经济法第2.3章.ppt

1、第二章 公司法,第一节 公司与公司法概述 第二节 公司的设立与资本 第三节 有限责任公司和股份有限公司 的组织机构 第四节 股东的出资和转让 第五节 公司的变更和终止,第二章 公司法,第一节 公司和公司法概述 一、公司的概念和特征 概念：“公”就是“多数人”的意思；“司”就是“管理” 按照法律，以营利为目的，由股东投资而设立的企业法人。 企业法人还包括：国有企业；集体所有制企业；股份合作制企业；外商投资企业 特征： （1）公司必须依照公司法设立。 （2）公司以营利为目的。 （3）以公司股东的投资行为为基础。 （4）公司必须是企业法人。(有限责任),1）公司法人财产权：公司的股东一旦把自己的投资

2、财产投入并转移给公司，就丧失了对该财产的所有权或使用权，从而取得股权，而公司则对股东投入的财产享有完全的、独立的法人财产权 2）公司对外投资和担保 公司对外投资和担保：按章程规定 限制：对外担保不得承担无限责任 为股东和实际控制人担保须经股东大会表决通过。,例：甲公司现有净资产6000万元，拟对外进行投资，董事会的哪项意见是不正确的？ A甲公司向其他公司投资，只能承担有限责任 B甲公司向其他公司投资，经董事会同意，可以承担无限责任 C甲公司向其他公司的投资，经过章程的规定，董事会、股东会都有权利决议。 D章程记载公司对外投资不得超过净资产的50，甲公司向其他公司的累计投资额可以是4000万元

3、例：甲公司注册资金为100万元，主营婚纱摄影，乙厂为生产摄影专用器材的合伙企业。甲公司为稳定货源，决定投资30万元入伙乙厂。对此项投资的效力，下列表述哪一项是正确的？ A须经甲公司股东会全体通过方为有效 B须经甲公司董事会全体通过方为有效 C须经乙厂全体合伙人同意方为有效 D无效,二、公司的种类:我国公司法规定的公司只包括有限责任公司和股份有限公司两种 （异同？） 有限责任公司：由一定人数的股东组成，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。 股份有限公司：全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的法人。 *

4、股份有限公司的优缺点 （一）股份有限公司向社会公开筹集资本，有利于扩大规模，但成本高 （二）股份有限公司股东人数没有限制，有利于分散风险，但股东会不便于决策 （三）股份可以自由转让，有利于社会资源优化配置，但容易助长投机行为 （四）股份有限公司的设立条件和程序规定严格，有利于稳定社会经济秩序，但牵涉大量时间、费用,第二节 公司的设立与资本 一、有限责任公司设立的条件 1.股东符合法定人数 (1) 有限责任公司由50个以下股东出资设立。 (2) 50个以下股东，既可以是自然人，也可以是法人。 (3)允许设立1人公司。 2.法定资本（重点） (1) 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。

5、(2) 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。 3. 出资方式（重点） (1)股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 (2)货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。 股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。,第二章 公司法,(3) 对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。且应当依法办理其财产权的转移手续 (4) 股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；股东以知识产权如专利权出资的，必须到专利管理机关办理权属变

6、更手续，将专利权人由股东变为公司 (5)股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。公司成立后，应当向股东签发出资证明书 4.出资期限：全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足,例：1.货币出资3万，则公司注册资本最多可以是（） 2.甲出资10万元，乙出资房产（5万），丙出资专利（20万）可否 3.某有限责任公司由股东共同出资成立，其注册资本12万，全体股东首次出资额至少为（） 例4：某有限责任公司注册资本3万，下列出资符合规定的（） A首次出资0.6万，其中货币出资0.

7、18万 B首次出资2万，其中货币出资0.6万 C一次缴足3万，其中货币出资0.8万 D一次缴足3万，其中货币出资1万,第二章 公司法,5.公司章程(相当于企业的宪法) 内容：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本； （四）股东的姓名或名称（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。 (1)股东共同制定公司章程，在章程上签名、盖章。 (2)公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员有约束力 高级管理人员:经理、副经理、财务负责人、董事会秘书,某商务公司章程规定：董事长未

8、经股东会授权，不得处置公司资产，也不得以公司名义签订非经营性合同。一日，董事长任某见王某有一栋别墅，遂决定以自己使用的公司旧办公楼与王调换，并办理了过户手续。对任某的换搂行为，下列哪一种说法是不正确的？ A违反公司章程处置公司资产，其行为无效 B违反公司章程从事非经营性交易，其行为无效 C并未违反公司章程，其行为有效 D无论是否违反公司章程，只要王某无恶意，该行为就有效,第二章 公司法,6.有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。 例：“四海商贸公司”是不是标准的公司名称？ 一个标准的公司名称中应当包括四方面的内容；公司名称中禁止出现的内容 公司名称中应标明“有限责任公司” ，“有限公

