第五章 代理法.ppt

1、第五章 代理法,第一节 代理法概述 第二节 代理行为中三方当事人的法律关系 第三节 代理关系中三方当事人的义务 第四节 承担特别责任的代理人,Company Logo,第一节 代理法概述,一、代理的概念 代理：是指代理人（Agent）按照被代理人的授权，代表被代理人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此产生的权利与义务直接对被代理人发生效力。 被代理人（Principal） ，又称委托人或本人，即是指委托他人为自己从事某种行为的人； 代理人（Agent） ，也称受托人，即接受被代理人委托替被代理人办事的人； 第三人即是指除被代理人以外的所有与代理人共同实施代理行为的人。,Company Lo

2、go,二、代理权的产生,关于代理权产生的方式，大陆法系、英美 法系国家的法律和中国法各从不同的角度 进行了规范。 （一）大陆法系 （二）英美法系 （三）中国法,Company Logo,（一）大陆法系,大陆法系把代理权产生的方式分为两种： 意定代理或委托代理 1、意定代理，是指由当事人（被代理人或本人）的意思或行为表示而产生的代理。它是代理关系中最常见且数量最多的一种代理关系。 即代理人授予代理人代理权没有形式上的限制，可以采用口头形式，也可以采用书面形式；可以向代理人表示，也可以向同代理人打过交道的第三人表示。 2、法定代理 是指代理人根据法律的规定直接获得代理权的代理。法定代理由于是由法律

3、规定而直接产生，所以具有这种代理权的人称为法定代理人。法定代理人的产生主要有以下几种情况： （1）根据法律的规定而产生。 （2）根据法院的选任而产生。 （3）因私人的选任而产生,Company Logo,（二）英美法系,英美法系把代理权产生的方式主要分为四种： 1、明示指定 2、默示授权 3、客观必需的代理 4、追认代理,Company Logo,1、明示代理,所谓明示代理是指被代理人以明示的方式指定某人为代理人的代理。 明示代理中的代理权是被代理人以口头或书面形式明确授予代理人的，有的代理权限作了明确的表述，也有的对代理权限大小没有作具体规定，指示泛泛指出一个合理的范围。 帕劳诺玛发展公司诉

4、法妮新织造有限公司案（1971） 任特诉佛兰威克案（1893）,Company Logo,2、默示授权(Implied authority),所谓默示授权，是指基于被代理人的言辞或者行为致使代理人或者第三人相信代理人有权代替被代理人从事某种法律行为而产生的代理权。具体来说，主要有以下两种： （1）以言辞、行为默示而产生。根据英美法系国家的判例原则，如果被代理人的行为和语言中包含有默许代理人代表其订立合同的意图，那么应推定被代理人与代理人之间存在着有效的代理关系。 例如：甲基于惯例为乙向丙订购货物，事后乙按期足额付款，就认为甲的行为被乙认为具有默示授予代理权的效力。如果事后乙不让甲以他的名义订货

5、，则乙除通知甲外，还必须通知丙，否则，如果甲继续以乙的名义向丙订货，甲仍须向丙负责。 （2）以身份关系、合作行为推定而产生。根据当事人之间的身份关系或合作行为而推定产生，其中，比较典型的是配偶间的默示代理与合伙人之间的默示代理。如：A与B是夫妻关系，B在外面用A的信用卡买东西，A就应付款，除非A告诉店主不要以信用卡形式卖东西给B。 案例,Company Logo,例如：甲经常委托乙向丙购买货物，并如数支付货款，在这种情况下，乙便被认为是具有默示的代理权。如果日后甲不让乙以他的名义订货，则甲除通知乙以外，还必须通知丙，否则如果乙继续以他的名义向丙订货，他仍须向丙负责。在英美法上，这叫做“不容否认

6、的代理”（Agency by estoppel） 根据英美法的判例，在丈夫与妻子共同生活的情况下，法庭可根据当事人的生活方式和生活标准推定妻子具有代理其丈夫购买生活必需品的默示权利，也可以推定该妻子具有代为取得生活必需品而代理其信贷和设立抵押的默示权利。 根据英美等国合伙的规定，合伙人之间实行相互代理原则；任一个合伙人依经营方式订立的合同对其他合伙人均有默示代理效力。,Company Logo,里奥德诉葛内斯斯密斯公司案（1912）,被告指派一公司职员从事了几项业务外事项，即帮助可户转让财产，后来这个职员使客户大受损失，这一客户告了被告，法院认为，这个职员受被告指派从事非业务事项，这就是从被告

