第七章 合同法

1、第七章 合 同 法,合同法,1999年3月15日 第九届全国人民代表大会第二次会议通过了 中华人民共和国合同法 自1999年10月1日施行,第一节 合同的概念,第一节合同的概念,一.合同 民法通则第八十五条 合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。 合同法第二条 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。,第一节合同的概念,二、合同法的基本原则 中华人民共和国合同法 第三条：合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。（平等原则） 第四

2、条：当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。（自愿原则） 第五条：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。（公平原则） 第六条：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。（诚实信用原则）,第二节 合同的订立程序,第二节 合同的订立程序,中华人民共和国合同法第十三条 当事人订立合同，采取要约、承诺方式。,第二节 合同的订立程序,一、要约 （一）概念 中华人民共和国合同法第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示。 要约应当符合下列规定： （一）内容具体确定； （二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。,第二节 合同的订立程序,（二）要约的法律效力 亦称要约

3、的约束力，是指要约人对要约应负的法律责任。 表现在： 在要约有效期内，要约人不得随意撤销要约； 当受要约人承诺时，要约人有与其订立合同的义务。 要约人如违反上述规定，并由此给受要约人造成经济损失的，应当负责赔偿。,第二节 合同的订立程序,（三）要约的失效 是指要约丧失了对要约人和受要约人的法律拘束力。 根据合同法规定，有下列情形之一的，要约失效： （1）相对方拒绝要约的通知到达要约人； （2）要约人依法撤销要约； （3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺； （4）受要约人对要约的内容作出了实质性的变更。,第二节 合同的订立程序,1、要约撤回（适用于要约没有生效的情况下） 是指在要约发出后到达受要

4、约人之前，要约人宣告取消要约。 由于要约在到达受要约人时才发生法律效力，因此，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。,第二节 合同的订立程序,2、要约撤销（适用于要约已经生效的情况下） 是指要约人在要约生效以后宣告取消该要约。 因此，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。,第二节 合同的订立程序,撤销要约是有严格限制的，合同法规定了不得撤销的要约。 第十九条有下列情形之一的，要约不得撤销： （一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销； （二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。,第二节 合同的订立程序

5、,（四）要约邀请 第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。 商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。,案例,2001年3月1号，某超市想要购进一批毛巾，于是向几家毛巾厂发出电报，称：本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。于是有几家毛巾厂都回电，称自己满足该超市的要求并且附上了图样与说明。其中一家毛巾厂甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾到该超市，超市看货后不满意，于是决定不购买甲厂的毛巾。甲厂认为超市发出的是要约，他送毛巾的行为是承诺，合同因为承诺而生效。超市拒绝购买

6、是违约行为，应该承担违约责任。而超市认为他的发出电报行为是一种要约邀请而不是要约，超市不受该行为约束。 问：超市发出的电报到底是要约还是要约邀请呢？,第二节 合同的订立程序,二承诺 第二十一条 承诺是受要约人同意要约的意思表示。 一项有效的承诺必须具备如下条件： （1）承诺的内容应当与要约的内容一致。 （2）承诺必须由受要约人作出。 （3）承诺必须在要约确定的期限内到达要约人。,第二节 合同的订立程序,(一)承诺的生效: 承诺通知到达要约人时生效。 迟到的承诺视为新要约，不发生效力。 如果受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，

7、除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。,第二节 合同的订立程序,(二)承诺的撤回 是指承诺发出后到达要约人之前，受要约人宣告取消承诺。承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当先于承诺通知或者与承诺通知同时到达要约人，才具有撤回效力。承诺一旦生效，则不能再撤回。,第二节 合同的订立程序,三、合同成立: 即合同符合法律规定的形式条件,在客观上存在。 承诺生效时合同成立。 一般来说，以口头形式订立的合同，自受要约人即时作出承诺时成立。 以推定形式订立的合同，自受要约人根据要约的要求作出承诺的行为时成立。,第二节 合同的订立程序,当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签

