2014二建法规课件

1、全国二级建造师执业资格考试建设工程法规与相关知识 主讲人：汪善根,1、法的制订机关： 几个要点：1）全国人大不负责法律解释；并注意法律解释与司法解释根本不同 2）行政法规和地方法规合称“法规”，部门规章和政府规章合称“行政规章”,2Z201010 建设工程法律体系 2Z201012 法的形式和效力层级,2、法的纵向效力： 地方性法规 地方政府规章 宪法 法律 行政法规 部门规章 3、法的横向效力 (注意前提:同一机关制订的) 新法优先于旧法 特别法优先于一般法 不溯及既往原则,4、难点： 地方法规与部门规章之间的冲突解决： 适用地方法规，国务院决定； 适用部门规章，国务院提请全国人大常委会裁定

2、。 部门规章与地方政府规章之间的冲突解决： 国务院决定。 同一机关制订的新的一般规定与旧的特别规定之间的冲突解决：本制订机关裁决。但要注意：不同机关制订的，按纵向规则处理。,甲 乙 丙 A公司 法人 张某 法人代表,2Z201020建设工程法人制度,一、代理的基本结构 被代理人 内部授权委托 或法律规定 代理人 外部行为 第三人 二、本质特征：以被代理人的名义实施； 行为的法律后果归于被代理人,2Z201030建设工程代理制度,三、无权代理的后果（不是无效而是效力待定）。 被代理人 被代理人(追认) 被代理人(拒绝) 代理人 代理人 代理人 第三人 第三人 第三人,四、表见代理：无权代理，但善

3、意相对人有理由相信行为人有代理权的，该行为有效（被代理人无拒绝权）。 即:表见代理是一种无权代理,但发生类似于有权代理的效果。 被代理人 被代理人 无权 表见 代理人 代理人 第三人 第三人,五、代理过错责任（是学习代理制度的核心目的，必考） （1）授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。 （2）代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。 （3）代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。 （4）第三人知道行为人无权代理还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。 六、千万记得:授权不明是有权代理，超越代

4、理权是无权代理。,七、本代理和复代理。注意:转托他人代理仅在两种情况下合法有效 （1）被代理人（事前/事后）同意的； （2）情况紧急，为被代理人利益而转托的。 八、代理终止，其要点在于被代理人（自然人）死亡不必然导致委托代理的终止，但必定导致法定代理、指定代理的终止。关键是弄清楚三者概念的区别。,被代理人 代理人 （复）代理人 相对人,0791某施工机械厂因经营需要分立为挖掘机制造厂及推土机制造厂两个法人企业。分立前由于三台挖掘机未能及时供货，买方欲追究违约责任，则下列关于本案中违约责任承担的说法中，正确的有（ ）。 A买方可要求挖掘机生产厂承担违约责任 B买方可要求推土机生产厂承担违约责任

5、C买方可要求推土机与挖掘机生产厂共同承担违约责任 D如果推土机与挖掘机生产厂对于该债务有约定，应按该约定处理 E如果推土机与挖掘机生产厂对于该债务没有约定，则各自承担一半 （提示：民法通则第87条规定，“负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。”，对于连带债务，只有债务人才有权约定各自的还债份额，而债权人无权主张或规定各债务人的清偿份额。连带债务人的内部还债约定只有在全部债务清偿后，才起作用。）,ABC,1代理的种类不包括（ ）。 A委托代理 B法定代理 C. 表见代理 D指定代理 2. 以下不属于无权代理的是（ ）

6、。 A. 没有代理权进行活动 B超越代理权进行活动 C. 代理权终止后进行活动 D滥用代理权进行活动 E. 代理权限约定不明确 3. 以下构成代理关系的是（ ）。 A. 建设单位与监理单位 B. 招标人与评标委员会 C. 总包与分包 D. 联合体牵头人与联合体成员,C；DE；A(根据书上相关内容编制本题，但注意A本身是否构成代理关系在理论上是有争议的),4.由于不具备编写招标文件和组织评标的能力，甲房地产公司依照招标投标法有关规定，与乙招标代理公司签订了一份合同，指定由乙公司负责某住宅小区工程的公开招标工作。请问，甲乙之间的这种法律关系属于（ ）。 A.法定代理 B.指定代理 C.委托代理 D

7、.表见代理 5. 某建筑公司委托某物资公司去采购一批水泥，但是却没有说明采购水泥的标号。于是某物资公司就代表某建筑公司与水泥厂签订了一批早强水泥。但早强水泥不适合目前要修建的工程，于是建筑公司拒绝接受，则下面说法正确的是（ ）。 A. 水泥厂只能要求某物资公司承担赔偿责任 B. 水泥厂只能要求某建筑公司承担赔偿责任 C. 水泥厂既可以要求某物资公司承担赔偿责任，也可以要求某建筑公司承担赔偿责任 D. 水泥厂不可以要求赔偿,C；C,6. 某施工单位法定代表人委托业务员张某到设备促销展会上购买建筑设备，由于委托书中未写明具体规格，买到的设备不符合要求，而此时款还未付。正确的处理方法是（ ） A.