9、司”字样 7.有公司住所 法律意义？,二.股份有限公司的设立 （一）股份有限公司的设立方式 1发起设立：发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司 2募集设立：发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。以募集设立方式设立有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35。 （二）股份有限公司的设立条件 1设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。 发起人不同于一般股东 2股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。 3.出资方式：与有限责任公司相同,4.出资期限： （1）发起式设立：注册资

10、本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。(发起人认购100 （2）募集式设立：不能分期缴纳其认购的股份，且发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。 股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。,5.有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； 公司名称中应标明“股份有限公司” ，“股份公司”字样 6.有公司住所。 7.股份发行、筹办事项符合法律规定（可不可以自己出售股票？如何收钱？）

11、,8发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过 1）发起人应当在股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会，创立大会由发起人、认股人组成。发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在30日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。 2）创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。 3）创立大会作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。,例：公司注册资本5000万，发起人10人，所持股份1800万，其他股东1000人出席创立大会的股东511人，所持股份3000万所持股份1401

12、万的股东同意通过公司章程关于创立大会的表述中有无错误？,第二章 公司法,未按规定出资怎么办？(公司.股东) 案例：股东甲以三辆重型自卸车作价90万出资，公司运营中使用该车，但因为种种原因未办理过户手续。公司因不能清偿到期债务，被债权人申请诉前财产保全，法院扣押这三辆车。 （1）甲以三辆重型自卸车出资是否符合法律规定？ （2）债权人可否申请诉前保全这三辆车？ （3）公司财产不够清偿债务，债权人可以怎么主张权利？,第三节：组织机构,一有限责任公司 较为灵活（股东人数较少、资金规模较小的设执行董事或者监事） 1.股东会 2.董事会（非必设机构） 3.监事会（非必设机构） 4.经理,二股份有限公司（健

13、全规范 ，所有权与经营权分离程度高） 1.股东大会 2.董事会（必设机构） 3.监事会（必设机构） 4.经理,股东会行使下列职权：(11项） （1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（3）审议批准董事会的报告；（4）审议批准监事会或者监事的报告；（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（8）对发行公司债券作出决议；（9）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议（10）修改公司章程； （11）公司章程规定的其他职权。

14、,第三节：组织机构,案例：1.爱兰有限责任公司董事会议拟增加注册资本，公司监事会全部七名成员坚决反对，但董事会坚持决议。于是，监事会通知全体股东召开临时股东会议。除两名股东因故未参加股东会以外，其他股东全部参加。与会股东最终以2/3人数通过了公司增加注册资本的董事会决议。监事会认为会议的表决未到法定人数，因而决议无效。董事会认为，监事越权召开股东会，会后又对会议通过的决议横加指责，纯属无理之举。问：（1）公司董事会是否有权作出增加注册资本的决议？（2）临时股东大会的召集程序是否合法？ （3）临时股东大会通过的决议是否有效？,案例：2.华玉股份有限公司临时股东大会在董事会的要求下，于2006.1

15、0.26日召开会议议题：与其他公司资产置换；修改公司章程；增加注册资本出席会议的股东6人，股东甲因故不能出席，授权李某代为出席，其所持股份1000万股股东乙没有出席，所持股份2000万股出席会议的6位股东所持股份6000万股总股本8750万股(7个大股东+N个小股东).决议如下： 总股本8750万股，出席：甲：1000万其他5人：5000万 未出席：乙：2000万；N人：750万 （1）4000万股同意公司资产置换 （2）4000万股同意增加公司经营范围的方案 （3）4000万股同意股东丙成为公司产品销售代理商，丙回避投了弃权票 问：临时会议的召开是否符合规定？通过的决议是否有效,投反对票的股

16、东如何主张权利？股东会的决议违反法律、章程或召开程序不符合法律规定怎么办？ （1）决议“内容”违反法律、行政法规的，肯定无效。 （2）决议“内容”违反公司章程的，可以撤销，也可以不撤销。 （3）会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，可以撤销，也可以不撤销。 例：有限责任公司章程规定：普通决议为股东所持表决权的2/3以上通过且不可以变更公司经营范围。代表2/3以上表决权的股东 决定变更公司经营范围，过1/2表决权的股东审议通过董事会报告并决定增加注册资本。,案例：原告肖章生诉称：1997年2月27日，肖章生、肖桂生及李某因改制成为洪蓝劳动服务有限公司（以下简称劳动服务公司）的股东

