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文档简介

1、第二节 一罪的类型,一、实质的一罪,(一)继续犯,(二)想像竞争犯,刑法相关条文也确认了从一重罪处断的原则。 如刑法第第329条明确规定:抢夺、窃取国家所有的档案的,或者违反挡案法的规定,擅自出卖、转让国家所有的档案,情节严重的分别构成抢夺、窃取国有挡案罪或擅自出卖、转让国有挡案罪。有上述行为,同时又构成本法规定的其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。亦即如果抢夺、窃取、擅自出卖、转让的国有挡案属于国家秘密的,其行为则又可能构成非法获取国家秘密罪、故意泄漏国家秘密罪或者为境外非法提供国家秘密罪,应当按照从一重罪处断的原则定罪处罚。,司法解释也确认了从一重罪处断的原则,需要 特别注意的相关规定

2、包括: 实施盗窃犯罪,造成公私财物损毁的,以盗窃罪从重处罚;又构成其他犯罪的,择一重罪从重处罚;盗窃公私财物未构成盗窃罪,但因采用破坏性手段造成公私财物损毁数额较大的,以故意毁坏财物罪定罪处罚。 违反国家规定,擅自设置、使用无线电台(站),或者擅自占用频率,非法经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务进行营利活动,同时构成非法经营罪和刑法第288条规定的扰乱无线电通讯管理秩序罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。,使用爆炸、投毒、设置电网等危险方法破坏野生动物资源,构成非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪或者非法狩猎罪,同时构成刑法第114条或者第115条规定之罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。 伪造、

3、变造、买卖国家机关颁发的野生动物允许进出口证明书、特许猎捕证、狩猎证、驯养繁殖许可证等公文、证件构成刑法第280条第1款规定的伪造、变造、买卖国家机关公文、证件罪,同时又构成刑法第225条第2项规定的非法经营罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。,对于买卖允许进出口证明书等经营许可证明,同时触犯刑法第225条非法经营罪、第280条伪造、变造、买卖国家机关公文、证件罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。 非法实施采种、采脂、挖笋、掘根、剥树皮等行为,牟取经济利益数额较大的,依照刑法第264条的规定,以盗窃罪定罪处罚,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。,实施骗取出口退税犯罪,同时构成虚开增值

4、税专用发票罪等其他犯罪的,依照刑法处罚较重的规定定罪处罚。 正在使用的油田输油管道,属于刑法规定的“易燃易爆设备”。行为人采用破坏性手段盗窃正在使用的油田输油管道中的油品,构成破坏易燃易爆设备罪、盗窃罪等犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。,实施生产、销售伪劣商品犯罪,同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。 实施本解释规定的行为,同时触犯刑法规定的两种以上犯罪的,依照处罚较重的规定追究刑事责任(最高法院、最高检察院关于办理非法生产、销售、使用禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释第5条)。,注意:,我国刑法也例外地规定了对于想象

5、竞合犯不从一重罪论处而实行数罪并罚的特别规定。 刑法第204条规定,纳税人缴纳税款后,以假报出口或者其他欺骗手段,骗取所缴纳的税款的,依照本法第二百零一条的规定定罪处罚;骗取税款超过所缴纳的税款部分,依照前款的规定处罚。,(三)结果加重犯,1结果加重犯的概念 结果加重犯,是指法律规定的一个犯罪行为(基本犯罪),由于发生了严重结果而加重其法定刑的情况。故意伤害致死是其适例。 2、结果加重犯具有以下特征: 1行为人实施基本犯罪行为,但造成了加重结果。基本犯罪行为与加重结果之间具有因果关系。如果加重结果不是由于基本行为造成,则不成立结果加重犯。,2行为人对基本犯罪一般持故意,对加重结果至少有过失。

6、首先,行为人对基本犯罪一般持故意,但也有少数情况是对基本犯罪持过失(参见刑法第132条)。 其次,对加重结果至少有过失,如果对加重结果没有过失,则不成立结果加重犯。 其中,部分结果加重犯对加重结果只能是过失,如故意伤害致死,行为人对死亡只能是过失,如果对死亡结果持故意,则成立故意杀人罪。部分结果加重犯对加重结果既可以是过失也可以是故意。如抢劫致人重伤、死亡的,属于结果加重犯,行为人对重伤、死亡结果既可能是过失,也可能是故意。 这需要根据犯罪的性质、法定刑以及犯罪之间的关系进行分析,得出正确结论。,3刑法就发生加重结果加重了法定刑。 所谓加重了法定刑,是相对于基本犯罪而言,即结果加重犯的法定刑高