8、施工单位的法定代表人承担全部责任 B. 由施工单位、张某承担连带责任 C.由施工单位承担主要责任 D. 由张某承担主要责任 7. （无权代理）某项目施工中，建设单位将对建设单位代表的授权范围以书面形式通知了施工单位。项目经理在建设单位代表权限范围外提出了一项认可要求，建设单位代表给予了签字认可。这一认可的法律后果应由（ ）承担。 A. 建设单位与施工单位 B. 建设单位与项目经理 C. 建设单位代表与施工单位 D. 施工单位与项目经理,B；C,8. 张某原是甲建筑公司的采购员，辞职后与王某合办了一家建筑设备租赁公司。张某现在以甲公司的名义与其长期负责的大客户乙公司签订3000吨钢材购销合同，乙

9、公司对张某辞职并不知情。请问，对该合同承担付款义务的是（ ） A. 甲建筑公司 B. 建筑设备租赁公司 C. 张某 D. 张某、王某与建筑设备租赁公司 9王某委托李某去购买一台运送混凝土的手推车，则下面不必然导致委托代理权终止的是（ ） A. 李某买回来了手推车，且完全符合王某的要求 B. 王某在李某出发之前取消了委托 C. 王某在等待期间死亡 D. 李某在去购买手推车期间死亡,A；C,一、物的分类。 动产 ：占有 转移占有（交付） 风险 权利 公示 归于所有人 方法 不动产：登记 转移登记（过户） 孳息,2Z201040建设工程物权制度,物权,不动产所有权（房产、土地所有权） ：占有权、使用

10、权、收益权、处分权（房产所有权：合同+登记；土地所有权：法律规定） 动产所有权（汽车、电脑所有权）：占有权、使用权、收益权、处分权（合同+交付）,所有权 用益物权 担保物权,土地承包经营权：占有权、使用权、收益权（合同+登记） 建设用地使用权：占有权、使用权、收益权（合同+登记） 宅基地使用权：占有权、使用权、收益权（法律规定+登记） 地役权：占有权、使用权、收益权（合同，不登记不得对抗善意第三人 ）,抵押权：处分权 （动产：合同，不登记不得对抗善意第三人 ；不动产：合同+登记） 质权：占有权、处分权 （动产：合同+交付；权利：合同+登记） 留置权：占有权、处分权 （法律规定）,二、物权的分类

11、,例如：甲（房东）将房产出租给乙，并为借贷将房产抵押给银行丙。则：甲是所有权人（自物权人），乙是用益物权人，丙是担保物权人。 甲(占、用、益、处) 期权 乙（占、用、益） 丙（“处”）,三、地役权（由合同约定） 四、物权的设立和转让。,工厂 （停车场）,饭店,案例：设甲欠乙10万元，以自己所有的一辆汽车为乙设立抵押，但没有办理登记。抵押期间，甲未经乙的同意，以9万元的价格擅自将汽车卖于不知该汽车已设有抵押权事实的丙，并货款两讫，乙几天后知晓此事诉至法院，称自己不同意甲出卖该汽车，主张甲与丙的买卖无效。法院对于乙的请求不予支持，因为乙的抵押权经查没有办理登记，所以不得对抗不知情的善意第三人丙。虽

12、然乙不能使甲与丙的买卖无效，但乙可要求甲就不履行抵押合同约定的义务承担违约责任。此案中，丙就是第三人，并且是善意第三人。如果丙在买甲的汽车时知道该汽车设有抵押权并购买，那么他主观上就属于恶意，而此时法院就会支持乙的请求，保护乙的抵押权。,五、合同效力与物权效力相区分原则： 合同生效与不动产登记是两个不同的事件。合同生效后，当事人可能进行了不动产登记而使不动产物权的设立、变更、转让和消灭行为生效。也可能没有进行登记而使得不动产物权的设立、变更、转让和消灭行为不生效。此时，当事人需要为未能履行合同约定的义务而承担违约责任。故合同生效与不动产物权变动无关，但有例外，如地役权变动，地役权自地役权合同生

13、效时设立。,1. 民法上，动产一般以( )作为权利公示方法。 A占有 B流转 C宣告 D登记 2. 用益物权不包含 （ ）权能。 A占有 B使用 C收益 D处分 3. 下列各项中，属于用益物权的是（ ） A. 某甲将自己的汽车租给了某乙，某甲对汽车的物权 B. 某甲将自己的汽车租给了某乙，某乙对汽车的物权 C. 某甲将自己的汽车抵押给了某丙，某丙对汽车的物权 D. 农民对土地的使用权 E. 集体对土地的所有权 4. 施工单位对在建工程所拥有的权利是（） A. 所有权 B. 用益物权 C. 担保物权D. 以上说法都不正确,A；D；BD; D(难题,请对照定义逐个分析清楚),5某建设单位为方便施工

14、现场运输，借用项目相邻单位道路通行，双方约定建设单位每月支付20 000元费用。据此，建设单位享有的权利是( )。 A建设用地使用权 B地役权 C收益权 D宅基地使用权 6.甲公司与乙公司的院落相邻，甲为方便自己车辆进出，遂于乙方约定：甲借用乙方院内道路通行，期限20年，甲方一次性支付给乙方50万元补偿费，双方签订合同并办理了地役权登记。2年后，甲方拟定了下列方案，其中符合物权法规定的是（ ） A.甲方拟将全部房产所有权及土地使用权转让给丙，自由保留地役权 B.甲拟单独将地役权转让给丁物业公司 C.甲拟将房产所有权及土地使用权和地役权一并转让给丙 D.甲拟将房产所有权及土地使用权转让给丙，而将