17、。2000年4月7日，肖桂生向工商局提供了虚假的申请材料，申请注销了该公司。同日，肖桂生又在工商局申请设立了名称相同的劳动服务公司，公司的股东却变为肖桂生、肖章生、肖某三人。2003年4月12日，肖桂生在不通知原告的情况下与其妻子张某、儿子肖某共同签署了一份“股东会决议”。该份决议的内容为：（1）公司原名称洪蓝劳动服务有限公司现变更为洪蓝送变电工程有限责任公司；（2）一致同意肖章生股份全额退出，吸收张某为公司新股东；（3）公司注册资本由原来的53.9万元增加到502万元；（4）各股东的出资额必须在2003年5月15日之前投资到位；（5）其他事项不变，均按公司章程办理。股东肖桂生、肖某合计持有公

18、司2/3以上股份. 原告向法院提起诉讼，要求确认2003年4月12日被告作出的股东会决议无效。,第三节：组织机构,案例3：某股份有限公司董事会由11名董事组成，06.5.10日董事长召集并主持了董事会会议出席会议的共8名董事，其他3人请假会议讨论下列事项，6人同意通过 （1）决定给每位董事涨工资30 （2）决定职工王某参加监事会 （3）拟将财务科升格为财务部 问：董事会的组成，召开是否符合法律规定？通过的事项是否符合法律规定？,案例4：万事达有限责任公司作为发起人之一，与其他二家公司开会，要求大家都作为拟设立的一家股份有限公司的发起人，三家公司一致同意。拟建的股份有限公司的注册资本定为6000

19、万元，万事达认购公司的股份额为1000万元，其他二家公司认购公司的股份额累计为600万元，拟向社会公开募集的股份数额为4400万元。公司创立大会通过了这三家发起人制定的公司章程草案，该草案规定公司董事会由三家公司各出一名代表作董事，为了将来工作方便，在从市工商局请一位副局长担任董事。公司设监事会，由两名监事组成，其中一个监事由万事达的董事兼任，一个监事由万事达派员出任是执行监事，负责日常监事事务。公司如期募集股份成功然后设立，在准备进行公司登记前，由律师对公司的章程草案和其他文件进行整理。(注册资本定为6000万元,发起人3人，出资1600万）问:1、发起人是否符合法律规定 2、发起人认购公司

20、的股份是否符合法律规定？ 3、股份公司的董事会、监事会组成是否符合法律规定？,1999.1 ：云南红塔集团创始人褚时健，因贪污和财产来历不明被判无期徒刑，后减刑为有期徒刑17年。2002年春节办理保外就医。承包2000亩荒山种冰糖橙。（1928年出生） 2000 ：南德集团总裁牟其中因信用证诈骗案入狱 ，2003年中秋，牟其中的无期徒刑被改为有期18年。 2000：原广东中山爱多电器公司总经理胡志标因票据诈骗罪、挪用资金罪、虚报注册资本罪，被判处有期徒刑20年，罚款65万元 2002： 亿万富姐刘晓庆因涉嫌偷漏税被捕 2002.6： 中国首例操纵证券交易价格案“中科创业案”开庭。庄家吕梁出逃

21、2002.10 ：原健力宝董事长李经纬涉嫌贪污投保3318800元被捕，瘫痪在家,至今未审。张海05年被判10年。 2003.4： 政华集团总裁吴志剑因利用下属公司采取重复抵押，向多家银行贷款数亿元而获罪 2003.7 ：欧亚农业董事长杨斌因虚报注册资本罪、非法占用农用地罪、合同诈骗罪、对单位行贿罪、单位行贿罪、伪造金融票证罪农用地等罪名被判有期徒刑18年,2003年10月30日啤酒花董事长艾克拉木艾沙由夫神秘失踪。先后为15家企业的27项经济业务提供担保，共涉及金额94080.61万元。对以上担保事项，未按法律规定及时进行信息披露。 2004.4 ：洛阳春都食品股份有限公司董事长刘海峰因涉嫌

22、挪用资金罪被批捕 2004 ：中航油新加坡公司董事长陈久霖因涉嫌贪污受贿等腐败行为被公安机关依法审查 2004.11 ：创维集团有限公司董事局主席黄宏生在香港被拘 2004.12 ：德隆集团总裁唐万新被捕。2006年4月，因非法吸收公众存款罪、操纵证券交易价格罪被判有期徒刑8年 2004.12： 内蒙古伊利实业集团股份有限公司董事长郑俊怀，因涉嫌挪用公款罪，被内蒙古公安厅逮捕,2005.3 ：南京熊猫移动通信设备公司前老板马志平因涉嫌虚报注册资本被逮捕 2005： 科龙电器董事长顾雏军因涉嫌虚假出资、虚假财务报表、挪用资产和职务侵占等被判10年有期徒刑,并处罚款680万元 2007.11 ：农