8、字或者盖章时合同成立。 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。 采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同也成立。,第二节 合同的订立程序,四合同成立的地点 承诺生效的地点为合同成立的地点。合同成立地点对于合同发生争议后确定诉讼管辖具有重要意义。,第二节 合同的订立程序,当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。如果当事人不是在同一地点签字或者盖章的，则当事人一方最后签字或者盖章的地点为合同成立的地点。 当事人采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业

9、地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。,第二节 合同的订立程序,五.缔约过失责任 在订立合同过程中，一方违背诚实信用原则所规定的义务导致另一方遭受损失时所应当承担的损害赔偿责任。 缔约过失责任适用范围 （1）假借订立合同，恶意进行磋商； （2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； （3）有其他违背诚实信用原则的行为。 泄露商业秘密,第三节 合同的形式和主要条款,第三节 合同的形式和主要条款,一、合同的形式 是指当事人之间就明确权利义务关系所达成协议的方式。 关于合同的形式，根据合同法规定，有书面形式、口头形式和其他形式。,

10、第三节 合同的形式和主要条款,二.合同的主要条款 即合同的内容，是双方当事人权利和义务的具体表述，它对于合同的成立和履行具有重要的作用。,第三节 合同的形式和主要条款,第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任； （八）解决争议的方法。,第三节 合同的形式和主要条款,三、格式合同 采用固定的格式条款订立的合同。 格式条款 是指当事人为了反复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 它有两种形式： 合同的部分条款为格式条款； 合同的所

11、有条款都为格式条款，又称为格式合同、标准合同或定式合同。,第三节 合同的形式和主要条款,合同法对格式条款的特殊规定 1、格式合同的使用者有提示或说明义务 合同法第39条规定：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵守公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免责条款或者限制其责任的条款，按照对方的要求对该条款予以说明。,第三节 合同的形式和主要条款,2、直接规定某些条款无效 合同法第40条规定：格式条款具有本法第52条和第53条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 合同法第52条：有下列情形之一的，合同无效：

12、（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 合同法第53条：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。,案例,1992年9月3日，原告肖某与新婚妻子刘某将其在婚礼上拍摄的一卷富士胶卷交由被告某彩色扩印服务部冲洗，约定第二天取照，原告肖某交了18元的冲洗费，彩扩部开出了一张取照片用的冲印单。第二天原告肖某来到彩扩部要求领取冲洗好的照片，被告称其照片暂时找不到，可能被人误领，告知其过几天再来。原告后经多次催被告，被告

13、均拿不出照片。原告为此要求赔偿，被告只愿赔偿胶卷和退预收费。肖某遂于1993年4月4日向某市某区人民法院起诉，以被告将原告拍摄的结婚内容的胶卷遗失，给原告带来无法弥补的精神损失为由，要求被告赔礼道歉并赔偿精神损失费5000元。 被告辩称：胶卷确实由于自己的原因被遗失，愿意为此赔礼道歉，但原告提出的精神损失费5000元我们不能接受。据某市摄影行业协会的统一行业规定，“如遇意外损坏或遗失，只赔同类同号胶卷，”由于该行业规定的文本已悬挂于营业场所发的显眼位置，原告肯定看到，既然原告在看到该行规后仍然愿意将胶卷交由我们冲洗，那就等于同意将该规定作为合同格式条款之一。所谓约定必须信守，原告只能按照合同约

14、定得到同类胶卷的赔偿和预交款的返还。,第三节 合同的形式和主要条款,3、歧义不利于表意者解释的原则 合同法41条规定：对格式条款的理解发生争议，应当按照通常的理解予以解释。对格式条款有两种以上的解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。 （1）应当按照通常理解予以解释 （2）对条款制作人作不利的解释,第三节 合同的形式和主要条款,4、个别条款优先原则如果个别商议的条款与一般条款不一致的，那么个别商议条款应当优先于一般条款，在格式合同中，格式条款是由一方预先制定的，因此格式条款与非格式条款的含义不一致，应当是非格式条款优先于格式条款。这也充分地尊重了双方的意思，而且也有利于保护广大消费者。,