7、的指派行为中获得了默示代理权，故被告应对客户负责。,Company Logo,帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案（1971） 被告公司一秘书以公司名义租了辆车子，但用于私事，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款，法院认为公司的秘书有暗示的合理权限为公司目的订车，原告只认为秘书为被告的代理人，故公司应付款，至于私用问题只能由公司内部处理。,Company Logo,任特诉佛兰威克案（1893） A是被告酒吧的经理，被告已禁止A用信用卡去买香烟，但A仍然在原告处用信用卡买了香烟，被告想以已禁止A用信用卡买香烟为由拒绝付款。法院认为：A作为被告酒吧的经理，按常规有权用被告的信用卡买烟，原告

8、只认为A为被告的代理人至于禁止没，原告并不知晓，故被告应付款。,Company Logo,3、客观必需的代理(Agency of necessity),在代理人根据被代理人的授权或者法定授权托管他人财产的情况下，如果发生了代理人为保全受托财产而必须采取紧急的必需的而又超出授权范围之外的措施，基于此种措施导致代理人与被代理人之间所产生的代理关系，英国法律称之为客观必需的代理。 由客观必需产生的代理不同于默示推定产生的代理，其特征在于它对于代理人与被代理人双方均具有强制性或不可选择性。客观必需的代理关系的产生必须在同时符合下述三个条件时才能成立： （1）行使这种代理权是实际上和商业上所必需的； （

9、2）代理人在行使这种权力前无法同被代理人取得联系，或者情况紧急不允许等到委托人的指示； （3）代理人所采取的措施必须是善意的，并且必须考虑到所有有关各方当事人的利益。,Company Logo,斯佩内葛诉威斯特铁路公司案（1921）,铁路公司替原告运一批西红柿到A地由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上，眼看西红柿将腐烂，铁路公司就地卖掉了，法院认为，虽然铁路公司虽然是善意的，保护原告的利益，但当时是可以通知原告的，在可以联系而未联系的情况下私自处理他人的财物，不能算是具有客观必须的代理权，被告败诉。,Company Logo,4、追认的代理,指代人未经授权或超出了授权范围而以被代理人的名义同第

10、三人订立了合同，这个合同对被代理人是没有约束力的，但是被代理人可以在事后批准或承认这个合同，这种行为就叫做追认。 追认必须具备以下几个条件： (1)代理人在与第三人订立合同时，必须声明他是以代理人的身份进行，且原则上需指出或可以确定被代理人姓名； (2)被代理人必须是在代理人行为期间和追认代理期间，具有该授权的行为能力； (3)被代理人在进行追认代理行为时，必须了解代理行为的主要内容； (4)被代理人必须在第三人撤回其与代理人所进行的民事行为之前予以追认，并且其追认的代理行为必须合法。 （5）追认必须是对整个合同的追认,Company Logo,（三）中国法,中国法律中关于代理的规定主要编于中

11、华人民共和国民法通则（简称中国民法通则）、中国合同法和中国外贸法等之中。中国民法通则把代理权产生方式分为三类：委托产生、法定产生和指定产生。,Company Logo,三、代理权的终止,（一）根据双方当事人的协议或行为表示而终止 （二）根据法定终止情事的出现而终止,Company Logo,所谓代理权的终止，是指根据代理关系中的双方当事人的协议或行为表示以及某些法定情事的出现，致使代理权消灭的行为。 代理权的终止情形通常有两种： （1）根据代理关系中的双方当事人的协议或 行为表示而终止 （2）根据某些法定情事的出现而终止,Company Logo,（一）根据双方当事人的协议或行为表示而终止,根

12、据双方当事人的协议或行为表示终止代 理权主要有以下几种： 1、根据代理合同约定而终止 2、根据当事人的事后协议而终止 3、基于被代理人依法撤回代理权而终止 本人在终止代理关系时，须事先给代理人以合理时间的通知，如果本人在代理关系存续期间不适当地撤销代理关系，本人须赔偿代理人的损失，其中包括代理人的佣金损失或其他报酬。,Company Logo,l有些大陆法国家为了保护商业代理人的利益，在法律上规定，本人在终止代理合同时，必须在相当长的时间以前通知代理人。例如，法国的法律规定，对于与代为招揽业务的代理人订立的代理合同，凡合同中未定期限者，本人在终止合同以前向该代理人预先发出通知。通知的期限，在订

13、约后的第一年为一个月，第二年为两个月，第三年为三个月。联邦德国法律规定，对于未定期限的代理合同，其通知终止的期限，在订约后的第一年至第三年为六个星期，三年以后为三个月。其他大陆法国家，如瑞士、意大利、荷兰等国也有类似的规定。这些规定都是强制性的规定，但它们只适用于不定期限的代理合同。如果双方当事人在代理合同中订有终止期限，则应按合同规定办理。,Company Logo,l有些国家对本人单方面撤回代理权有一定的限制。根据英美的判例，如果代理权的授予是与代理人的利益结合在一起时，本人就不能单方面撤回代理权。例如，某甲向某乙借款若干，并指定乙为代理人代其收取房地产租金，以清偿其借款。在这种情况下，代