23、凯集团董事长周正毅因犯单位行贿罪、对企业人员行贿罪、行贿罪、虚开增值税专用发票罪和挪用资金罪，数罪并罚判处有期徒刑16年 2009、2月，石家庄市中级人民法院作出判决：三鹿原董事长田文华犯生产、销售伪劣产品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币24687411万元。 2010年5月18日，黄光裕案一审判决，法院认定黄光裕犯非法经营罪、内幕交易罪、单位行贿罪，三罪并罚，决定执行有期徒刑14年，罚金6亿元，没收财产2亿元。二审维持原判,主要罪名： 非法吸收公众存款；金融诈骗罪； 操纵证券市场价格罪；贪污侵占挪用犯罪 虚开增值税发票以及偷、漏税； 虚报注册资本罪 ；行贿罪 主要原因：发展

24、之累、制度之累、心态之累,第二章 公司法,三董事、监事、高级管理人员任职资格（有下列情形之一不可担任） 1、因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产，被判处刑罚，执行期满未逾5年；或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年 问题：在押犯可否成为董事、监事、高级管理人员 2、担任破产清算的企业厂长（或公司董事），对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该企业破产清算完结之日起未逾3年 3、担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司被吊销营业执照之日起未逾3年 4 、无民事行为能力或限制民事行为能力 5 、个人所负数额较大债务到期未偿还,案例：某食品公司与某农业技术研究

25、院共同设立从事食品生产的有限责任公司，甲公司。协议内容为：1）公司注册资本为1000万元，食品公司以货币出资，金额200万元，另外以某食品商标作价300万元，研究所新型食品加工专利技术出资，该技术作价500万元（有评估机构出具的评估证明）2）董事会由5名董事组成，分别由双方按出资比例选派。董事长由食品公司推荐，公司的经理、财务负责人由董事长直接任命3）双方按5：5的出资比例分享利润分担风险。甲公司于05年4月登记成立，并指派丁某作董事长。丁某聘汪某为经理。董事王某称，丁某原是研究所下属公司的承包人，承包期因贪污曾受到刑事处罚，1993年3月刑满释放，且于1年前借钱5万元炒股，被套牢，借款仍未还

26、清。另外汪某原先担任某公司的经理，由于管理水平低下，致使该公司于2004年3月宣告破产。4）有3人退出董事会，其中一名董事B提出，现董事会成员已不足章程所定人数的2/3，应依法召开临时股东会，更换领导。 问: 1)出资方式及董事会的组成，董事长的产生方式是否合法？2）丁某是否有资格作董事长？3）汪某是否有资格作公司经理？4）董事B的提议是否符合法律规定？,四.董事、监事、高级管理人员的义务（公司董事、高级管理人员不得有下列行为.（公司董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。构成犯罪的，承担刑事责任 ） 1、挪用公司资金。（郑俊怀 ） 2、将公

27、司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储。 3、违反公司章程的规定，未经“股东大会或者董事会”同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。（挪用资金罪；渎职罪） 例：艾克拉木艾沙由夫:公司损失9亿；董事会罚60万； 董事长赔30万。 赵双驹：公司损失4.57亿，判4年。,第二章 公司法,4、违反公司章程的规定或者未经“股东大会”同意，与本公司订立合同或者进行交易。 【为亲友非法牟利罪】 如果公司章程事先有规定，或者事先经股东大会同意，董事、监事、高级管理人员可以同本公司进行交易。 5、未经股东大会同意，自营或为他人经营与所任职公司同类业务【非法经营同类营业罪】 例：某房地产

28、公司董事王某擅自兼任某食品营销公司经理可否？ 案例：娃哈哈与达能 问题：法定代表人越权签定合同是否有效？,法律责任 1、民事责任：公司董事、监事、高级管理人员违反义务，给公司造成损失，应承担赔偿责任。 2、行政责任： 经核准上市交易的证券，其发行人未按照有关规定披露信息，或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者有重大遗漏的，由证券监督管理机构追究董事、监事、高级管理人员行政责任。（罚款） 市场禁入是指因进行证券欺诈活动或者有其他严重违反证券法律、法规、规章以及中国证券监督管理委员会发布的有关规定的行为，被中国证监会认定为市场禁入者，在一定时期内或者永久性不得担任上市公司高级管理人员或者不得从