15、第四节 订立合同的基本原则,订立合同的基本原则,一、合法原则 二、平等互利、协商一致的原则 三、等价有偿的原则,第五节 合同的效力,第五节 合同的效力,一、合同效力 是指合同的法律效力，即合同所具有的法律约束力。 合同的法律约束力并非直接来自当事人的约定，而是由法律所赋予的。依法成立是合同具有法律效力的前提条件。,第五节 合同的效力,（一）合同生效. 依法成立的合同得到国家法律的确认，发生法律约束力。 依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。,第五节 合同的效力,合同生效的条件 1主体合格 2意思表示真实 3内容合法 4不违反法律和社会公共利

16、益。,案例,乙公司将其所拥有的一块土地使用权转让给甲公司，甲公司支付了转让费。不久，乙公司就同一块土地又与丙公司签订了土地使用权转让合同，并协助丙公司办理了土地使用权过户登记手续。现甲公司和丙公司对土地使用权归属发生争议，双方诉至法院。 问：谁拥有这块土地的使用权，为什么？ 甲乙合同为无效合同（由于违反国家法律关于土地使用权转让应当登记的规定），因此甲不能取得土地使用权，而乙丙之间的合同为有效合同，丙依法取得了土地使用权。,第五节 合同的效力,（二）效力待定合同： 指合同已经成立，但因欠缺合同生效的要件，其效力能否发生尚不确定，而须经有权人追认才能生效的合同。 效力待定合同的形式： 1限制民事

17、行为能力人订立的合同 2无代理权人订立的合同 3无处分权人处分他人财产订立的合同,案例,杨某饲养了耕牛3头，在农忙季节因有一头牛闲置不用，遂于2000年8月出租给同村农民李某，双方约定租期2年，每年租金为200元。在被告租用10天后，耕牛突然走失，李某寻找一天无果，于是李某与杨某双方协商，如果李某一月内不能找回耕牛，则由李某赔偿原告1500元损失，并支付尚未交付的租金100元。几天后，李某终于找到了耕牛。在将牛牵回家的途中，李某打听到市场上耕牛的价格已经涨到2000元，李某遂将牛出售给邻村的张某，获价款2100元。李某回家以后，谎称耕牛没有找到，向杨某付了约定的1600元。不巧几天后，杨某上邻

18、村做活，在张某家发现了其耕牛。杨某要求带回耕牛，遭到张某拒绝。杨某遂向法院起诉，要求返还耕牛，赔偿损失。李某辩称已向王某支付了1600元，杨某的请求没有道理。,第五节 合同的效力,（三）无效合同 指当事人虽已订立，但因缺乏有效条件而不能发生法律效力的合同。 根据合同法的规定，在下列情形下合同无效 ： （1）以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益； （2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （3）以合法形式掩盖非法目的； （4）损害社会公共利益； （5）违反法律、行政法规的强制性规定。,第五节 合同的效力,在规定上述合同无效的同时，合同法还规定了两项免责条款无效： 一.是造成对方人身伤害的

19、； 二.是因故意或者重大过失造成对方财产损失的。,第五节 合同的效力,（四）可变更、可撤销合同 是指因欠缺生效要件，一方当事人有权请求人民法院或者仲裁机构予以变更或者撤销的合同。 可变更、可撤销合同的合同类型： 1重大误解的合同 2显失公平的合同 3以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危订立的合同,案例,卓越网数百种图书陷“25元门” 2009年12月23日凌晨，卓越亚马逊网站近500种市场售价数百元至数千元不等的套装图书，统一标价为25元，引来网友疯抢。但当日上午10时许，这些订单均被自动取消，丛书也都恢复原价。卓越亚马逊公关部对媒体表示，按照卓越亚马逊网站的规定，其与消费者的订购合同生效时间并非点

20、击购买或订单确认邮件，而是消费者收到发货单并签收的时刻，网站系统故障属于外在因素，卓越亚马逊有权取消由于故障造成的订单。 问题：卓越网是否有权取消由于事故造成的订单？,类似案例,2008年1月，联想美国网站出现系统错误，将售价1700美元的联想ThinkPadT61笔记本标价为264美元，随后联想向订户发了一封取消订单的邮件，之后便始终保持沉默。 2008年9月，卓越亚马逊的母公司美国亚马逊网站也错将价值2261.54美元的52英寸夏普液晶电视标为38.45美元，掀起抢购风潮，美国亚马逊在删除错误页面后，此事也渐渐没有了下文。,类似案例,1、2004年4月7日，IBM中国官方网站将价值约200

