

55、内书面通知补正,无正当理由逾期不补,视为放弃申请。选择管辖:申请人就同一事项向两个或者两个以上有权受理的行政机关申请行政复议的,由最先收到申请的机关受理;同时收到申请的,由收到申请的行政机关在10日内协商确定;协商不成的,由其共同上一级机关在10日内指定受理机关。监督:上级机关认为不受理理由不成立的,经督促仍不受理的,应当责令其限期受理,必要时也可以直接受理;10、审查:主体:复议机关中负责法制工作的机构(法制办、处、科),2名以上人员参加。方式:原则上书面审,也可以:向有关组织和人员调查情况,可以实地调查核实证据;听取申请人、被申请人和第三人的意见,重大、复杂的案件,申请人提出或复议机构认为

56、必要时,可采取听证的方式审理。申请人在受理后决定前可以撤回申请,但撤回后不得以同一事实和理由再次申请复议。除非撤回申请违背真实意愿或被申请人重新作出具体行政行为。审查内容:具体行政行为是否合法、适当。自受理之日起60日内作出决定,法律规定少于60日的除外,经复议机关负责人批准,可延长期限(最多不超过30日)11、复议维持 共同告,级别 父随子; 复议改变 单独告,复议 不作为 选择告;六、行政复议决定执行(图表五十五)1、被申请人不履行义务:复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行;2、申请人不履行义务:1、维持复议决定的,由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行;2、变更具体行政行为的复议决定,由行政复议机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行五、行政复议决定的类型3、行政复议指导和监督(两个文书)1、复议建议书:行政复议机构,法律、法规规章实施中带有普遍性的问题,向有关机关 提出建议,无强制力;2、复议意见书:行政复议机关,与案件相关的其他行为违法;本案需要做好善后工作;向被申请人其他下级机关提出,应当自收到意见书之日起60日内将纠正相关行政违法行为或者做好善后工作的情况通报行政复议机构。七、行政复议与

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