29、事证券业务的制度。,3、刑事责任 第一类：贪污罪；受贿罪；挪用公款罪 第二类：挪用资金罪；行贿罪 第三类：欺诈发行罪；虚报注册资本罪；诈骗罪；违规披露、不披露重要信息罪;内幕交易罪 第四类：自私罪； 职务侵占罪； 操纵证券期货市场罪等,案例：甲股份有限公司于2006年2月1日召开董事会会议，该次会议召开情况及讨论决议事项如下： （1）甲公司董事会的7名董事中有6名出席该次会议。其中，董事谢某因病不能出席会议，电话委托董事李某代为出席会议并行使表决权（2）甲公司与乙公司有业务竞争关系，但甲公司总经理胡某于2003年擅自为乙公司从事经营活动，损害甲公司的利益，故董事会作出如下决定：解聘胡某；将胡某

30、为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有。（3）为完善公司经营管理制度，董事会会议通过了修改公司章程的决议，并决定从通过之日起执行。 问：（1）董事谢某电话委托董事李某代为出席董事会会议并行使表决权的做法是否符合法律规定？ （2）董事会作出解聘总经理的决定是否符合法律规定？ （3）董事会作出将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有的决定是否符合法律规定？ （4）董事会作出修改公司章程的决议是否符合法律规定,第四节 股东的出资和转让 出资转让？抽回投资？股权回购？ 对外转让出资和撤资的后果不同：A100万B100万C200万 一.有限责任公司 (一）有限责任公司的股东之间可以相互转

31、让其全部或者部分股权 （二）股东向股东以外的人转让股权，应经其它股东过半数同意。 1)应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。 2)其它股东半数以上不同意转让的，不同意转让的股东应当购买；如果不购买，视为同意转让。 3)经股东同意转让股权的，在同等条件下其他股东有优先购买权；两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自购买的比例，协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 (三) 人民法院强制转让股东股权 1. 人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其它股东在同等条件下有优先购买权

32、。 2.其它股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。,(四) 有限责任公司股东退出公司 1.有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权，退出公司 （1）公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合公司法规定的分配利润条件的； （2）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其它解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 （3）公司合并、分立、转让主要财产的； 2.异议股权回购程序 （1）股东请求公司收购其股权，应当尽量通过协商的方式解决 （2）自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达

33、成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。,案例：2010年11月1日，首批创业板28家公司中，除宝德股份承诺所有股份锁定期为三年外，其他27家上市公司将有11.99亿股锁定期一年的原始股解禁，是28家公司当前流通股本的1.17倍，市值超过300亿元。另有7家去年上市的公司原始股也将在年底前解禁。而在解禁前的半年多时间内，多达40%创业板上市公司高管辞去原职，其中不乏企业创始人。 为什么？,二.股份有限公司的股份发行与转让 股东持有的股份可以依法转让 （一）限制规定 1、发起人 发起人持有的本公司股份，自公司成立起1年内不得转让 公司公开发行股份前已发行的

34、股份，自股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让 2、董事、监事、高级管理人员 （1）董事、监事、高级管理人员，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25 （2）董事、监事、高级管理人员所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年内不得转让 （3）董事、监事、高级管理人员离职后6个月内，不得转让其所持有的本公司股份；但是因司法强制执行、继承、遗赠等导致股份变动的除外 （4）上市公司董事、监事和高级管理人员所持股份不超过1000股的，可以一次性全部转让，不受限制,第二章 公司法,（二）公司收购本公司股份 1. 公司原则上不得收购本公司股份 2. 可以收购本公司股份的条件 （

35、1）减少公司注册资本，应当经股东大会决议，公司收购本公司股份后，应当自收购之日起10日内注销。 （2）与持有本公司股份的其它公司合并，应当经股东大会决议，公司收购本公司股份后，应当在6个月内转让或者注销。 （3）将股份奖励给本公司职工，应当经股东大会决议。收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的5；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在1年内转让给职工 （4）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的公司收购本公司股份后，应当在6个月内转让或者注销。 3. 公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。,第五节 公司的变更和终止 一.公司合并

36、:两个以上的公司依法定程序变更为一个公司的法律行为 （一）形式 吸收合并：A+B=A;B的人格消灭；A的人格存续； 新设合并：A+B=C;A、B的人格都消灭产生新的人格C； （二）程序 1.签订合并协议 2.决议 3.通知债权人 (1) 公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。(2)债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可要求公司清偿债务或提供相应的担保 （三）合并前的债权、债务：新公司承接,二.分立：一个公司依法定程序变更为两个以上公司的法律行为 （一）形式 派生分立：A=AB；B公司的人格派生出来，A的人格继续存续； 新设分

37、立：A=B+C;A公司的人格消灭，产生两个或者两个以上的新人格 （二）程序 1.签订合并协议 2.决议 3.通知债权人 （三）合立前的债权、债务：分立后的公司承担连带责任，与债权人另有书面约定除外 三.公司注册资本的减少 1.程序 2.公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。,案例：南方股份有限公司为上市公司，截止2004年12月31日公司总股本为人民币4.8亿元，公司总资产9.2亿元，总负债3亿元。公司决定于2005年元月13日召开董事会，并于2005年元月9日通知全体董事，会议主要内容如下：1公司原来的董事长因长期病休，无法正常主持工作，选择更换董事长。 2公司为扩大生产经营规模，决定