15、地役权转给丁,B；C,不当得利和无因管理的区别与联系： 案例：某装修公司误将某大楼606室当作609室装修完毕，则606室户主与装修公司之间存在（ ）。 A 因重大误解而产生的合同之债 B 侵权之债 C 无因管理之债 D 不当得利之债,C,2Z201050建设工程债权制度,民事责任可以分为违约责任和侵权责任两类。违约责任是指合同当事人违反法律规定或合同约定的义务而应承担的责任。侵权责任是指行为人因过错侵害他人财产、人身而依法应当承担的责任，以及虽没有过错，但在造成损害以后，依法应当承担的责任。据此，基于合同之债所要承担的责任为合同责任；而基于侵权、无因管理和不当得利之债所要承担的责任均为侵权责

16、任，如缔约过失责任、合同无效、被撤销后当事人所要承担的责任。因此，侵权责任不同于侵权之债，侵权责任的范围广于违约责任，凡不属于违约责任的，都属于侵权责任。债发生的根据有四种，但相应的责任只有两种。合同引起债的关系，是债发生的最主要、最普遍的依据，因此合同责任也是最主要、最普遍的民事责任,以下关于债的发生根据的表述中，正确的有（ ）。 A. 合同 B. 志愿服务C. 侵权行为D不当得利 E. 无因管理 2. 下列行为中，一般不能引起债的法律关系产生的是()。 A. 某建设单位向若干施工企业发出招标公告 B. 某企业在银行取款时，由于工作人员疏忽，多支付其2万元 C. 某施工企业塔式起重机倒塌将附

17、近一超市砸毁 D. 建设单位将施工企业遗留的施工设备代为保管 3. 承包商有责任在没有竣工验收之前保护好工程，这是基于（ ）之债 A. 合同 B. 无因管理 C. 侵权行为 D. 不当得利 4*. 承包商伪造资质证书承接工程，但工程竣工验收合格，业主仍应参 照该无效合同的约定给付工程款，这是基于（ ）之债. A. 合同 B. 无因管理 C. 侵权行为 D. 不当得利,ACDE；A（招标公告是要约邀请，一般不直接引起债的发生）；A；D,5. 不当得利一旦发生，不当得利人负有（ ）的义务。 A履行 B赔偿 C停止侵害 D返还 6*. 某采石场将本应发给建筑公司的200吨碎石错发给了某路桥公司。采石

18、场向路桥公司要求无偿返还，路桥公司却要求采石场支付保管费用。针对这一法律事实，下列说法正确的是（ ） A. 路桥公司与采石场之间没有债务关系，不用返还 B. 路桥公司负有不当得利之债，应当返还石料，并且无权要求支付保管费用 C. 路桥公司的无因管理使建筑公司受益，应当由建筑公司支付保管费用 D. 基于不当得利和无因管理，路桥公司应当返还石料并有权要求采石场支付保管费用,D；D（经典题型，注意掌握。C错在无因管理之债发生在管理人与物权人之间，该物权并未实现交付转移，所以建筑公司不是该批石料的物权人）,7. 甲建筑设备生产企业将乙施工单位订购的价值10万元的某设备错发给了丙施工单位，几天后，甲索回

19、该设备并交付给乙，乙因丙曾使用过该设备造成部分磨损而要求甲减少价款1万元。下列关于本案中债的性质的说法，正确的有（ ） A. 甲错发设备给丙属于无因管理之债 B. 丙向甲返还设备属于不当得利之债 C. 乙向甲支付设备款属于合同之债 D. 甲向乙少收1万元货款属于侵权之债 E. 丙擅自使用该设备对乙应承担侵权之债,BC,知识产权的种类 主体：专利权人 著作权 客体：发明、实用新型、外观设计（要求记忆） 有效期：发明20年；实用新型、外观设计10年 （注意起算时间：申请日） 主体：著作权人 知识产权 专利权 客体：文字、建筑、图形作品 有效期：财产权、发表权至作者死后50年；其余永久保护。 （注意

20、起算时间：作品完成之日） 主体：商标注册人 商标权 客体：注册商标（切记！） 有效期：10年 （注意起算时间：核准日）,2Z201060建设工程知识产权制度,30,1. 我国承认并以法律形式加以保护的主要知识产权有（ ）等。 A. 著作权 B. 专利权 C商标权 D. 发明权 E. 肖像权 2*.工程师张某获得了一个发明专利，则下面说法正确的是（ ） A. 任何时候，未经张某允许，其他人都不可以使用这项技术 B. 其专利权在任何地点都会受到保护 C. 张某不可能永远通过转让这项专利获得收益 D. 这项专利必须以张某的名字命名,ABCD；C （真题，很难，同时考核知识产权的时间性、地域性，与专利