14、理权的授予就同代理人的利益结合在一起，甲在其借款清偿完毕之前，不能单方面撤回对乙的代理权。 4、根据代理人放弃代理权而终止,Company Logo,（二）根据法定终止情事的出现而终止,各国法律均规定，代理权得根据法定终止情事的出现而终止，一般来说在发生以下法定事由时，代理权得依法自动终止： （1）被代理人取得或恢复民事行为能力，法定 代理人或指定代理人的代理权终止。 （2）被代理人或代理人死亡，代理权自动终止 但中国法和其他一些国家的法律都规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，第三人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 （3）代理人丧失民事行为能

15、力，以及作为被代理人或者代理人的法人因破产等原因终止时，代理权得依法自动终止。 但是根据某些大陆法国家民法商法的规定，上述情况只适用于民法上的代理权，至于商法上的代理权，则应适用商法典的特别规定，不因本人的死亡或丧失行为能力而消灭。 （4）由于其他原因引起的被代理人与代理人之间的特定关系的解除，代理权得依法自动终止。,Company Logo,（三）代理关系终止的效果,1、当事人之间的效果 代理关系终止之后，代理人就没有代理权，如该代理人仍继续从事代理活动，即属于无权代理。 2、对第三人的效果 当被代理人撤回代理权或终止代理合同时，对第三人是否有效，主要取决于第三人是否知情，根据各国的法律，当

16、终止代理关系时，必须通知第三人才能对第三人发生效力，如果本人在终止代理合同时，没有通知第三人，后者由于不知道这种情况而与代理人订立了合同，则该合同对本人仍有约束力，本人对此仍须负责，但本人有权要求代理人赔偿其损失。,Company Logo,四、无权代理,（一）无权代理的概念 （二）无权代理的法律后果 （三）表见代理成立的条件及其法律后果,Company Logo,（一）无权代理的概念,无权代理，是指代理人在不享有代理权的情况下所进行的代理行为。无权代理主要表现为以下四种情形： （1）超出授权范围行事的代理； （2）代理权消灭后的代理； （3）不具备默示授权条件的代理； （4）授权行为无效的代

17、理。,Company Logo,（二）无权代理的法律后果,根据各国法律的规定，原则上讲无权代理人所做的代理行为，对被代理人是没有约束力的。但无权代理行为可以由被代理人于事后予以追认而发生效力，如果被代理人事后不予追认，而善意的第三人由于无权代理人的行为而遭受损失的，该无权代理人应对善意的第三人负责。如果第三人知道代理人欠缺代理权，或者合同中已经排除了代理人的责任，则代理人可以不承担责任。 案例,Company Logo,1、大陆法的有关规定 无代理权人以他人名义订立合同者，非经本人追认不发生效力。在本人追认以前，无权代理人所作的代理行为处于效力不确定的状态。在这种情况下，大陆法有两种处理办法：

18、（1）第三人向本人发出催告，要求本人在一定时间内答复是否追认；（2）允许第三人在本人追认以前，撤回他与无权代理人所订立的合同。,Company Logo,关于无权代理人的责任。无权代理人对第三人是否须承担责任，主要取决于第三者是否知道该代理人没有代理权。如果第三人不知道该代理人没有代理权而与之订立合同，无权代理人就要对第三人承担责任；反之，如果第三人明知该代理人没有代理权而与之订立了合同，无权代理人就不负责任。但是在无权代理人责任内容上，各国法律有不同的规定，根据法国民法典和瑞士民法典的规定，无权代理人应对善意的第三人负损害赔偿的责任。但德国民法典第179条规定：无权代理人以他人的名义订立合同

19、时，如本人拒绝追认，无权代理人应按照第三人的选择负履行合同或赔偿损失的义务。,Company Logo,2、英美法的规定 但英美法系关于代理人责任的规定与大陆法有差异。英美法把大陆法上的无权代理称为违反有代理权的默示担保(breach of implied warranty of authority)。按照英美法的解释，当代理人同第三人订立合同时，代理人对第三人有一项默示的担保，即保证他是有代理权的。因此，在代理人与第三人订立合同时，不论代理人的行为时出于恶意还是出于不知情，主要因其无权或者越权代理而造成第三人损失的，就须对第三人承担损害赔偿的责任。 l这种诉讼只能由第三人提起，不能由本人提起