38、是否发行公司债券。 3公司兼并甲有限责任公司，拟定兼并方案。南方公司共有13名董事，此项会议共有6位董事亲自出席(包括董事长本人)，A董事因故未能出席，书面委托董事长代为表决，会议形成以下内容： (1)一致同意选举B董事担任公司董事长 (2)一致决议公司于2005年初发行公司债券25亿元3年期 (3)拟定本公司兼并甲公司的工作程序和方案。 问：1公司董事会召开是否符合规范?2董事会的决议是否正确？3公司兼并的基本程序有哪些?,第二章 公司法,四公司财务、会计 1. 公司财务会计报告主要包括：资产负债表、利润表、现金流量表等报表及附注。 2.股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的20

39、日前置备于本公司，供股东查阅；公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。 3. 公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所，依照章程的规定，由股东会、股东大会或董事会决定。 4. 公司除法定的会计账簿外，不得另立会计账簿。对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储。 5. 利润分配顺序 1）弥补以前年度的亏损（5年内的） 2）缴纳所得税 3）弥补以前年度的亏损（5年以上的） 4）提取法定公积金5）提取任意公积金6）支付股利,第二章 公司法,6. 利润分配规则 (1) 公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股东实缴的出资比例分配，但全体股东约定不按照出资比例分配的除外

40、；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但章程规定不按持股比例分配的除外。 (2) 公司股东会、股东大会或者董事会违反规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。 (3) 公司持有的本公司股份不得分配利润。 (4) 任意公积金按照公司股东会或者股东大会决议，从公司税后利润中提取。,(5) 法定公积金按照公司税后利润的10% 提取，当公司法定公积金累计额为公司注册资本的50% 以上时可以不再提取. (6) 法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25。 (7)公积用途:弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公

41、司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。 例：某股份公司注册资本2000万，2006年税后利润300万，累计已计提法定公积金1200万，今年应提的法定公积金最低数额？ 例：某股份公司注册资本1000万，法定公积金400万，将公积金转增资本的最高限额？ 例:某股份公司股东5人,甲货币出资100万,乙货币出资50万,丙用机器出资,协商作价50万,丁用专利出资协商作价50万戊货币出资100万.第二年股东大会全体过半决议按利润5%提法定公积.第三年股东大会全体同意按利润15%提法定公积.,案例：甲、乙、丙、丁四个国有企业和戊有限责任公司投资设立股份有限公司, 注册资本为8000万元。 2006

42、年8月1日，公司召开的董事会会议情形如下：该公司共有董事7 人，有5人亲自出席。列席本次董事会的监事A向会议提交另一名因故不能到会的董事出具的代为行使表决权的委托书，该委托书委托A代为行使本次董事会的表决权。2006年9月1日，公司召开的股东大会作出如下决议： （1）更换两名监事。一是由甲国有企业的代表杨某代替乙国有企业代表韩某出任该公司的监事；二是公司职工代表曹某代替公司职工代表赵某。 （2）为扩大公司的生产规模，决定发行公司债券500万元。 （3）公司法定盈余公积金2000万元中提取500万元转增资本 问：（1）在董事会会议中A能否接受委托代为行使表决权？ （2）股东大会会议决定更换两名监

43、事是否合法？为什么？ （3）股东大会会议决定发行公司债券是否符合规定？ （4）股东大会会议决定将法定盈余公积转增资本是否合法,案例：某股份有限公司由甲乙丙丁戊五个发起人于2000年发起设立,后经核准向社会公开募集股份并于2004年在交易所上市。其股本总额2亿元。2007年发生下列事项： 1、5月8日召开的董事会通过如下决议:决定增设市场开发部，并根据总经理A的提名聘任B为市场开发部经理；根据经理A的提名，解聘财务负责人C的职务，聘任监事D兼任；决定发行债券 2、5月20日召开的股东大会通过如下决议: （1）2006年税后利润5000万，公司已累计提取法定公积金8000万，公司决定不再提取法定公

44、积金和任意公积金 （2）选举股东甲丁和职工代表E为新一届监事会成员 （3）动用税后利润3000万和计入资本公积的发行股票溢价收入1000万，收购本公司股份1200万股，并拟于1年后奖励给职工 问：1）增设市场开发部和聘任B为经理的决定是否符合规定？ （2）聘任监事D兼任财务负责人的决定是否符合规定？ （3）决定发行债券的决定是否符合规定？ （4）不再提取法定公积金和任意公积金的决定是否符合规定？ （5）选举新一届监事会成员的决定是否符合规定？ （6）收购本公司股份的决定是否符合规定？,第二章 公司法,三.公司解散和清算 1. 公司解散的原因 （1）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其