21、申请人，需要细心体会每个选项）；,3. 商标权的客体是( )。 A商业商标 B注册商标 C驰名商标 D文字商标 4. 设计单位甲公司为建设单位乙公司的项目承担了建筑方案设计工作，设计合同明确约定由乙公司享有相关知识产权。后甲公司在丙公司委托的另一项目中又采用了同一方案。则乙公司有权追究甲公司对其（ ）的侵权行为。 A. 著作权 B.专利权 C.商标权 D.商业秘密 5甲建设单位委托乙设计单位编制工程设计图纸，但未约定该设计著作权归属。乙设计单位注册建筑师王某被指派负责该工程设计，则该工程设计图纸许可使用权归( )享有。 A. 甲建设单位 B. 乙设计单位 C. 注册建筑师王某 D. 甲、乙两单

22、位共同,B；A；B,2Z201070建设工程担保制度 掌握各种担保方式的概念，区别与联系。,保证 保证人 债权人 债务人 一般保证期间 保证人 债权人 债务人,主合同,保证合同,6个月,起诉并执行,2Z201072建设工程保证担保的方式和责任,连带保证期间 保证人 债权人 债务人,6个月,重复抵押案例 房地产 70万 珠宝 70万 3.1 张 50万 3.1 张 50万 20万 3.2 李 50万 3.2 李 50万 3.3 李 登记 3.3 李 公证,1甲发包人与乙承包人订立建设工程合同，并由丙公司为甲出具工程款支付担保，担保方式为一般保证。现甲到期未能支付工程款，则下列关于该工程款清偿的说

23、法，正确的是（ ） A、丙公司应代甲清偿 B、乙可要求甲或丙清偿 C、只能由甲先行清偿 D、不可能由甲或丙共同清偿 2下列关于保证担保的说法，正确的是（ ）。 A.保证人须向债权人证明其有代为清偿能力 B.保证方式没有约定的，保证人承担一般保证责任 C.保证人可能是主合同的当事人 D.保证期间债权人转让债权的，须取得保证人书面同意,C；A,3某项目，建设单位甲公司在银行办理了在建工程抵押，银行 同时要求建设单位提供保证人。保证方式没有约定。工程竣工 后，甲建设单位无力偿还贷款5000万元，则银行有权（ ） A直接与甲建设单位协议折价 B向法院起诉拍卖该工程项目后优先受偿 C直接变卖该工程项目

24、D直接占有该工程项目 直接要求保证人代为清偿债务 4. 某房屋预售合同房价60万元，交付定金20万元。房屋建成后，房产商高价把这套房子卖给了别人。买房人可要求房产商返还（ ）万元。 A20B24C32D40,ABE；C,1、60*20%=12万（定金）； 2、20-12=8万（不承认是定金） 3、12*2+8=32万,违约责任：不履行合同或履行合同不符合约定 民事责任 （民民） 侵权责任：侵犯他人财产权或人身权 行政处罚：针对行政相对人作出 法律责任 行政责任 （官民） 行政处分：针对国家工作人员作出 主刑 刑事责任 附加刑,2Z201090建设工程法律责任制度,民事制裁、行政处罚、刑罚种类的

25、区分。重点掌握：,2Z202000施工许可法律制度 2Z202010建设工程施工许可制度 一、注意城市规划区才领规划许可证，而施工许可证范围不同。 二、掌握不领施工许可证的两种情形（1）限额以下；（2）开工报告 三、掌握建设资金落实的标准及其证明。 四、领取施工许可证后或批准开工报告后的不同管理方式是考核重点。千万注意因故不能按期开工的法律后果是“自行废止”或“重新办理”，没有“责令改正”“处以罚款”，后者是无证施工的法律后果,要求掌握建筑业企业资质序列、类别和等级。 总承包 （4个等级） 施工资质 专业承包 劳务分包,2Z202020施工企业从业资格制度,1. 掌握初始注册、延续注册、变更注

26、册、增项注册的适用场合。 2. 掌握不予注册情形中的几个时限。 3. 理解建造师与其聘用单位的牵连原理： （1） 建造师注册应通过聘用单位提出而不是本人直接提出； （2）单位不具有相关资质，建造师不予注册； （3）单位资质吊销，建造师注销注册； （4）建造师执业范围不得超出单位业务范围,2Z202030建造师注册执业制度,4. 建造师应当受聘于一个相关单位。 何谓“一个”？禁止建造师同时受聘于两个以上单位。 何谓“相关”？不单是指施工单位,而是指（P68）“具有建设工程勘察、设计、施工、监理、招标代理或造价咨询等资质的单位”。 换而言之，上述六类单位均可以提出建造师注册申请。但如果建造师要担任

27、施工负责人，则所在单位必须具备施工资质。 5. 注册建造师不得同时在两个及以上项目上担任施工项目负责人。 6.建设工程施工活动中形成的有关工程施工管理文件，“应当”由注册建造师签字并加盖执业印章。 施工单位签署质量合格的文件上，“必须”有注册建造师的签字盖章。 注意：“应当”是指令性规范，“必须”是强制性规范。违反强制性规范的，文件无效。,难点：不予注册、注册失效、注销注册的区别与适用情形。,1二级注册建造师，可以在（ ）范围内从事建筑活动 。 A. 注册机关认可的 B. 公司资质证书规定的 C. 公司营业执照规定的 D. 执业资格证书许可的 2. 注册建造师卫某2006年1月办理了延续注册，