7、于基本犯罪的法定刑。如果刑法没有加重法定刑,结果再严重也不是结果加重犯。例如,强奸妇女致其重伤的,由于刑法加重了法定刑,属于结果加重犯;而强制猥亵、侮辱妇女致其重伤的,因为刑法没有加重法定刑,故不是结果加重犯。 由于刑法对结果加重犯规定了加重的法定刑,故对结果加重犯只能认定为一罪,并且根据加重的法定刑量刑,既不能以数罪论处,也不能按基本犯罪的法定刑量刑。,3结果加重犯的处断原则,结果加重犯只能依照刑法的规定,在较重的法定刑幅度内量刑,而不实行数罪并罚。,二、法定的一罪 (一)、结合犯,(二)集合犯,三、处断的一罪,(一)连续犯 1连续犯的概念 连续犯,是指基于同一或者概括的犯罪故意,连续实施性

8、质相同的独立成罪的数个行为,触犯同一罪名的犯罪形态。 2连续犯的要件 1)必须是行为人基于同一的或者概括的犯罪故意。 一般来说,同一的犯罪故意,是指行为人具有数次实施同一犯罪的故意;概括的故意,是指行为人主观上具有只要有条件就实施特定犯罪的故意。,2)必须实施性质相同的数个行为。 连续犯一般仅限于每次行为能独立构成犯罪的情形。 如果连续实施同一种行为,但每次都不能独立构成犯罪,只是这些行为的总和才构成犯罪的,被认为是徐行犯。,数次 行为,但从我国刑法的规定来看,,3数次行为具有连续性。 是否具有连续性,应从主客观两个方面进行判断。既要看行为人有无连续实施某种犯罪行为的故意,又要通过分析客观行为

9、的性质、对象、方式、环境、结果等来判断是否具有连续性。 4数次行为必须触犯同一罪名。 触犯同一罪名,是指数次行为触犯同一具体罪名,而不包括触犯同类罪名的情况。值得注意的是,有的条文规定了不同的具体犯罪,因此,触犯同一条文的,不等于触犯同一罪名。,3、处罚:一罪论处,法律依据。 例如,刑法第153条第3款规定:对多次走私未经处理的,按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。 刑法第263条将“多次抢劫”规定为法定刑升格的条件。 刑法第383条第2款规定:对多次贪污未经处理的,按照累计贪污数额处罚。这清楚地表明了对连续犯以一罪论处的含义。 刑法第89条规定,对于连续犯的追诉期限应从犯罪行为终了之日

10、起计算,也表明对连续犯应以一罪论处。,(二)牵连犯,1概念 指犯罪的手段行为或者结果行为,与目的行为或者原因行为分别触犯不同罪名的情况。 即在犯罪行为可分为手段行为与目的行为时,如手段行为与目的行为分别触犯不同的罪名,便成立牵连犯;如,以伪造公文的方法(手段行为)骗取公私财物(目的行为); 在犯罪行为可分为原因行为与结果行为时,若原因行为与结果行为分别触犯不同的罪名,也成立牵连犯。如,盗窃财物(原因行为)后,为了销赃而伪造印章(结果行为)。,2、牵连犯具有三个特征:,1)必须出于一个犯罪目的。 2)行为人必须实施了数行为,而且数行为之间存在手段行为与目的行为、原因行为与结果行为的牵连关系。 一

11、般认为,对于是否具有牵连关系,要从主客观两个方面进行认定。仅仅客观上具有牵连关系而主观上不存在牵连关系的,不宜认定为牵连犯。例如,行为人在一年前为了狩猎而盗窃了枪支;一年后为了抢劫银行而使用了该枪支。两个行为虽然在客观上有牵连关系,但主观上不存在牵连关系,故应否认牵连犯的成立。 3)在目的行为或者原因行为触犯了一个罪名的情况下,手段行为或结果行为又触犯了另一个罪名。,3、处罚:,刑法总则没有明文规定牵连犯的概念与处罚原则,刑法理论一般认为,对牵连犯应从一重处罚或者从一重从重处罚(按其中的一个重罪定罪并且从重处罚)。 刑法分则对牵连犯表现出不同的态度: 分则条文对大多数牵连犯的处罚没有作出明文规

