商事合同纠纷案件审理中的自由裁量问题 PPT课件

1、1.商业合同纠纷审判中的自由裁量权。商事法官的自由裁量权主要包括三个方面：诉讼程序、事实认定和法律适用。诉讼程序中的自由裁量权，如：管辖权的转移、不必要的共同诉讼案件的共同审理、无独立请求权第三人的加入、财产保全中“紧急情况”的认定等。认定事实的自由裁量权，如：举证责任分配中的自由裁量权，证据的审查和判断等法律适用中的自由裁量权，如：选择判断规范的自由裁量权，法律解释中的自由裁量权，法官有权解释现有的法律规范，包括补充不确定概念和一般条款的价值，以及匹配案件事实；在法律不存在的自由裁量权中，法官不能因为法律没有明文规定而拒绝判决，而必须根据法律原则和精神以及相应的法理来判决案件。3.商事合同案

2、件审判中行使自由裁量权的基本原则：1.坚持尊重合同当事人自主权的原则。商事审判应当谨慎地介入合同主体的自治领域，充分尊重当事人的合同自由权利，而不能轻率地用司法判决取代商事判决。在商事审判中，应重视商事主体及其行为的营利特征，维护商事合同行为的稳定性。坚持鼓励交易的原则。在商事审判中，有必要鼓励和保护商事主体通过正当的交易手段和合法的渠道行使自由裁量权获得经济利益。坚持尊重商业交易规则和惯例的原则。商业交易习惯是商事审判的法律渊源之一。法官在选择具体案件的适用法律规范时，应尊重和重视行业组织的章程、中介机构或会计师协会、交易所等自律组织的业务规则，并将其作为审理商业案件的重要参考。同时，我们应

3、该充分注意和掌握最新的经济政策，并在商业试验中加以实施。坚持利益平衡原则。在行使自由裁量权时，应关注利益冲突双方的法律诉求，统筹兼顾，权衡利弊，寻求原则性与灵活性的有机平衡，积极寻求和把握双方利益的平衡点和共同点，努力实现各方利益最大化。下面，我主要选择目前审判实践中难以统一的商业合同法适用中的自由裁量权与大家交流。8.表见代理的司法裁量权，规范依据：合同法第49条，最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见第12、13、14条。在一个案例中，甲公司的实习生沈在工作期间向乙公司下了订单，乙公司按要求交付了400多万元的货物，这些货物都是由沈签字的，他后来因欺诈被判刑。B

4、公司认为其与A公司有销售合同关系，并呼吁A公司支付货款，而A公司认为双方之间没有法律关系。一审认为，沈的犯罪行为并不一定否定B公司与A公司之间的销售合同的效力，但事实是他以A公司的名义向B公司订购并收受了价值400多万元的货物，沈出具的借据上的A公司印章也是真实的。因此，可以得出结论：乙方有理由相信沈拥有采购权，在与沈签订合同、履行交货义务、结算货款的过程中，乙方没有违反商业交易惯例，乙方主观上是诚信的，没有过错，而甲方在对沈的管理上存在过错。据此，沈的行为构成了表见代理，其行为对甲方具有约束力.第二种情况是，B公司与A公司没有交易历史，发送采购订单、传真请购单、签署货物、向B公司发债都是由沈

5、完成，B公司在根据沈在两份刑事案件讯问笔录中对借据形成过程的陈述以及借据异常的表面特征，无法排除借据被篡改的可能性，也无法排除B公司在沈向其出具借据时知道沈没有代理权的可能性。此外，B公司在交易中未履行其合理审慎审查义务，但未就金额超过400万元的交易订立书面合同。它在没有收到预付款的情况下交付了货物，并在没有收到任何付款的情况下继续交付货物。双方在交付货物时没有履行任何货物验收和入库手续，所有采购订单都没有货物的单价和总价，这与正常的商业交易不一致。在交易过程中，B公司在沈只联系了一个人，即使因货款金额不足而需要开具借条，也没有与A公司的管理人员核实情况，非常不正常。因此，乙方要求甲方承担还