20、。,Company Logo,l无权代理人的行为不论是处于恶意或者是出于不知情，都要对此负责；即使他不知道他的代理权已因本人的死亡或精神错乱而告终止，他也需要负责。 l如果第三者知道代理人欠缺代理权，或者知道代理人并没有提供有代理权的担保，或者合同中已经排除了代理人的责任，则代理人可以不承担责任。（与大陆法规定相同） l如果本人对代理人所作的指示含糊不清，而代理人出于善意并以合理的方式执行了这一指示，则代理人对此不承担责任，即使代理人对本人的此项指示曾做了错误的解释，他也不负责任。（责任免除） l代理人对违反有代理权的默示担保所承担的损害赔偿金额，一般应按第三人所遭受的实际损失计算。,Comp

21、any Logo,3、国际货物销售代理公约草案 无权代理行为的发生，对被代理人和第三人一般不产生拘束力，但下列情况除外： （1）如果由于被代理人的行为，致使第三人合理地并善意地相信，代理人有权代表被代理人行事，而且是在被代理人授权范围内行事的，被代理人不得以代理人无权代理而对抗第三人。 （2）被代理人可以追认代理人的无权或越权代理行为，已经追认，即产生同授权行为相同的效力。这种追认，可以使明示的，也可以使默示的。在被代理人发出的追认书送达第三人或第三人知悉追认时，追认开始生效。第三人在未收到追认书之前可以拒绝承认追认。 （3）如果代理人的无权或越权代理行为未得到追认，代理人要对 承担赔偿责任；

22、如果第三人明知代理人无代理权而与之订立合同，代理人不承担赔偿责任。,Company Logo,新加坡和泰栈公司与汕头工艺美术服务部签订瓷器出口合同，并汇出1万元外汇人民币到工艺服务部，新加坡和泰栈公司曾委托林某到汕头市代办货物并根据提供的账号(即工艺美术服务部的账号)于1983年2月初将1万元汇至工艺美术服务部，同时写信给林，让其到工艺美术服务部支取该1万元办货。林于1983年3月9日，以新加坡和泰栈公司代理人的身份和汕头市工艺美术服务部签订了“汕艺第2045号合同，订购美术瓷器一批，贷款21318元。”因货款不足，林声称已通知新加坡和泰栈公司再次汇款。1983年3月19日，服务部收到未注明用

23、途的汇款，便认为是执行2045号合同的款项，服务部在没有任何正式手续的情况下，同意将两笔汇款一并划归林某，履行2045号合同。但后来发货时，林谎称和泰栈公司已合并，将货发往新加坡南行。和泰栈公司上诉法院，要求返还资金。问： (1)林某的代理是否有效?为什么? (2)林某是否要对第三人，即汕头工艺美术服务部承担责任?为什么?,Company Logo,1）林某的代理是无效的。因为他的代理超越了被代理人的授权范围，属无权代理。 2）根据各国法律的规定无权代理所做的代理行为，如与第三人订立合同或处分财产等。非经本人的追认，对本人是没有拘束力的。如果善意的第三人由于无权代理人的行为遭受损失，该无权代理

24、人应对善意的第三人负责。这里所谓的“善意”是指第三人不知道该代理人是无权代理而言。案例中汕头工艺美术服务部便是善意第三人，所以林某必须对其所遭受的损失负责。,Company Logo,（三）表见代理成立的条件及其法律后果,表见代理是无权代理中的一种特殊形式，即由于某种正当理由，使善意的第三人相信无权代理人具有代理权的代理。 各国民法为保护善意的第三人，一般都规定表见代理行为是有效的。中国合同法也规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 构成表见代理的要件主要有三个： （1）被代理人知道或者理应知道无权代理人为其

25、代理时而不表示反对。 （2）无过失的第三人凭借被代理人曾作过的口头表示、印章、介绍信和其他种种行为，有正当理由相信无权代理人具有代理权。 （3）第三人必须是善意且没有过失。 表见代理所产生的代理行为对被代理人具有约束力，但如果被代理人在行为上完全没有可以使人误解之处，仅由于无权代理人伪造了被代理人的印章和介绍信等，使第三人发生误解，则不能按表见代理处理，只能按普通无权代理处理。,Company Logo,案例：萨默斯诉索蒙案 被告曾雇佣一名经理经营一家珠宝商店，并定期为该经理从原告处订购的用在该商店转卖的珠宝付款。该经理辞职后，继续以被告名义从原告处订购珠宝，并携珠宝潜逃。 被告是否要对珠宝商