12、定;有的条文规定对牵连犯从一重处罚; 有的条文规定对牵连犯从一重从重处罚; 有的条文对牵连犯规定了独立的较重法定刑; 有的条文规定对牵连犯实行数罪并罚。 目前,刑法理论对牵连犯的概念与处罚原则还没有形成一致认识。一般来说,在刑法没有特别规定的情况下,对牵连犯实行从一重处罚的原则。,(三)吸收犯,1概念 是指事实上存在数个不同的行为,其一行为吸收其他行为,仅成立吸收行为一个罪名的犯罪。 例如,行为人盗窃枪支后,私藏在家里,私藏枪支的行为被盗窃枪支的行为所吸收,仅成立盗窃枪支罪。 2、特征: 1)具有数个独立的符合犯罪构成的犯罪行为。如果只有一个行为符合犯罪构成,则不可能成立吸收犯。 2)数个行为

13、必须触犯不同罪名。如果数行为触犯同一罪名,则不可能是吸收犯,而可能是连续犯。,3数行为之间具有吸收关系,即前行为是后行为发展的所经阶段,后行为是前行为发展的当然结果,吸收 关系,重行为吸 收轻行为,实行行为吸收 预备行为,主行为吸收 从行为,伪造货币后又出售或者 运输伪造的货币的,人室抢劫的行为,共同犯罪中,行为人分别 起到了主要作用、次要作用 甲先教唆乙去杀人, 后又提供杀人工具。,3吸收犯的处断原则 吸收行为所构成的犯罪处断,不实行数罪并罚。,19.甲承租乙的房屋后,伪造身份证与房产证交与中介公司,中介公司不知有假,为其售房给不知情的丙,甲获款300万元。关于本案,下列哪一选项是错误的?(

14、)(2010年卷二单选第19题) A.甲的行为触犯了伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪,同时是诈骗罪的教唆犯 B.甲是诈骗罪、伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪的正犯 C.伪造居民身份证罪、伪造国家机关证件罪与诈骗罪之间具有牵连关系 D.由于存在牵连关系,对甲的行为应以诈骗罪从重处罚,答案A 考点间接正犯、牵连犯 解析选项A说法错误。本题中,中介公司对甲的诈骗行为自始不知情,甲是将中介公司当作犯罪工具来利用的,甲不是教唆犯,而间接正犯。 选项B说法正确。甲伪造身份证与房产证的行为,构成伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪。甲是伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪的直接正犯,同时是诈骗罪的间

15、接正犯。,选项C说法正确。甲伪造身份证与房产证的目的是为了骗取他人的钱财,因此,甲伪造居民身份证罪、伪造国家机关证件罪与诈骗罪之间具有牵连关系。 选项D说法正确。甲的最终目的是实施诈骗行为,因此伪造证件的行为只是他的手段行为,诈骗行为才是他的目的行为。根据牵连犯择一重罪的处罚原则,对于甲应以诈骗罪一罪处罚。,56.关于罪数的认定,下列哪些选项是错误的?( )(2011年卷二多选第56题) A.引诱幼女卖淫后,又容留该幼女卖淫的,应认定为引诱、容留卖淫罪 B.既然对绑架他人后故意杀害他人的不实行数罪并罚,那么对绑架他人后伤害他人的就更不能实行数罪并罚 C.发现盗得的汽车质量有问题而将汽车推下山崖

16、的,成立盗窃罪与故意毁坏财物罪,应当实行并罚 D.明知在押犯脱逃后去杀害证人而私放,该犯果真将证人杀害的,成立私放在押人员罪与故意杀人罪,应当实行并罚,【答案】ABCD 【考点】罪数 【解析】选项A说法错误。如果在组织他人卖淫的犯罪活动中,对被组织的人有引诱、容留行为的,应作为组织卖淫罪的量刑情节予以考虑,不实行数罪并罚。 选项B说法错误。行为人绑架他人后,故意实施伤害(包括故意伤害致死)、强奸等行为的,则应实行数罪并罚。因此,此种类推判断不准确。 选项C说法错误。这里属于事后不可罚行为,盗窃得手的财物,犯罪人变卖,毁弃或使用,只要法律没有明文规定为犯罪的,都属于不可罚的事后行为,对犯罪人的行为不能重复评价。 选项D说法错误。这里的“监管人员”只有一个犯罪行为,即私放行为,按照主客观一致原则,不能认定为故意杀人罪,只成立私放在押人员罪。,55.下列哪些情形属于吸收犯?()(2010年

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