28、2007年1月因工 作调动办理变更注册，变更后他的注册证书和执业印章（ ）年 内有效。 A . 5 B. 2 C. 3 D. 4 3. 赵某2007年取得建造师注册证书和执业印章，2008年赵某所 在单位因违法活动被吊销营业执照和资质证书，主管部门应对 赵某作出（ ）的决定 A.不予注册 B. 撤销注册 C.吊销注册 D. 注销注册,D；B; D,4. 赵某2006年取得建造师注册证书（建筑工程专业），2007年 赵某通过考试又取得机电专业建造师资格。但赵某所在单位只 有装饰资质而没有机电安装资质。则注册管理机关应作出（ ） 决定。 A. 符合变更注册条件，准予变更注册 B. 符合增项注册条件

29、，准予增项注册 C. 在赵某出示继续教育证明时，准予注册 D. 在赵某所在单位取得机电安装资质时，准予注册 5. 假设施工期间注册建造师王某因个人原因辞职并办妥手续， 但因项目需要，原单位仍要求其继续担任该项目的项目经理直 至竣工，则在此期间他的注册证书将（ ）。 A被吊销 B. 被撤销 C. 需办理增项手续 D. 失效,D; D,6. 建设工程活动中形成的以下施工管理文件，必须有注册建造 师签字盖章的是（ ） A. 索赔报告 B. 沉降观测纪录 C.施工组织设计 D. 工程竣工报验单 7. 某公司打算招聘一名施工项目经理，注册建造师王亮最终从 众多应聘者中脱颖而出。根据注册建造师管理规定，王

30、亮 在其执业活动中的义务有（ ） A. 将本人注册证书、执业印章交单位保管和使用 B. 在执业活动中形成的文件上签字并加盖执业印章 C. 对本人执业活动进行解释和辩护 D. 接受继续教育,D;D,合同无效,招标无效,投标无效,评标无效,中标无效,范围+规模,不予受理、废标,招标程序,评标委员会 组成,串标 不得低于成本竞标 不得进行实质性谈判,2Z203000建设工程发承包法律制度 2Z203010建设工程招标投标制度,2Z203011建设工程法定招标的范围、招标方式和交易场所 招标范围： （一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益公众安全项目； （二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家

31、融资的项目； （三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。 规模标准： (一) 施工单项合同估算价在200万元人民币以上的； (二) 货物采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的； (三) 服务采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的； (四) 项目总投资额在3000万元人民币以上的。,直接发包 建设项目 发包方式 公开招标 招标发包 （国资或重点） 邀请招标 依法或 必须招标 直接发包 （5项法定豁免事由要求熟悉） 经批准,范围+规模，两条件同时具备，才需要招标,1、掌握有权检查投标文件的密封情况的三种人：投标人、投标人代表、公证人员； 2、投标文件“不予受理”（2项，P82）

32、和“废标”（7项，P79）的区别；尤其是废标要求精确掌握。 3、掌握评标由评标委员会负责；资格审查由招标人负责。 4、评标委员会成员的回避书上未提及，但要求掌握。 注意：评标委员会成员不能与投标人有利害关系，但可以与招标人有利害关系。 5、对比记忆投标文件、招标文件澄清或说明；（P59、52） 6、依法重新招标的情形要求总结。,2Z203012招标基本程序和禁止肢解发包、限制排斥投标人的规定,1、标书 3； 依法 重新招标 2、有效标3，评标委员会以竞争不足为由否 决所有投标； (流标) 3、有效标3，评标委员会以每一份投标均不符 合要求为由拒绝所有投标。,一、 联合体投标 1.联合体资质属于

33、直接法定，任何单位包括评标委员会无权对其进行指定，也无须认定。 2.共同投标协议的性质是合同性质，共同投标协议的内容是拟承担的工作和责任。为什么不是权利和义务？ 3.联合体中标的，联合体各方应共同与招标人签订合同。,2Z203013投标人、投标文件和投标保证金,0773甲、乙两个施工单位组成联合体投标，双方约定，如因施工质量问题导致建设单位索赔，各自承担索赔额的50。施工过程中建设单位确因质量原因索赔12万元，则下列关于此索赔和赔偿责任承担的说法中，正确的有（ ）。 A如甲无过错，则其有权拒绝先行赔付 B建设单位可直接要求甲承担12万元 C建设单位可直接要求乙承担12万元 D建设单位应当要求质

34、量缺陷的过错方承担主要费任 E先行赔付的一方，有权就超出50的部分向另一方追偿 （提示：民法通则第87条规定，“负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。”，对于连带债务，只有债务人才有权约定各自的还债份额，而债权人无权主张或规定各债务人的清偿份额。连带债务人的内部还债约定只有在全部债务清偿后，才起作用。）,BCE,二、投标保证金和履约保证金。,三、投标有效期与投标保证金有效期。,确 定 中 标 人,投标 截止 时间 (开标),确 定 中 标 人,发出 中标 通知,签 订 合 同,评标,投标, 30日,投标有效期,投标