26、店承担责任？,Company Logo,判决认为被告应对该经理拿走的珠宝承担付款责任，理由是他通过自己过去的行为使原告相信该经理享有利用其信用的权利，而且他没有通知原告该权利已经终止。本案属于表见代理情形，无权代理人的代理行为有效，因此，依据法律规定：表见代理而产生的代理行为对被代理人具有拘束力，原告要对善意的第三人承担责任。,Company Logo,张某系甲商贸公司员工，曾长期代表甲商贸公司充当 采购员与乙家电生产厂家进行购销家电活动。2004年3 月，张某因严重违反公司的规章制度被甲商贸公司开 除。但是，甲商贸公司并未收回给张某开出的仍然有 效的介绍信和授权委托书。张某凭此介绍信以甲公司

27、 的名义又与乙家电厂家签订了10万元的家电购买合 同，并约定在交货后一个月内付款。乙家电厂家在与 张某签订合同时，并未得知张某已被开除一事。乙家 电厂在向张某交货一个月后，张某仍未付款，也不知 其下落。乙家电厂家于是向甲商贸公司要求支付10万 元货款，甲商贸公司以张某已被开除与其无关为由拒 绝支付，双方发生争执。 问：张某的行为属于什么性质的行为? 甲商贸公司是 否应承担支付货款的责任?,Company Logo,1、张某的行为属于表见代理。 本案中，张某被甲公司开除后，实际上代理权已经终止，但甲公司却并未收回介绍信和授权委托书，也未通知乙家电厂家。乙厂家在善意、无过失的情况下与张某签订了合同

28、，符合表见代理的构成要件，属于表见代理。 2甲公司应承担支付货款的责任。 依据合同法的有关规定，表见代理订立的合同有效，在被代理人与第三人间产生法律效力，被代理人应受合同效力的约束。因此，甲公司应承担向乙家电厂家支付10万元货款的责任。,Company Logo,第二节代理行为中三方当事人的法律关系,一、被代理人与代理人之间的法律关系 二、代理人与第三人之间的法律关系 三、被代理人与第三人之间的法律关系,Company Logo,一、被代理人与代理人之间的法律关系,被代理人与代理人之间基于委托授权或法律规定而形成的 代理关系，是代理关系中的内部关系。这种内部关系由双 方当事人所签订的代理合同加

29、以规范。 原则上讲，当被授权的代理人同第三人依法从事一项民 事行为后，该项民事行为的后果就要约束被代理人及第三 人，代理人并不是该项民事行为后果中的一方当事人。 但是，如果代理人未经授权或者超出了授权的范围而以 被代理人的名义同第三人订立了合同，那么该合同就对被 代理人没有约束力，由此产生的损失则由代理人承担。,Company Logo,二、代理人与第三人之间的法律关系,代理人依据代理权与第三人之间的代理关系，属于代理行为中的外部关系之一。 按照代理的一般原则，代理人是代替被代理人与第三人订立合同的，合同一经订立，该合同的权利义务归于被代理人，应由被代理人直接对第三人负责，代理人对此一般不承担

30、个人责任。但是，按照英美法系国家的判例，在某些特定情况下，即使代理事务已经完成，代理人仍需对第三人承担一定的责任。 1、在委托代理的情况下，如果下列条件成立，代理人应对他代表被代理人与第三人签订的合同负责： （1）代理人用明示或暗示形式同意对该合同负责； （2）代理人在合同上签上自己的名字，或并未清楚说明自己是代理人； （3）代理人在签字蜡封式合同上签名，即使注明自己是代理人也要对该合同负责； （4）被代理人是虚构的情况下，代理人要对所订的合同负责；,Company Logo,二、代理人与第三人之间的法律关系,（5）商业惯例要求代理人对该合同负责； （6）在合伙合同中，每个合伙人都是其他合伙人

31、的代理人，因此合伙人彼此之间要负连带责任。 2.在法定代理的情况下，被代理人由于无行为能力，代理人应对给第三人带来的任何损失承担责任。 3.在无权代理的情况下，由于无权代理人处于不确定的地位，若其行为后果被被代理人在日后予以追认，则可解除代理人对第三人承担的个人责任；若行为后果为被代理人追认，则除非第三人在订约时已经知道或理应知道该代理人在代理权限上的瑕疵，否则代理人须对第三人承担个人责任。,Company Logo,三、被代理人与第三人之间的法律关系,被代理人与第三人之间存在的承受代理行为后果的关系，也是代理关系中的外部关系之一。 一般来说，当被授权的代理人代表被代理人与第三人订立的合同生效

32、后，被代理人与第三人均须受该合同的约束。但代理人与第三人所订立的合同并非都是以被代理人的名义签订，那么，在此种情况下，任何确定代理人与第三人所订立的合同归属问题就显得十分重要。对此，大陆法系和英美法系各国的法律各有其处理方法。,Company Logo,（一）大陆法系,多数大陆法系国家法律把被代理人与第三人之间的关系分为两种：直接代理与间接代理。,Company Logo,1、直接代理,代理人在代理权限内以被代理人的身份，即以被代理人的名义与第三人订立合同的行为。从事这种代理的代理人称为直接代理人或商业代理人。 在这种情况下，代理人在同第三人订立合同的时候，可以指明其本人的姓名，也可以不指出本