21、0元的COMBO刻录机误标为1元，有相当数量的消费者在40分钟内下单订购。IBM公司发现并马上纠正了这个错误，不过仍然按1元的售价履行了合同，据了解，IBM因此损失了数百万元。 2、2005年8月，戴尔澳大利亚网站将250G硬盘的运费(8.8澳元，约合55元人民币)写成了最终报价，而实际上这款硬盘的价格应该是600澳元，顾客闻风而来，大量购买。后来澳大利亚新南威尔士州公平交易委员会作出裁决，称戴尔应该以8.8澳元的价格向消费者兑现硬盘。,类似案例,2004年，IBM公司将市价1500元的笔记本康宝光驱错标成了1元，最后还是按照1元的价格向订购用户发了货。 2009年1月18日，因分公司一名工作

22、人员人工操作失误，造成了东方航空公司部分航线的头等舱票价只售20元，经济舱10元，另有部分航线出现了0.2折的惊人“跳楼价”。票务信息发布在官网上后，数小时之内有约300多名旅客抢到了 “特价”机票。在东航和旅客的长时间僵持下，东航最终妥协并明确表示，“东航内部将对这一事件作出处理，但对购买到东航机票的旅客，东航全部承认机票的效力，并一如既往地提供优质服务。”,第六节 合同的履行,第六节 合同的履行,一、合同履行 指当事人双方按照合同约定的内容，全面、适当地完成各自所承担的义务的行为。 合同履行的基本原则， 1全面履行原则 2协作履行原则 3效益履行原则,第六节 合同的履行,二、合同履行的特殊

23、原则 （一）当事人因某些条款约定不明时的原则 （二）由第三人接受或者代为履行的规则 1、向第三人履行的合同 债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合规定，应当向债权人承担违约责任。 2、由第三人履行的合同 第三人不履行债务或者履行债务不符合规定的，债务人应当向债权人承担违约责任。,讨论,甲雇用乙为其打工，年底结欠乙的工资款人民币一万元整。甲向乙出具欠条一份，后乙凭借此欠条向甲索要工资款。甲以丙向其出具的一张同样为一万元的欠条给乙抵偿工资款。在未收回原欠条的情况下，由乙出具收条一份，注明收到甲的丙欠条一张面值一万元。乙接受该欠条后，向丙要款，却发现丙下落不明，无法要回该款。乙在索要无望的情况下

24、，凭甲向其出具的欠条向法院起诉，要求甲给付工资款一万元整。而甲以乙已接收到丙的一万元的欠条为理由抗辩，自己的还款义务已履行，请求法院驳回乙的诉讼请求。 问：乙的诉讼请求能否得到法院的支持？,第六节 合同的履行,三.双务合同履行中的抗辩权 （一）同时履行抗辩权 是指在没有先后履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方未履行债务或者履行债务不符合约定时，享有拒绝其全部或者相应的履行要求的权利。,案例,2001年1月，甲、乙公司签订了一项房屋买卖合同，合同约定甲公司于当年9月1日向乙公司交付房屋100套，并办理登记手续，乙公司则向甲公司分三次付款：第一期支付两千万元，第二期支付三千万元，第三期则在200

25、1年9月1日甲公司向乙公司交付房屋时支付5000万元。在签订合同后，乙公司按期支付了款项第一期、第二期共计5000万元。2001年9月1日，甲公司将钥匙交给乙公司，但并未立即办理房产所有权移转登记手续。因此，乙公司表示剩余款项在登记手续办理完毕后再付。在合同约定付款日期（2001年9月1日）7日后，乙公司仍然没有付款，甲公司遂以乙公司违约为由诉至法院，请求乙公司承担违约责任。乙公司则以甲公司未按期办理房产所有权转移登记手续为由抗辩。,第四节 合同的履行,（二）后履行抗辩权： 指在双务合同中应当先履行债务的一方未履行债务或者履行债务不符合约定时，后履行的一方享有拒绝其全部或者相应的履行要求的权利