45、它解散事由出现；（是否必需解散？） （2）股东会或者股东大会决议解散； （3）因公司合并或者分立需要解散；（不需要清算） （4）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （5）人民法院依法予以解散。 公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其它途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10以上的股东，可以请求人民法院解散公司。,2. 清算组 (1) 公司解散，应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组。 (2) 有限责任公司的清算组由股东组成。 (3) 股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。 (4) 逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关

46、人员组成清算组进行清算。 3. 债权登记 清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申报其债权 4.清偿债务顺序（1）清算费用（2）职工工资，社保费 （3）税款（4）清偿债务(5)分配剩余财产,第二章 公司法,案例：甲乙丙丁戊共同出资设立有限责任公司，注册资本800万，其中乙丙丁戊各出资40万07年股东大会上，甲提出与某进出口公司合并乙丙丁不同意，戊支持甲与进出口公司商量让乙丙丁退股，并对公司进行清算公司资产1120万，债务560万，乙丙丁各分得公司资本14万 问：1）合并决议是否有效？

47、 2）如合并应进行哪些工作？ 3）债权人在法定期限内未申报债权怎么办？ 4）不同意合并的股东是否当然退股？ 5）乙丙丁各分得公司资本14万，是否正确？,第三章破产法,第一节 破产法概述 第二节 债务人财产 第三节 债权申报 第四节 破产和解和整顿 第五节破产清算,1986年8月3日，在沈阳市人民政府举行的新闻发布会上，市工商局的负责同志宣布：连续亏损10年，负债额超过全部资产三分之二的沈阳防爆器械厂在“破产警戒通告”一年期限内，经过整顿和拯救无效，宣告破产倒闭。 同年12月2日，全国人大常委会通过了企业破产法草案。 2006.8.27修订,2008.9.15雷曼兄弟申请破产 资产6390亿美元

48、；负债6130亿美元 雷曼最大中资行债主揭晓:建设银行持有雷曼兄弟的债券1.914亿美元 2009.6.1通用申请破产 资产：910亿;负债：1700亿 通用重整计划,其实质就是：出售资产、旧债转新股、以及出售部分新股还旧债。 新股东：美国政府（60%）；加拿大政府（12.5%)；汽车联合会（17.5%)；债权人（10%),第三章破产法,破产法： 雷曼兄弟 市场退出法、死亡法、淘汰法 通用 企业再生法、企业拯救法和恢复生机法 思考： 1、为什么美国政府救通用而不救雷曼兄弟 ？ 2、政府在破产案件中的作用？,（1）理解破产定义 和解重整的意义 破产的后果 （2）破产申请人 （3）可否继续营业？

49、（4）未履行的合同怎么办？ （5）审理中的案子， 未执行的案子怎么办？ （6）破产财产： （7）债权人：普通；特殊 （8）未按期申报怎么办 （9）管理人、债权人会议、债权人委员会 （10）破产分配的计算方法,（11）分配顺序 破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿： （1）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金 （2）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款； （3）普通破产债权。,某国有企业被依法宣告破产，企业破产时管理的财产和债权人申报的债权情

50、况如下：1、企业破产时经营管理的财产评估变现价值：生产厂房价值300万元，全部用于对A银行债务抵押；借用B公司的办公楼价值160万元；在宣告破产时未到期的债权140万元；专有技术评估作价70万元；破产受理前5个月内破产企业主动放弃的债权共100万元。另外发现该破产企业对C公司拥有债权190万元的。 2、债权人申报的债权情况为：A银行对该破产企业发放3年期的贷款，本金200万元，年利率10%，尚有1年到期；C公司拥有债权700万元；D公司因为破产企业担保，替破产企业偿还债务本息共350万元；E公司因破产企业提前终止合同造成损失140万元；另外欠职工工资及劳保费用60万元；欠税款130万元；欠税务

51、机关税收罚款90万元；发生破产费用10万元。要求：根据以上资料，分析回答下列问题：（1）C公司得到的清偿额是多少？（2）D公司得到的清偿额是多少？,第一节 破产法概述 一、有关债务人不能够清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务而适用破产或者是和解重整程序来处理债务关系的所有法律规范的总称。 二、破产的法律特征 1、 破产是一种法定偿债手段。2、 破产以债务人不能清偿到期债务为前提。3、 破产以公平清偿债权为宗旨。4、 破产免责制度 5、破产是一种特殊的执行程序。 首先，作为一种执行程序，破产程序处于法院的严格控制下，非有法律之特别规定，其他任何人或者机构都不能处分或执行破产人的财产。 其次，破