35、保证金有效期,+30日,一、违法分包必考。 二、工程分包与劳务分包的区别必考。 三、总分包连带责任及其内部追偿问题必考。 四、工地上常见的合同关系图：,建设单位,监理单位,设计单位,总包单位,分包1,分包2,供应商1,专业承包,甲供1,甲供2,2Z203020建设工程承包制度,1181 施工企业乙经建设单位甲同意，将部分非主体工程分包给施工企业丙，丙又将其中部分工程违法分包给施工企业丁。后丁因工作失误致使工程不合格，甲欲索赔。关于责任承担的说法，正确的有（ ）。A甲有权要求乙承担民事责任 B甲有权要求丙承担民事责任C甲无权要求丁承担民事责任 D乙向甲承担民事责任后，有权向丙追偿 E丙向乙承担民

36、事责任后，有权向丁追偿 （提示：民法通则第87条规定，“负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。”，对于连带债务，只有债务人才有权约定各自的还债份额，而债权人无权主张或规定各债务人的清偿份额。连带债务人的内部还债约定只有在全部债务清偿后，才起作用。）,ABDE,案例：甲为出租车司机，乙为乘客。甲送乙去往机场，结果下车时候二人皆走神，乙将一件重要的随身行李遗忘在出租车的行李箱内。乙发现后即联系出租车公司通知甲将行李送回。甲要求乙赔偿空车行驶损失，乙却要求甲赔偿误机损失。本案中，应当谁赔偿谁？ 起步价、单价 约定义务 目

37、的地 行车线路. 合同义务 警示 说明 法定义务 注意 保密 谨慎、勤勉.,2Z204000建设工程合同和劳动合同法律制度,要约承诺规则 一、要约撤销的时间限制 可撤回 可撤消 可撤回 要约邀请 要约发出 要约到达 承诺发出 承诺到达 两个例外 （合同成立）,二、合同成立 1、 法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同的，自签订合同书或合同确认书时，合同才成立；（而不是通常的“承诺生效时合同成立”）； 法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同的，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，并且对方接受的，该合同成立。（事实合同） 2、建设工程施工合同是一典型例子，中标通知书是承诺，但法律规定应

38、当订立书面合同，因此承诺到达时合同并未成立，只有当 （1）合同书签订；或 （2）施工单位已经履行主要施工义务，且建设单位接受（未做拒绝表示）的情况下，合同才成立。,3、建设工程合同订立的特殊性 (1) 要约到达受要约人时生效,但投标文件并非送达招标人时生效,而是自投标截止时生效; (2)承诺到达要约人时生效,但中标通知书并非送达中标人时生效,而是发出时就生效; (3)承诺生效时合同成立,但建设工程合同为法律规定应当采用书面形式的合同,因此,发出中标通知书时合同不成立,而是自双方签订合同书时合同才成立.,案例 3月1日 招标(要约邀请） 4月1日 投标(要约） 5月1日 中标通知书(承诺) 成立

39、 5月7日 签订合同书 成立,合同成立与合同生效是两个不同的法律概念，合同成立并不意味着合同就生效，合同成立标志着当事人双方经过协商一致达成协议，而合同生效表明合同已获得国家法律的确认和保障。故合同成立没有实际意义，合同生效才有实际意义。此外，对于与合同有关的责任，合同生效前，当事人可能承担的是缔约过失责任，而合同生效后，当事人可能承担的是违约责任。 一般情况下承诺生效时合同成立、合同成立时即生效，但如果法律规定某种合同必须采用书面形式才成立，则当事人未采用书面形式时合同便不成立；如果法律规定某种合同必须经过批准或登记才能生效，则合同未经批准或登记便不生效。,合同约定不明时的处理原则(61条、

40、62条) 协议补充 合同有关条款或交易习惯 62条 欠款和垫资,2Z204012建设工程工期和支付价款的规定,合同条款不明的具体履行原则（合同法第62条）： (1)质量要求不明的，按国家标准、行业标准履行，没有国家、行业标准的，按通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 (2)价款或报酬不明的，按订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或政府指导价的，按规定履行（对违约方惩戒）。 (3)履行地点不明确的，给付货币的，在接收货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的在履行义务一方所在地履行。 (4)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但

41、应当给对方必要的准备时间。 (5)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 (6)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方承担。,承包人优先受偿权 拍卖所得6000万 银行5000万 施工单位3000万 （2500万+500万）,优先债,普通债,6个月内,普通债,6个月后,计划利润5%*10000万=500万 赔偿损失=直接损失+可得利益,2Z204013建设工程赔偿损失的规定,2Z204014无效合同和效力待定合同的规定 合同有效 合同无效（5种情形） 要约邀请 要约 承诺 （合同成立） 未撤消：自始有效 合同可撤消（4种情形） （受损害方请求，法院/仲裁裁定） 被撤消：自始无效

42、被追认：自始有效 合同效力待定（3种情形） （取决于有权人是否追认） 被拒绝：自始无效,总结：无效合同，法定，自始无效；可撤销合同的效力由受损害方主张，法院/仲裁裁定，裁定撤销则自始无效，否则自始有效；效力待定合同的效力取决于有权人是追认还是拒绝，追认则自始有效，拒绝则自始无效。所谓自始，即自合同成立时。,无效合同和可撤销合同的前提都是不合理，但无效合同的本质特征是其直接损害了双方当事人之外的公共利益或第三人利益，由于法律保护的对象是公共秩序、公共利益，违法必然损害公共利益，故凡违法、非法、损害公共利益、损害第三人利益的合同都是无效合同。可撤销合同的本质特征是其不合理性仅限于双方当事人之间，其