26、。,案例,2000年8月10日，河南省喜雨有限公司（以下简称喜雨公司）在河南省郑州市签订购销合同一份。合同约定：喜雨公司供给开发公司国际中级毛绿豆（含水量2%）3000吨，每吨价格985元，总货款295.5万元，于同年9月20日前交货，并负责办理商检证、免疫证、产地证、供货证和化验单。需方开发公司在合同生效后预付22万元定金，同年8月底付足货款的50%，即包括定金共147.75万元，余下货款在货到后付清。合同签订后，开发公司与2000年8月11日给付合同定金22万元，并在收到喜雨公司提供的商检、产地等证书和河南省经贸委的绿豆计划外销售批件后，于同年8月25日将合计金额为125.7万元的两张汇票

27、交给喜雨公司。喜雨公司收到定金及汇票后，于9月13日向需方发出毛绿豆3000吨，并要求需方收到货物后结清余款。需方开发公司在验货后发现：毛绿豆的含水量高出合同约定的标准，无法制浆，所以，需方以供方履行有瑕疵为由，拒付余款。而喜雨公司则认为，合同约定需方在“货到后结清余款”，但需方在收货后迟迟未将余款结清，构成违约，双方遂发生纠纷。,第六节 合同的履行,（三）不安抗辩权 是指双务合同成立后，应当先履行债务的一方当事人在对方财产、商业信誉等状况发生重大变化，并导致丧失或者可能丧失履行债务能力时，享有中止履行自己债务的权利。,第六节 合同的履行,1、不安抗辩权的行使 应当先履行债务的当事人，有确切证

28、据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： （1）经营状况严重恶化； （2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务； （3）丧失商业信誉； （4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 当事人中止履行合同的，应当及时通知对方。,第六节 合同的履行,2、行使不安抗辩权的法律后果 （1）合同中止履行后，另一方恢复履行合同能力或者对履行合同提供了适当担保时，中止履行一方应当履行合同。 （2）对方在合理的期限内未恢复履行能力并且未能提供适当担保的，中止履行方可以解除合同并要求赔偿损失。 （3）中止履行方所持有的另一方不能履行合同的证据不确切，或者没有将中止履行合同的决定及时通知对方，或者当对方已经恢复履行

29、能力或对履行合同提供了适当担保时仍不履行合同的，中止履行方应当承担违约责任。,讨论,甲为一著名相声表演艺术家，乙为一家演出公司。甲、乙之间签订了一份演出合同，约定甲在乙主办的一场演出中出演一个节目，由乙预先支付给甲演出劳务费五万元。后来，在合同约定支付劳务费的期限到来之前，甲因一场车祸而受伤住院。乙通过向医生询问甲的伤情得知，在演出日之前，甲的身体有康复的可能，但也不排除甲的伤情会恶化，以至于不能参加原定的演出。基于上述情况，乙向甲发出通知，主张暂不予支付合同中所约定的五万元劳务费。,第六节 合同的履行,四、债务履行中止与标的物提存 五、债务人提前履行和部分履行,第六节 合同的履行,六、合同的

30、保全 （一）代位权 （二）撤销权,第六节 合同的履行,（一）代位权 债务人怠于行使其对第三人享有的权利而有害于债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，以自己的名义代位向第三人行使债务人现有债权的权利。 代位权的成立要件： 1、债权人与债务人之间须有合法的债权关系 2、债务人须有权利存在，且债务人的债权已经到期； 3、须债务人怠于行使权利并有害债权人； 4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权 。,债务人怠于行使权利并有害债权人,合同法司法解释： 第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其

31、债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。,专属于债务人自身的债权,合同法司法解释： 第十二条合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。,案例,2000年7月，乙公司向甲公司购买了一批电脑，采取的是先提货后付款的方式，总价款30万元，合同约定的付款终止约定为2000年10月30日。乙公司在合同约定的付款日期到来之际向甲公司支付