6、款责任没有事实和法律依据，乙方原诉讼请求被驳回。坚持表见代理制度的价值基础，旨在保护相对人的交易安全(表见代理的构成要件已被广泛认可)，同时应维护私法自治，兼顾本人的内在利益(严格认可表见代理)。12，2，司法认定表见代理，(1)行为人没有代理权；(2)代理权的出现(客观表现)(对方承担举证责任)；表见代理的常见外在表现为：外部授权产生权利的表象(我直接授权给外部)；外部代理产生权利的表象(我向代理人签发委托书，代理人向对方出示委托书)；准外部代理产生权利的表象(代理人持有其公章、合同专用章、合格盖章的空白合同、包含授权内容的介绍信，并向对方出示)；对授权的容忍产生了权利的表象(我知道行为人以

7、自己的名义实施法律行为，但不否认这一点)；与我的特殊关系(代理人与我之间有特殊关系，如夫妻、合伙和职位)。(3)第：条关于相对人注意义务的标准，即善意无过失(相对人承担举证责任)，是表面审查义务；在有疑问时保持警惕的义务；证明义务判断代理权的来源，即相对人有理由相信行为人拥有代理权的因素；交易习惯；交易的标的；交易时间和地点；相对人的抗辩能力和成本(4)权利的出现与我的行为之间存在相关性，权利的出现与委托人之间应该存在一定的相关性。13.根本违约的司法认定，规范依据：合同法第94条、合同法第108条，案例：2006年6月1日，原告(旅行社)因客户需要参加展览，与被告(酒店)签订了服务合同。同意

8、被告从2007年3月17日至2007年3月20日向原告提供共180间标准间，单价为每天460元。2006年9月，原告与第三方签订合同，约定2007年3月17日至3月20日向第三方提供被告的酒店标准间，标准间单价为每天520元。2006年10月30日，原告支付预付房费28800元。同日，被告发传真给原告：“酒店决定将展览团队的价格从2007年3月16日调整至2007年3月21日，标准间价格调整至550元/间(含前期)。如果您的公司之前在我们酒店预订了房间，但如果不符合上述房费和团队使用的房间数量，酒店预订部将暂时取消预订，并将其列入待确认名单。”原告对此没有回应。2007年1月，原告与第三方在同

9、一个客户和住宿日期重新签订了酒店服务合同，这导致了原告的额外热原因如下：1 .提价传真没有将原告作为具体发送对象，内容也没有具体指向原被告之间的服务合同关系；2.传真内容只能表明被告已提议修改合同条款。如果原告不同意被告单方提价，则意味着双方未能就变更合同条款达成一致，服务合同应视为未变更；3.收到传真后，原告未就提价一事向被告提出异议，也未明确要求被告在合同履行期届满前履行接收其团队的合同义务；4.服务合同中被告的主要义务是提供酒店标准客房。被告的提价不足以表明他不愿意提供标准间，被告的提价也不足以确定其构成实质性的根本违约。另一种观点认为，被告在履行期届满前单方面提高标准间价格已构成根本违

10、约，原告有权终止合同并要求被告赔偿相应的经济损失。原因如下：1 .被告的主要义务是以双方同意的价格提供酒店标准间；2.被告单方面的提价传真已经包含了除非原告接受提价，否则被告将不再提供酒店标准间的意思表示，因此可以认定被告拒绝按照原合同约定的价格履行义务，属于合同法规定的“在履行期限届满之前，当事人一方以自己的行为明确表示或者表示不履行主债务”的情形。根据合同法的规定，违约目的是判断根本违约和非根本违约的区分标准。合同法中的根本违约可以表述为：一方违约严重影响了另一方订立合同时的预期利益，导致无法达到订立合同的目的，因此守约方可以行使解除合同的权利。17，2。根本违约、拒绝履行的根本违约、不当

11、履行的根本违约、部分履行的根本违约以及因其他违反合同义务的行为而根本违约的类型学分析。(1)因拒绝履行、拒绝履行造成的根本违约，即在履行期限届满前，债务人可以履行但非法向债权人表示不履行债务。主要包括：明示拒绝履行和默示拒绝履行。明示拒绝履行，是指在合同有效成立后，合同约定的履行期限届满前，合同一方明确向另一方表示无正当理由不履行合同；默示拒绝履行是指在合同有效成立后，合同约定的履行期限届满前，一方当事人自己的行为或客观事实表明其将不履行或不能履行合同。(预期违约，普通法概念)，19，(2)因延迟履行而根本违约，合同法区分了普通延迟履行(第3、94项)和正常行为场合的延迟履行(第4、94项)。

