TOPIC_2_国际货物买卖法律制度.ppt

1、第二章,国际货物买卖法律制度,本专题主要参考资料,杨良宜:国际货物买卖，中国政法大学出版社1999年版。 王传丽主编：国际贸易法，法律出版社2005年版。 德彼得 施莱希特里姆：评释，李慧妮编译，北京大学出版社2006年版。 ,第一节 国际贸易与国际贸易法律制度,国际贸易的本质 亚当斯密：交换是与语言一起发展出来的人类本能性的行为。 大卫李嘉图国际贸易比较优势学说：国际贸易的基础是生产技术的相对差别（而非绝对差别），以及由此产生的相对成本的差别。每个国家

2、都应根据“两利相权取其重，两弊相权取其轻”的原则，集中生产并出口其具有“比较优势”的产品，进口其具有“比较劣势”的产品。比较优势贸易理论在更普遍的基础上解释了贸易产生的基础和贸易利得，大大发展了绝对优势贸易理论。,现代国际贸易的主要法律体系 国际条约类： 联合国国际货物销售合同公约 国际合同使用电子通信公约 国际贸易惯例： 国际贸易术语解释通则 国际性示范法： 国际商事合同通则 国际贸易法委员会电子商务示范法 国际贸易法委员会电子签名示范法,第二节 国际货物买卖合同,一、国际货物买卖合同公约的适用范围 1。对国家的要求（第1条） 本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同：

3、（）如果这些国家是缔约国；或 （）如果国际私法规则导致适用某一缔约国法律。（我国对本款的规定提出了保留） 实例：位于A国的甲方与位于B国的乙方订立了货物买卖合同，A国是公约缔约国而B国不是，合同在A国订立.如果法院认为合同应该适用合同订立地法即A国法，则，尽管此时B国不是公约缔约国， 其订立的货物买卖合同仍然可以适用公约。,问题一：意大利与日本的国际货物买卖合同能否适用公约？（日本为非缔约国） 问题二：非缔约国（如日本）企业与虽为缔约国，但对（b）款规定提出保留的国家的企业（如中国、美国）订立合同，是否可以适用公约？ 问题三：一缔约国（如意大利）企业与虽为缔约国，但对（b）款规定提出保留的国家

4、的企业订立合同，是否一定可以适用公约？,2。对货物种类的排除 （1）购买供私人、家人或家庭使用的货物 这部分内容往往由国内消费者保护法调整 （2）以拍卖方式进行的买卖 （3）依据法律执行令状或其他令状的买卖 （4）公债、股票、投资证券、流通票据或者货币的买卖 （5）船舶、气垫船或飞机的买卖 （6）电力 3。知识产权贸易、服务贸易的排除,4。补偿贸易的排除 补偿贸易：买方以赊购形式向 卖方购进机器设备、技术等 ，兴建工厂企业 ，投产后以所生产的全部产品、部分产品或双方商定的其他商品，在一定期限内，逐步偿还贷款本息。补偿贸易双方的关系属于国际贸易范畴内买方与卖方的关系，买方对购进的机器设备或技术知

5、识等，拥有完全的所有权和使用权，卖方在工厂企业内不占有股份。这种形式既利用了外资，也扩大了商品的销售渠道。,二、国际货物买卖合同的订立,(一)要约 1.要约的要件：CISG第14条 订立合同的意图明确 交易条件十分确定：写明货物并明示或暗示规定数量和价格，或规定如何确定数量和价格 价格、数量和货物是否为要约的必备要素？ 向一人或多人发出 表达一经对方承诺即受约束的意思：“以最后确认为准”？,2.要约的撤销：CISG第15条 3.要约的撤回：CISG第16条 4.要约的还盘（还价） 受要约人对要约表示不同意或不完全同意，提出变更、添加或修改要约的内容和条件的一种口头或书面的意思表示 对应要约还盘

6、的处理方法：坚持原要约条件；简单修改；邀请对方递价；结束磋商,（二）承诺,1.承诺的要件：由受要约人作出；在要约有效期内作出；承诺内容是对要约的同意 2.承诺的生效时间：到达主义 3.承诺的撤回 4.实践 有效承诺； 有条件接受； 附带非实质性条件的修改和附加接受 迟到的接受,案例一：国际买卖合同的成立,2002年11月，香港利氏公司到珠海与珠海天元公司商谈氧化铝买卖。返港后，香港公司于11月19日将签字传真传给珠海公司，内容为：兹确认之前达成的协议，本公司将在2003年销售10万吨印度产氧化铝给珠海公司，价格按照装运前1个月伦敦金属交易所平均3个月官方价的72.2%确定，正式合同文本将随后传