32、了货款10万元，但一直为支付余下的20万元货款。甲公司向乙公司追讨期间，发现乙公司严重亏损，濒临破产。后来终于发现乙公司对丙公司有一笔到期的12万元的债权，甲公司要求乙公司催讨债权向自己清偿，但乙公司对此采取漠不关心的态度，既不向丙公司收款，也不还甲公司的钱。甲公司找乙公司收款不能，要求丙公司直接将其所欠乙公司的12万元交给自己，遭丙公司拒绝。甲公司无奈，于2001年3月诉诸法院，请求法院判令丙公司归还乙公司货款，并执行给甲公司。丙公司辩称：我公司欠乙公司货款12万元属实，但原告无权过问。 问：甲公司能否对丙公司欠乙公司 的货款行使代位权？,第六节 合同的履行,（二）撤销权 当债务人放弃其到期

33、债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以依法请求人民法院撤销债务人所实施的行为。 撤销权的构成要件 客观要件： 1、债务人实施一定的处分财产的行为； 2、债务人处分财产的行为发生法律效力； 3、债务人处分财产的行为损害债权。 主观要件： 1、债务人的恶意（对处分行为有害债权具有认识）； 2、转得人的恶意（知道低价受让侵害债权）,案例,原告甲与被告乙合伙做生意各赢得盈利五万元。甲说自己应得的五万元被乙扣留不给；乙说已经给了，鉴于双方关系好，没有要甲出收条。两人争执不下，对簿公堂。法院经过查证，认为被告乙的说法与事实不符。理由是：被告称其2001年4月28日将钱交给了原告，法院查明被告

34、在同年5月3日才从银行将双方所得货款取走，就是说在此之前的4月28日不可能分割盈利。被告自知无理，遂与原告达成还款计划，原告遂申请撤回了起诉。随后，被告立即主持“分家”，将其全部财产分给三个儿子，其中按分割的份额分别过户给三个儿子。原告这才知道上当，再次起诉，要求法院宣告被告分家析产无效。,撤销权行使的除斥期间 合同法第75条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”,第七节 合同的变更和转让,第七节 合同的变 更和转让,一.合同的变更 指在合同订立以后，没有履行或者没有完全履行以前，当事人对合同的内容进行修

35、改或者补充。,第七节 合同的变 更和转让,（一）合同变更的条件 合同法规定：当事人协商一致，可以变更合同。这就是说，“协商一致”是变更合同的必要条件，但双方当事人就变更合同所达成的协议，不得损害国家利益和社会公共利益，否则，该变更不具有法律效力。,第七节 合同的变 更和转让,（二）合同变更的法律后果 合同的变更对已经履行的部分不具有法律效力，任何一方都不得以合同变更为由，要求对方返还其已经履行的财产。 合同的变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。,第七节 合同的变 更和转让,二.合同转让 指当事人一方依法将其合同的权利和义务的全部或者部分转让给第三人。 根据合同权利义务转让的不同情况，可将合同转

36、让分为合同权利的转让、合同义务的转让、合同权利义务的一并转让。,第七节 合同的变 更和转让,（一）合同权利的转让 指债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人的行为。合同权利的转让一般是基于债权人与第三人的协议产生的。 下列合同权利不得转让： （1）根据合同性质不得转让的； （2）按照当事人约定不得转让的； （3）依照法律规定不得转让的。 对于合同权利的转让，债权人必须通知债务人。,第七节 合同的变 更和转让,（二）合同义务的转让 是指债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的行为。 对于合同义务的转让，债务人必须征得债权人同意。,案例,2000年7月，张某与李某合伙做红枣生意，但由于经营不

37、善，两人不仅亏了老本，还一共欠了别人5000元的债务，由于李某已没有积蓄，因此，由张某先偿还了5000元的合伙债务，这样李某就欠张某2500元。张某考虑到李某孤身一人，就对李某的侄子说：“你就替他还了吧？”李某的侄子表示同意，当即写了书面协议约定一个月内向张某偿还2500元债务。事后，李某的侄子因与李某发生纠纷，遂翻悔其与张某达成的以上协议，不愿意替李某还钱，张某遂向法院起诉，要求李某的侄子履行协议，替李某还钱，李某的侄子辩称，自己并未欠张某钱，而是李某欠的钱，自己答应替李某还钱只是出于好心，现在其已不再想替李某还钱。,第七节 合同的变 更和转让,（三）合同权利义务的一并转让 是指当事人一方将