12、在构成根本违约的前提下，前者必须通过催告解除，后者无需催告即可解除。第三项主债务是指双边合同中的对价关系债务，即支付义务。附带义务虽然被延迟，但一般不构成根本违约。第九十四条第四项根据合同性质确定的经常性行为，一经违反，即构成不经催促的根本违约。例如，中秋月饼订购合同是由付款的客观性质决定的，如果在一定时间或期限内没有履行，合同的目的就不能实现违反附随义务是否构成根本违约？它主要取决于以下几个因素：它是否成为合同的一个要素，对所支付的利益造成损害，或者不履行附带义务将导致合同目的不能实现。违反附随义务是否导致信托关系的破坏，如果是，则构成根本违约。21，违约金调整的自由裁量权，规范依据：最高人

13、民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)第一百一十四条，第二十九条，第二十二条，第一款，2004年4月3日，原被告签订了房屋租赁合同，约定被告将其一楼房屋出租给原告使用，原告可以将租赁的房屋用于开办超市等商业用途。根据合同约定，“年租金20万元，三年后每年增加3元，租期15年，自2005年1月1日起至2019年12月31日止”，并约定未经原告书面同意，被告不得将装修后的房屋出租给第三方，否则，被告应向原告支付违约金20万元。2004年12月11日，被告与第三方签订了另一份租赁合同，约定被告将同一房屋出租给第三方使用，年租金28万元，六年后每年增加3元，租期15年。签订合同后，被告

14、将房屋交付第三人使用。原告认为被告的行为严重违反了双方的合同约定，给原告造成了重大损失，因此向法院提起上诉，要求终止双方签订的房屋租赁合同，并责令被告向原告支付20万元的违约金。在诉讼中，被告声称违约金过高，要求调整。一审认为，被告违约的事实是清楚的，但由于原告没有提供被告违约所造成的实际损失的相关证据，被告的违约金应由法院根据被告违约的性质、程度和阶段确定。据此，双方被判终止租赁合同，被告向原告支付违约金4万元。判决后，原告提出上诉，称其已提供证据证明被告违约造成的损失，被告因违约获利。原审判决实际上导致了被告违约，明显不公平，因此要求被告按照合同支付20万元的违约金。二审认为，被告要求降低

15、约定的违约金，原审只有在双方约定的违约金金额过高时才能支持。现原审原告提供了相关租赁合同，证明被告未按约定履行房屋交付义务，将房屋单独出租给第三方。原告提供了充分的证据证明被告将因违约而获得更大的利益。因此，一审行使自由裁量权降低双方在合同中约定的违约金是不适当的，应当予以纠正。据此，二审判决维持原审判决第一项(即撤销被告与原告签订的房屋租赁合同)，变更原审判决第二项，向原告支付违约金20万元。24、案例2、2008年2月23日，李与冯签订上海市市场转让协议，约定将冯转让给市场，转让金额为20万元，年底前付清。如果不及时付款，罚款5万元。合同签订后，冯只支付了10万元。一年后，李起诉，冯提出超

16、额调整违约金，根据冯实际违约时间、金额及相关银行利率调整至4万元。冯上诉，仅欠被上诉人人民币10万元，一审判决上诉人支付人民币4万元作为李原告向一审法院提起上诉，要求被告支付欠款168元，并要求被告支付560元作为合同约定的违约金41000元。根据一审判决，被告应承担违约责任，并有义务向原告支付货款和赔偿损失。原告要求被告支付4.1万元的滞纳金作为违约金，被告以滞纳金过高为由，要求按照中国人民银行规定的每天2.1%的滞纳金计算原告的实际损失。鉴于原告未能提供其实际损失的相关依据，被告的意见被采纳，原告主张的滞纳金数额被适当减少。据此，一审法院判令被告向原告支付人民币168元、560元和1，788.66元。二审中，被