33、人的姓名，而仅声明他是受他人的委托进行交易，但无论如何代理人必须表示作为代理人身份订约的意思，或依订约时的环境情况可以说明这一点，否则就将认为是代理人自己同第三人订立合同，代理人就应对合同负责 在直接代理中，合同效力直接及于被代理人，合同的双方当事人是第三人与被代理人，合同的权利与义务直接归属于被代理人，被代理人直接对第三人负责，一般代理人不对第三人负责。,Company Logo,2、间接代理,所谓间接代理，是指代理人以自己的名义，但是为了被代理人的利益而与第三人订立合同，日后再将其权利与义务通过另外一个合同让与给被代理人的代理行为。从事此种代理的人称为间接代理人或经纪人。 在间接代理人行为

34、中，无论代理人在签订合同时事先是否得到被代理人的授权，一旦合同成立，该合同都将被认为是代理人与第三人之间的合同，代理人必须对合同负责。而不是被代理人与第三人之间的合同。被代理人原则上与第三人没有直接的关系，被代理人不能仅仅凭间接代理行为直接对第三人主张权利。 只有当间接代理人把他在与第三人所订立的合同中，所取得的权利转让给了被代理人后，被代理人才能对第三人直接主张权利，即被代理人取代代理人在合同中的地位，承担有关的权利和义务。 瑞士、联邦德国、日本等国的法律，行纪人的业务仅以从事动产或有价证券为限，但法国则没有这种限制，行纪人可以订立各种合同。,Company Logo,（二）英美法系,英美法

35、系国家的法律根据代理人在与第三人签订合同时有否披露代理关系，将被代理人与第三人的关系分为三种： 1、已披露被代理人 2、部分披露被代理人 3、未披露被代理人,Company Logo,1、已披露被代理人,所谓已披露被代理人，是指代理人在订约时不但表明了自己的代理身份，而且还表明了被代理人的身份或姓名、商号的代理行为。在这种情况下，所订立的合同就是被代理人与第三人之间的合同，被代理人应对合同负责，代理人不承担个人责任。 但有下列情况例外：（1）如代理人以他自己的名义在签字蜡封合同上签名，他就要对此负责；（2）如代理人以他自己的名字在汇票上签名，他就要对该汇票负责。（3）如按行业惯例认为代理人应承

36、担责任者，代理人也需要承担责任，比如，按照运输行业的惯例，运输代理人替本人预订舱位时须对轮船公司负责交纳运费及空仓费。,Company Logo,2、部分披露被代理人,所谓部分披露被代理人，是指代理人在订约时只披露代理关系的存在，没有披露被代理人的姓名或者商号的代理行为。在这种情况下，所订立的合同仍被认为是被代理人与第三人之间的合同，应由被代理人对合同负责，代理人对该合同不承担个人责任。 按照英国的判例，此时代理人在订约时必须以清楚的方式表明他是代理人，如写明买方代理人(as agent for buyer),或卖方代理人(as agent for seller)，至于所代理的买方或卖方的名称

37、则可不在合同中载明。,Company Logo,3、未披露被代理人,所谓未披露被代理人，是指代理人在订约时根本不披露有代理关系的存在，既未表明自己的代理身份，又未表明被代理人的身份的代理行为。在这种情况下，即使代理人得到了被代理人的授权，代理人原则上也应当对第三人承担履行合同的责任。可见它与大陆法系中的见解代理大体类似。所不同的是英美法系认为：,Company Logo,未被披露的被代理人原则上可以直接取得该合同的权利、义务，无须再经过代理人用让与合同把权利转移给被代理人这一手续。即只需要有代理人同第三人间的一个合同就可以使未被披露的本人直接和第三人发生法律关系，不需要有另一个合同。 同时，第

38、三人在发现了被代理人的存在后，他既可以选择被代理人承担合同义务，也可以选择代理人承担合同义务；他可以直接对代理人提起诉讼，也可以直接向被代理人起诉。但一旦选择一方履行义务，就不能改变主意而对另一方起诉，并且一旦法院的判决出来之后，不管怎么样的结果，都不能更改诉讼主体。,Company Logo,中国合同法也有类似的规定，受托人（代理人）以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人（被代理人）之间的代理关系的，若受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外