38、其合同权利和义务一起转让给第三人的行为。 当事人一方可以与第三人订立合同，约定由第三人取代其在原合同中的地位，享受全部合同权利并承担全部合同义务。在这种情况下，转让协议订立后，必须经原合同的对方当事人同意，才发生法律效力。,第八节 合同权利义务的终止,第七节 合同的变 更和转让,一.合同终止 是指合同规定的权利义务已经消灭或者不再履行，从而使合同关系结束。 根据合同法规定，有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （1）债务已经按照约定履行； （2）合同解除； （3）债务相互抵销； （4）债务人依法将标的物提存； （5）债权人免除债务； （6）债权债务同归于一人； （7）法律规定或者当事人约定终

39、止的其他情形。,第七节 合同的变 更和转让,二.合同解除 是指合同依法成立后，因当事人单方或者双方的意思表示，而使合同关系提前终止的行为。,第七节 合同的变 更和转让,（一）合同的解除方式。 约定解除，是指当事人通过双方协商一致或者行使约定的解除权，将合同解除的行为。它包括协议解除合同和在合同中约定解除权。 法定解除，是指当出现法定的解除合同条件时，当事人一方依法解除合同的行为。,第七节 合同的变 更和转让,法定解除事由 1：不可抗力； 2：明示或默示的预期违约； 3：迟延经催告后合理期限仍未履行； 4：迟延或其他违约行为； 5：其他。,案例,2010年10月25日，甲公司向乙公司订购了一批烟

40、花，双方在合约中约定：为保证甲公司赶上春节前后的旺季以及农历12月初一开始的展销会，乙公司应当在农历11月20日前交货。合同订立后，甲公司依照约定向乙公司缴纳预付款10万元。但交货期限届满时，乙公司因赶制其他订单尚未制作该批烟花。甲公司十分不满，多次催促其务必在展销会开始前交货，但至农历11月25日，乙公司方开始制作，12月初一展销会开始乙公司仍未交货，甲公司无法参展，遂通知乙公司解除合同并退还预付款。乙公司表示3日内就可以交货，但甲公司表示了拒绝。农历12月3日，乙公司将货物送到，甲公司拒绝受领，乙公司则拒不退还预付款。甲公司遂诉至法院，请求解除合同，收回预付款并赔偿其全部利润损失。乙公司则

41、表示该批烟花系按照甲公司的要求定做，无法向其他单位出售，而且甲公司仍然能赶上春节前后的烟花销售旺季以及刚刚开始的展销会，因此甲公司不能解除合同。,第七节 合同的变 更和转让,合同解除权的行使 合同法第96条规定：“当事人一方依照本法第93条第2款，第94条的规定主张解除合同的应当通知对方。合同自通知到达对方时结束。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律，行政法规规定解除合同应当办理批准，登记等手续的，依照其规定。”,第七节 合同的变 更和转让,合同解除的效力 合同法第97条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢

42、复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。” 合同法第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。” 合同法第113条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同肯造成的损失。”,第九节 违约责任,第九节 违约责任,一.违约责任 指当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定所应承担的法律责任。 违约责任的相对性,案例,原告张某为庆祝第三人李某的生日，向被告刘某做一件玉器，该玉器为独山玉，造型为两匹奔马。在订货单上，被告应原告的要求特别注明，于2009年11月5日前将该玉器交付给第三人李某。在订货当时，原告向被告支付了定金1000元，在玉器制作完成后，被告委托赵某将该玉器送交给第三人李某，赵某在乘车途中不慎将玉器碰坏，第三人李某拒绝收货，并要求刘某重做。原告得知该情况以后，与被告协商赔偿和双倍返还定金事宜，因不能达成协议，原告遂向法院起诉。刘某则辩称，由于赵某的行为导致玉器损坏，应由赵某承担责任。 问：第三人李某是否有权要求刘某重做？,第九节 违约责任,违约形式