52、产程序优先于个别民事执行程序 最后，破产程序是对债务人全部财产与经济关系进行的彻底清算，在做出破产宣告的情况下将终结债务人的经营业务，并使债务人丧失民事主体资格。,三.破产申请 1.破产原因（界限）：债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务；债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力。 破产界限的实质标准就是企业法人不能清偿到期债务。（不同于资不抵债） 例：现有资产1000万，负债1200万其中到期债务800万 例：雷曼兄弟申请破产 资产6390亿美元；负债6130亿美元 达到破产界限的企业法人，不一定马上被宣告破产， 可以依照破产法规定进行重整或和解。,第三章破产法,2.破产宣告

53、前，终结破产程序 第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；债务人已清偿全部到期债务的。 3.破产申请（为什么申请？） 债务人：重整、和解、破产清算 债权人：重整、破产清算 清算人：企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算,四.破产受理的效力： （1）人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。（债务人以其自有财产向债权人提供物权担保，其在担保物价值内向债权人所作的清偿，不受上述规定限制） （2）人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或财产持有人应当向“管理人”清偿债务或者交付财产 （3）双方均未履

54、行完毕的合同 人民法院受理破产申请后，“管理人”对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定“解除或者继续履行” 对方当事人因合同解除产生的损失怎么办？对方当事人不想继续履行可不可以？ 企业申请破产后，是否可以继续生产经营？,第三章破产法,（4）有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止； （5）已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止，在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行； （6）有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提出 例：某公司已发生严重亏损，已向法院提出破产.发生下列情况，怎么办？ （1）该公司的债权人之一甲公司

55、因追索150万货款而起诉企业，尚在审理 （2）该公司的债权人之一乙公司因追索100万货款而起诉企业，已判决，正在执行 （3）欠丙100万，法院查封其100吨货物,五管理人：指破产宣告后，在法院的指挥和监督之下全面接管破产财产并负责对其进行保管、清理、估价、处理和分配的专门机构。（作用？） 1.产生：法院指定并决定其报酬 2.组成：管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任 3.职责：（1）接管债务人的财产印章和账簿、文书等资料 （2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告； （3）决定债务人的内部管理事务； （4）决定债务

56、人的日常开支和其他必要开支； （5）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业； （6）管理和处分债务人的财产； （7）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序； （8）提议召开债权人会议； （9）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。,六债权人会议：全体债权人参加破产程序并集体行使权利的决议机构。 （一）性质：临时自治团体 （二）组成 1.依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。 2.对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的 3.债权人可以委托代理人出席债权人会议，行使表决权。 4.债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加,

57、第三章破产法,（三）职权（监督管理人，决定重大问题） （1）核查债权； （2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬； （3）监督管理人； （4）选任和更换债权人委员会成员； （5）决定继续或者停止债务人的营业； （6）通过重整计划； （7）通过和解协议； （8）通过债务人财产的管理方案； （9）通过破产财产的变价方案； （10）通过破产财产的分配方案； （11）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。,第三章破产法,（四）债权人会议的召开和决议 1.第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起十五日内召开。 2.以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权

58、人委员会、占债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开 3.债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。但是，本法另有规定的除外。,第三章破产法,七.债权人委员会 （债权人会议的常设机构） （一）组成：债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过九人。债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。 （二）债权人委员会行使下列职权： （1）监督债务人财产的管理和处分； （2）监督破产财产分配； （3）提议召开债权人会议；

59、（4）债权人会议委托的其他职权。,第三章破产法,第二节：债务人财产 一破产申请受理时属于债务人的全部财产，及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产 二人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销： （一）无偿转让财产的； （二）以明显不合理的价格进行交易的；（包括低价卖高价买） （三）对没有财产担保的债务提供财产担保的； （四）对未到期的债务提前清偿的； （五）放弃债权的。 为什么撤销？,例：07.5.5法院受理某法人破产案件 （1）06.1.1借款10万，07.5.1到期，07.4.1还 （2）06.1.1借款10万，07.10.1到期，06.4.1还 （3）06.1.1借款10万，07.10.1到期，07.4.1还 注意：破产受理时间；行为；行为发生时间 例：法院07.9.10受理某法人破产案件，可撤消的（） A该企业于07.3.1对应于同年10.1到期的债务提前清偿 B该企业上级主管部门07.4.1无偿调出一套10万的设备 C该企业于07.5.8与债务人签订协议，放弃了15万的债权 D该企业于07.7.10将价值25万的汽车作价8万转让他人 三涉及债务人财产的下列行为无效： （一）为逃避债务而隐匿、转移财产的； （