43、损害发生于两人内部，并没有直接损害公共利益或第三人利益，当然也没有违法，因违法必然损害公共利益。无效合同相当于重婚，其自始无效，即从来没有、哪怕一秒钟有效过，而且不管当事人是否愿意，有权机关都要追究其责任，故无效合同也可理解为违法或非法合同；可撤销合同类似于另类婚姻（如老夫少妻、老妻少夫），只要他们双方愿意，有权机关就不能强制他们离婚。如果可撤销合同双方当事人愿意履行合同，人民法院或者仲裁机构就不得主动撤销合同，除非一方当事人向人民法院或者仲裁机构申请撤销，才可依法裁定撤销或不予撤销。因此可撤销合同在撤销前是有效合同，但撤销后，对合同有关责任的清理原则，法律规定同无效合同一样，即合同自始无效。

44、故可撤销合同自始无效是从清理原则角度而言，并不是说其从来没有生效过。效力待定合同的实质是合同当事人的主体资格不完备，而使合同效力能否发生不确定，一般须经有权人表示承认才能生效。如果当事人的主体资格不合法，则效力待定合同直接为无效合同，如越级承揽合同。效力待定合同经确认为有效合同后，当事人若反悔且理由充分还可以申请撤销，则成为可撤销合同，但对效力待定合同本身，要么承认，要么拒绝，二者择其一，不存在撤销问题。,0637因欺诈、胁迫而订立的施工合同可能是无效合同，也可能是可撤销合同。认定其为无效合同的必要条件是( )。 A违背当事人的意志 B乘人之危 C显失公平 D损害国家利益 0974下列选项中，

45、属于无效合同的有( )。 A供应商欺诈施工单位签订的采购合同 B村委会负责人为获得回扣与施工单位高价签订的村内道路施工合同 C施工单位将工程转包给他人签订的转包合同 D分包商擅自将发包人供应的钢筋变卖签订的买卖合同,D;BC,合同无效或者被撤销，我们就说双方之间没有合同依据。之前任一方从对方取得的财物或其他利益，均构成不当得利，应予返还。而基于合同之债所要承担的责任为合同责任，基于侵权、无因管理和不当得利之债所要承担的责任均为侵权责任。故合同无效或者被撤销，当事人所要承担的是侵权责任，而非违约责任，因合同已不存在.,合同变更：主体不变内容变 合同转让：内容不变主体变（内容不变主体变：第三人取得

46、原当事人在合同中的法律地位，即新的债务人取得原债务人在合同中的法律地位，或者新的债权人取得原债权人在合同中的法律地位） 。 履行 抵消 双方协议解除 解除 约定解除（附解除条件合同） 合同终止 提存 单方解除 不可抗力 免除 预期违约 混同 法定解除 迟延履行 根本违约 其他,2Z204015合同的履行、变更、转让、撤销和终止,合同变更案例 2007年3月1日建设单位甲公司与承包单位乙钢结构公司订立钢结构施工合同。2007年6月1日，因为图纸变更导致用钢量大大增加。2007年10月1日钢结构完工，双方办理竣工结算。钢结构公司提出，由于2007年6、7月份期间，钢材价格发生大幅上涨，该阶段实际用

47、钢量远远超出原合同约定，请求建设单位对该部分损失予以合理补偿，对超出的用钢量单价按6月份实际价格调整。双方发生争议。问：本案应如何处理？ 答案： 仍按3月1日订立合同时约定的单价计价。理由如下： （1）合同变更内容约定不明确，推定为未变更。即单价不变。 （2）结合司法解释中16条“设计变更，价格约定不明确，按订立合同时当地建设行政主管部门发布的价格信息计价”。,合同变更案例 某施工合同约定质量标准为合格，监理工程师在巡视时要求承包人“把活儿做得更细些，到时不会少了你们的”。于是项目经理在施工中提高了质量标准，因此增加了费用，则该笔费用应由（ ）承担 A、发包人 B、承包人 C、监理工程师 D、

48、承包人和发包人共同,B,合同转让案例： 施工单位甲向水泥厂乙购买水泥，乙因生产能力所限无法按时供货，便将该笔业务部分转让给另一厂家丙，约定届时一起向甲供货和收款，并将此事通知了甲，但甲未置可否。最终，因丙提供的水泥质量不符合要求，造成质量事故。则（ ）。 A甲有权追究乙、丙的连带责任 B甲有权要求乙继续履行合同，但只能要求丙赔偿损失 C甲只能要求乙继续履行合同，并赔偿损失 D甲只能要求丙继续履行合同，并赔偿损失 如甲同意呢？,C,1.A省的施工单位甲将其工地上的废渣、废料卖给B省的乙废品收购站。回答（1）-（4）题。 （1）若施工单位没有销售废品业务许可，则此合同（ ）。 A有效 B.无效 C