7、来。珠海公司负责人当日在传真上签字回传。双方后来并没有就正式合同文本达成一致。同时国际市场氧化铝价格飞涨，香港公司遂拒绝在正式合同上签字。此时合同是否成立？,案例二：国际货物买卖合同,2003年6月27日，海南某农贸公司应荷兰嘉德公司要求，报出帝王蕉200公吨，每公吨CIF鹿特丹人民币6950元，即期装运的实盘。但荷兰公司接到报盘后未还盘，只是请求增加货物数量、降低价格并延长发盘有效期。农贸公司后曾将数量增到300公吨，价格减至人民6750元，有效期经两次延长，最后推迟到7月25日。荷兰公司于7月22日来电接受该盘。但中方接到来电时，发现由于巴西受到冻灾影响，帝王蕉产量骤减，造成国际市场价格猛

8、涨。中方遂拒绝成交并声称货物在接受电报时已经售出。荷兰方主张合同已成立，中方要么履行合同，要么赔偿对方差价损失。经随后多次交涉，中方承认合同成立，履行合同造成中方500多万元经济损失。,中方7月24号去电电文 由于世界市场变化，在收到你来电以前，我货已售出。致良好问候 荷兰方7月25号来电电文 知悉300公吨货物已售，对此我们不能接受。你7月17日电文已将发盘延至25号到期。我坚持你已接受我方订单。撤回一项有效期内的实盘是违反国际贸易规则的。如你要调高价格，我可再次像我的顾客商量但不能保证有结果。望电复。,中方7月29日去电电文 前报300公吨货物，确已售出，深表歉意。但应你请求我尽最大努力又

9、争取到200公吨货源，报你每公吨人民币8750元，CIF欧洲各主要口岸，9月份装船，7月31日复到有效。 荷兰方7月30日来电电文 你29日电我不能接受，并保留仲裁权利。我方坚持7月22日电已经接受你的实盘。否则要求索赔你两次报价的差价。 我方8月2日去电 我方7月17日电报中仅同意延长发盘期限到25日，并未说该盘是firm offer，也没有这样注明。我的老顾客都了解我们的习惯，凡是国外订单都需要我方最后确认为准。考虑到双方过去和将来的友好贸易关系，我们在29号去的新货源。但从你30日来电中惊悉你提出仲裁问题。我们仍报200公吨。盼电复,荷方8月4日来电 不同意你8月2日的致歉和理由。十二万

10、分的抱歉，必须按300公吨，每公吨人民币6750元执行。如你不同意，可提交仲裁，以免浪费时间，请电复。 中方8月12日去电 考虑到双方友好贸易关系，我方决定出售300公吨货物，每公吨6750元人民币CIF鹿特丹，其中200公吨9月份装船，其余10月份装船，包装为每袋75公斤单层麻袋装，不可撤销即期信用证付款。 荷方8月13日来电 同意。鉴于双方友好关系，希望能现在将来交易中得到补偿。请求航邮1公斤装船样。,案例评析,重视市场调研 推销技术 处理对方承诺时的策略 业务技术,三、国际贸易术语Incoterms2000,相关规律,运输：E、F组由买方负责，C、D组由卖方负责。 保险：E、F组由买方负

11、责，CIF、CIP和D组由卖方负责。 清关手续：原则上，“卖出买进”； 例外情形，EXW进出口手续都由买方办理； DDP进出口手续都由卖方办理。 风险转移点：FOB、CFR、CIF都在装运港船舷转移，其余都在交货时转移。 F组（地点）装运地、装运港 C组（地点）目的地、目的港,FCA FOB CIF,南美某国的修格公司希望从我国太原辉泉公司购买一批货物。双方正在就货物销售合同的具体条款进行谈判。双方都希望选择国际商会2000年国际贸易术语解释通则中的贸易术语来确定货物销售的价格和相关义务。双方对于该货物的国际买卖均有丰富经验，且都与从事国际海上货物运输和保险的专业公司保持着经常的业务关系。基于

12、上述事实，下列何种表述是正确的？（2006年国家司法考试试卷一第95题）,A从修格公司的角度出发，如果选择EXW贸易术语，意味着它要承担的相关义务比选择任何其他的贸易术语都要大 B修格公司可以接受CFR天津的贸易术语而自己向保险公司投保货物运输险 C假如双方采用了CIF布宜诺斯艾利斯的贸易术语，辉泉公司对货物在公海上因船舶沉没而导致的货损应向修格公司承担赔偿责任 D双方都有可能接受国际贸易术语解释通则F组中的某项贸易术语,四、国际货物买卖合同条款,一、货物品质条款 品质条款是关于商品内在质量和外观形态的条款 品质条款属于合同要件条款 要件条款和随附条件条款： 重大违约行为与非重大违约行为,1.