39、；同时，若受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张权利，但第三人不得变更选定的相对人。,Company Logo,案例分析：,甲公司急需一皮水泥600吨，委托乙公司代其向水泥厂购买，每吨价格不超过100元。乙公司因近日与水泥厂业务较多，相处很好，以自己名义与水泥厂订立了600吨水泥的买卖合同，价格为95元吨。订立合同时乙公司向水泥厂披露了此合同乃受甲公司委托签定的，水泥厂便要求把价格提高到98元吨。该合同生效后第五天，水泥厂直接将600吨送至甲公司，甲公司得知水泥价格由95元吨涨至98元吨，便拒绝收货，双方引起争议。

40、,Company Logo,问： 甲公司能否拒绝收货？为什么,Company Logo,第三节 代理关系中三方当事人的义务,一、代理人的义务 二、被代理人的义务 三、第三人的义务,Company Logo,一、代理人的义务,（一）代理人对被代理人的义务 （二）代理人对第三人的义务,Company Logo,（一）代理人对被代理人的义务,1、代理人应竭尽全力履行代理职责 2、代理人应忠诚互信地履行代理职责 （1）代理人必须向本人公开他所掌握的有关可户的一切必要的情况，以供本人考虑决定是否同该客户订立合同； （2）代理人不得以本人的名义同代理人自己订立合同，除非事先征得本人同意。（自己代理） （3

41、）代理人未经代理人同意，不得兼为第三人的代理人，以从两边吸取佣金。（双重代理） （4）代理人不得受贿或密谋私利，或与第三人串通损害本人的利益。如果代理人接受了贿赂，本人有权向代理人索还，并有权不经事先通知而解除代理关系，或撤销该代理人同第三人订立的合同，或拒绝支付代理人在受贿交易上的佣金，本人还可对受贿的代理人和行贿的第三人起诉，要求他们赔偿由于行贿受贿订立合同而使他遭受的损失。即使代理人在接受贿赂或密谋私利时，并未因此而影响他所做的判断，也没有使本人遭受损失，但本人仍然可以行使上述权利。,Company Logo,3、代理人不得泄露他在业务中所获得的保密情报和资料。 在代理协议有效期限和代理

42、终止后，都不得把代理过程中所得到的保密情报或资料向第三者泄露，也不得由他自己利用这些资料同本人进行不正当的业务竞争。但另一方面，在代理合同终止后，除经双方同意的合理的贸易上的限制外，本人也不得不适当地限制代理人使用他在代理期间所获得的技术、经验和资料。 4、代理人须向本人申报帐目 代理人有义务对一切代理交易保持正确的帐目，并应根据代理合同的规定或在本人提出要求时向本人申报帐目。代理人为本人收取的一切款项须全部交给本人。但是，如果本人欠付代理人的佣金或其他费用时，代理人对于本人交给他占有的货物得享有留置权，或以在他手中掌握的属于本人所有的金钱，抵销本人欠他的款项。,Company Logo,马里

43、兰钢铁有限公司诉名特纳案（1978） 原告雇了被告从事废旧钢铁的买卖交易，当生意兴隆时，被告与公司另一名职员准备也创立一个类似的钢铁公司，并在业余时间积极准备，后两人辞职并于一年后正式成立了一家钢铁公司，原告认为被告在任职期间不忠实，所以应赔偿损失，并要求法院禁止被告开业，法院认为，被告在任职期内并未开办类似的公司与被代理人竞争，业余时间的准备是合理的，辞职一年后才开业，也违反商业信誉原则，故不涉及不忠实问题，原告败诉。,Company Logo,（二）代理人对第三人的义务,1、权利担保义务 主要指代理人在从事代理活动中，必须对第三人保证它的代理权是毫无瑕疵的，并且这种权利担保义务是默示的，不

44、论第三人是否提请验证，也不论代理人有否声明。只要代理人没有做出否定的意思表示，且第三人也不属于知道或理应知道之列，代理人就必须对第三人承担权利担保义务。 2、诚实信用的义务 指代理人要以善良的心态、合法手段从事代理活动，不得有损害社会公共利益和第三人合法权益的故意和过失。遵守诚实信用的原则行使通知、协助、保密等工作。,Company Logo,二、被代理人的义务,（一）被代理人对代理人的义务 （二）被代理人对第三人的义务,Company Logo,（一）被代理人对代理人的义务,1、支付佣金 关于佣金的特别问题： （1）关于被代理人是否可以不支付佣金而绕过独家代理人与第三人订约问题 大陆法系：凡