49、. 效力待定 D.可撤消 （2）若工地上的废渣、废料归建设单位所有，则此合同中的相应条款属于（ ） A有效 B.无效 C. 效力待定 D.可撤消 （3）若工地上的废渣、废料归施工单位所有，但废品收购站对部分废料的性能发生重大误解。则此合同中的相应条款属于（ ） A有效 B.无效 C. 效力待定 D.可撤消 （4）若上述合同系施工单位副总经理李某越权订立，则该合同在（ ） 的情况下无效。 A施工单位拒绝 B. 李某事后撤消 C. 乙单位明知李某越权 D. 经过法院宣告,A; C; D; C,2Z204030相关合同制度 1.某施工单位的工人张某向李某借款，则下列关于该借款合同的说法，错误的有（

50、） A. 应以书面方式订立 B. 如果未约定利息，应按银行同类贷款利息计算 C. 利率不得低于银行同类贷款利率 D. 利率最高不得超过银行同类贷款利率的4倍 E. 除非利率低于银行同类贷款利率，否则不得按复利计息 2.承包商甲去外地做生意，向承包商乙借款5万元，为表示信用，甲将一仓库交给乙使用。双方言明，利息与房租冲抵，乙对甲的房屋享有的权利是（） A. 抵押权 B. 质押权 C. 承租权 D. 借用权,BCD(缺后半句,不许复利计算)E; C,3. 张某因家人住院向施工队长王某借款2000元，没有约定利息。半年后，张某归还欠款，王某要求其支付200元利息，为此双方发生争议。以下说法正确的是（

51、 ） A张某不必支付利息 B张某应按照工程所在地民间借贷利率支付利息 C张某应按照同期银行存款利率支付利息 D张某应按照不高于银行贷款利率4倍的范围内支付利息 4. 某工程需租用钢管，双方约定租赁期限为8个月，则下列关于该租赁合同的说法，错误的是（ ） A. 应以书面方式订立 B. 若以口头方式订立，则租赁期视为6个月 C. 若以口头方式订立，出租人可随时解除合同 D. 若以口头方式订立，承租人可随时解除合同,A；B（定期租赁和不定期租赁是重要考点）,5. 甲公司经营空调买卖业务，并负责为客户免费安装。乙为专门从事空调安装服务的个体户。甲公司因业务繁忙，安装人员不足，临时叫乙自备工具为其客户丙

52、安装空调，并约定了报酬。乙在安装中因操作不慎坠楼身亡。下列说法正确的是（ ） A甲公司和乙之间构成临时雇佣法律关系 B甲公司和乙之间构成承揽合同法律关系 C乙家人可以向甲主张赔偿 D乙家人可以向丙主张赔偿 6. 甲宴请朋友。点了许多道菜后，朋友来电说有事不能来。甲遂通知饭店乙退掉所有饭菜。饭店老板认为是无理要求，遂吩咐厨房赶工，结果很快将所有菜上齐。问：本案应如何处理？ （1）甲可以随时任意解除该承揽合同；（2）如甲提出解除合同前，厨房已加工好部分菜品，则甲应赔偿乙的相关损失；（3）千万注意：甲的任意解除权是法定的，其行为并不构成违约，因此（2）的“赔偿损失”不属于违约责任；（4）甲解除合同后

53、饭店继续加工的，甲有权拒绝受领，该部分损失由乙自行承担。,B（本题考核承揽合同的定义和特征。从合同的目的看，是指向工作成果，而不是单纯的提供劳动；从工作的独立性看，乙以自己的设备、技术和劳力完成约定的工作，承担工作风险，不受定作人的指挥管理。符合承揽合同的特征）,7.建设工程合同不包括（ ） A. 建设工程施工合同 B. 建设工程勘察合同 C. 建设工程设计合同 D.建设工程监理合同 8.甲、乙两公司，甲给乙5000元钱，委托其代买设备一台。在 代买过程中5000元钱被抢劫。则5000元的损失应由（ ）负 担。 A. 甲 B.乙 C.甲、乙平均分担 D. 乙承担大部分、甲适当分担,D; A,违

54、约责任的种类 继续实际履行 法定 采取补救措施 赔偿损失 违约责任 违约金 约定 定金,2Z204016违约责任及违约责任的免除,违约金与赔偿损失不能同时适用（补偿性原理） 4万 违约金 3万 实际损失 4万 违约金 3万 *1.3倍 实际损失 400,违约形态的区分（补充知识） 不履行 瑕疵履行 履行不符合约定 迟延履行 . 注意：定金罚则只适用于“不履行”场合,违约责任的相互适用情况 采取补救措施 + + 赔偿损失 继续实际履行,采取补救措施 + +违约金或定金 继续实际履行,违约行为的免责 法定：不可抗力 免责事由 政策变化 拆迁不顺利 约定 市场波动 .,1.甲与乙签订房屋买卖合同，将一栋房屋卖给乙。双方同时约定，一方不履行合同应支付购房款35%的违约金；迟延履行合同应支付1000元/天的违约金。但在交房前适逢房价飚升50%，甲提出房屋不打算卖了，并表示愿意承担违约金。（ ） A、乙有权要求甲继续履行合同，并支付购房款35%的违约金 B、乙有权要求甲继续履行合同，并支付迟延履行期间1000元/天的违约金 C、乙有权要求甲继续履行合