13、凭样品买卖 （1）含义：交易双方约定以样品作为交货品质依据而达成的买卖合同。 （2）法律意义：卖方承担保证交货商品品质与样品相符合的义务。CISG第35条第2款C项 （3）凭样品买卖时，卖方交货义务是否履行，完全取决于是否与样品相符。其他因素不在考虑范围之内。,2.凭说明买卖 （1）含义：通过一切能运用的文字、图片等方式来确定商品品质的货物买卖。主要包括凭规格、等级、标准的买卖；凭商标和牌号的买卖；凭产地名称、说明书和图样的买卖等等。 （2）法律规定：CISG第35条2款b项 （3）实践做法 卖方履行合同时交付货物须与说明一致 “适合商品销售品质”标准 凭样品与凭说明买卖结合进行,案例一：,2

14、007年10月，芜湖时光机械厂与香港元生商行订立买卖合同，约定元生商行向时光机械订购5000吨铸铁井盖，610美元/吨。合同总金额305万美元。货物分10批每两月装运一批，每批供货500吨，买方提供图样生产货物，货物经买方验收后方可接收。合同品质条款约定：第一，铸件表面应光洁；第二，铸件不得有裂纹、气孔、夹渣和其他铸造缺陷。卖方须向买方预付25万人民币保证金。第一批500吨货物合格交付后，卖方可在5日内收回保证金。货物装运前，卖方应通知买方前往产地抽样检验并签署质量合格确认书。若卖方货物不符要求，买方有权拒收货物,不经双方一致同意，任何一方不得单方面终止买卖合同，否则终止方承担全部经济损失。

15、合同订立后，卖方交付保证金并投入生产，但买方迟迟不来验收货物，后又提出由当地商检部门代检。商检人员认为货物品质条款过于模糊，建议卖方在买方验货之前不要大批生产。港方遂声称卖方不能在合同约定时间内生产出约定产品，在要求卖方损害赔偿的同时，没收了25万元保证金 品质条款诈骗？,评析,谨慎选择贸易伙伴 合理订立品质条款 委托有关部门审核合同 不轻易接受预付保证金或类似金额的条款，也不要轻易接受高额违约金条款 尽可能将“买方样品”转化为“对等样”,3.品质条款的拟订技巧 一般应该列明商品的品名、规格或等级、标准和牌名等。凭样品买卖的，要列明样品的编号或寄送日期，最好附上简要的规定。但要避免“过犹不及”

16、。 例如：9371 中国绿茶特珍一级 T101 美加净牙膏 纸宝塔纱管915 高度175mm，+2mm或-1mm; 内直径65mm+3mm或-3mm; 重量每只33-35克,二、数量条款,1.法律规定 如果卖方交付的货物数量大于合同规定数量，买方可以收取也可以拒绝收取多交部分。如果买方收取多交部分货物的全部或一部分，必须按合同价格付款 2.溢短装条款（more or less clause）： 允许卖方在交货时有一个机动的上下幅度，避免由于不能准确按照合同或信用证规定数量发货致使卖方受到损失。对溢装部分货物计价应作出明确规定，或按合同计价，或按装船时国际市场价格计价。,案例二,2002年10月

17、，济南华丰农产品进出口公司收到英国汇丰银行信用证如下：总金额918,000美元，1800吨，数量允许5%增减。圆白粒大米，每吨价格510美元，CIF利物浦 农产品公司接到信用证后立即备货，10月25日装运完毕，准备单据后向议付行交单办理议付。议付行经审单后不同意议付，其理由是议付金额超出信用证总金额，因为农产品公司提供的发票和汇票总额为945,540美元，超额27,540美元。因为农产品公司提供的发票和汇票总额为945,540美元，超额27,540美元。农产品公司认为信用证规定装货1800吨，允许5%增减装，最高可以装1890吨，但实际装1854吨，仅增装3%。这是信用证条款允许的。 议付行继

18、续表示拒付，因为信用证总金额并未允许增减,议付行建议，既然货物已经装完，可以采取凭担保议付（documents negotiated against beneficiary indemnity）方式，即农产品公司出具担保文件，承担开证行或开证申请人提出拒付或拒收单据是的一切风险。议付行向开证行寄单时主动列明单证不符情况，由开证行决定是否接受。 农产品公司经研究决定担保议付风险太大，遂将918000美元信用证金额正常议付，超额部分办理光票托收。同时与买方接洽，每吨降价为490美元结算，损失37080美元。,评析,注意信用证总金额与溢短装条款的关系 凭担保议付风险过大 光票托收与信用证议付相结合方

19、式仍然有风险,三、包装条款,合同中应载明包装所使用的材料和方式 不宜采取“按卖方习惯包装(customary packing)”或“适合海洋运输的包装”（seaworthy packing）等表述 可以考虑同时规定两种或两种以上包装方式，并附加卖方选择权（at sellers option） 包装费一般包括在货物价格中，无需另外订明。但对于少数另计包装费的商品，合同中应订明由卖方或买方负担，并规定每件包装费用 买方提供包装以及买方负责回空的，要明确说明,包装条款实例,木箱装，每箱30匹，每匹40码 铁桶装，每桶净重25公斤 麻袋装，每袋净重60公斤 纸箱装，然后装托盘（in cartons, then on pallets） 国际标准茶叶纸箱装，24纸箱装一托盘，10托盘装一集装箱（In international standard tea boxes, 24 boxes on pallet, 10 pallets in F