45、是在指定地区享有独家代理权的独家代理人，对于被代理人同指定地区的第三人所达成的一切交易，不论该代理人有否参与其事，都有权要求佣金，除非代理合同中有相反的规定。 英美法系：只要看该交易达成过程中代理人是否参与，若被代理人与第三人达成的交易是代理人努力的结果，代理人就有权获得佣金，否则代理人无权收取佣金。(2)关于代理关系终止后被代理人是否可以无偿享受代理人在代理期间所建立起来的商业信誉。 英美法系：应在代理合同中规定，若代理合同无规定期限时，只要被代理人在合同终止后接到买方的再次订货，仍须向代理人支付佣金；但如果代理合同规定了一定的期限，则在期限届满合同终止后，即使买方再次向被代理人订货，代理人

46、最多只能要求对再次订货的佣金损失给予金钱赔偿，而不能要求取得未来每次订货的佣金。 大陆法系：主要看再次交易是否是代理人行为的结果，如果是代理人努力的结果，则有权要求给予赔偿。,Company Logo,A、按照大陆法国家的法律规定，凡是在指定地区享有独家代理权的独家代理人（sole agent），对于本人同指定地区的第三者所达成的一切交易，不论该代理人是否参与其事，该代理人都有权要求佣金。德国商法典第87条还有一项强制性规定，即商业代理人一经设定，他也有权取得佣金，即使本人不履行订单，或者履行的方式同约定有所不同，代理人都有权取得佣金。但是如果由于不可归咎于本人的原因出现了履约不可能的情况，则

47、不能适用上述规定。 此外，有些大陆法国家为了保护商业代理人的利益，在法律中还规定，在本人终止商业代理时，商业代理人对其在代理期间为本人建立的商业信誉，有权请求给予赔偿。,Company Logo,B、英美法院的判例，如果本人与第三者达成的交易是代理人努力的结果，代理人就有权取得佣金。因此，如果经过代理人与买方谈判，而最后买方向本人直接订货，或代理人向本人推荐了买方，买方所出的价钱虽与标价相比较偏低，代理人都可以要求佣金。但如果本人没有经过代理人的介绍而直接同代理地区的买方达成交易，代理人一般就无权要求佣金。但这些法律规则往往可以通过双方当事人的协议或行业惯例而改变，特别是在指定地区的独家代理协

48、议中，时常规定，代理人对所有来自代理地区的订货单都可以获取佣金。 （2）关于代理人所介绍的买方再次向本人订货时，代理人是否有权要求付给佣金的问题，主要取决于代理合同的规定,Company Logo,特别是在代理合同终止后，买方再次向本人订货是否应付给代理人佣金的问题，如代理合同没有明确规定，往往会在本人与代理人之间引起争执。因为在代理合同终止后，本人仍然可以利用代理人为他建立的商誉和工作的成果。 根据英美法院判例，如果代理合同没有规定期限，只要本人在合同终止后接到买方的再次订货，仍须向代理人支付佣金；如果代理合同规定了一定期限，则在期限届满合同终止后，代理人对买方向本人再次订货就不能要求本人给

49、予佣金。但即使是在代理人对再次订货有权要求佣金的情况下，代理人也只能要求对再次订货的佣金损失给予金钱补偿，而不能要求取得未来每次订货的佣金。,Company Logo,2、偿还代理人因履行代理义务而产生的费用 一般来说，除合同规定外，代理人履行代理任务时所开支的费用是不能向本人要求偿还的，因为这属于代理人正常的业务支出。但是，如果他因执行本人的指示的任务而支出了费用或遭到损失时，则有权要求本人予以赔偿。例如，代理人根据本人的指示在当地法院对违约的可户进行诉讼所遭受的损失或支出的费用，本人必须负责予以补偿。 3、本人有义务让代理人检查核对其帐册 以便核对本人支付的佣金是否准确。,Company

50、Logo,（二）被代理人对第三人的义务,被代理人须按合同规定履行对第三人的义务。 大陆法系：直接代理、间接代理 英美法系：已披露被代理人身份、部分披露被代理人、未披露被代理人 被代理人需对第三人承担转承义务。 即在代理人的代理活动中，由于代理人的行为给第三人造成损失时，被代理人承担连带责任。,Company Logo,三、第三人的义务,（一）第三人对代理人的义务 （二）第三人对被代理人的义务,Company Logo,（一）第三人对代理人的义务,原则上讲代理人是替被代理人与第三人订立合同的，合同一经订立，其权利义务归于被代理人，由被代理人和第三人按照合同的有关规定各自承担义务，第三人对代理人一

51、般不承担个人责任。 但若代理人在处理委托事项时没有披露被代理人身份，或者代理人在处理委托事项时无权或越权代理等情形下，代理人与第三人实际上就是合同的双方当事人，因此双方必须按照合同的有关规定承担各自的义务。 大陆法系：直接代理、间接代理 英美法系:已披露被代理人身份、部分披露被代理人、未披露被代理人,Company Logo,（二）第三人对被代理人的义务,代理人若是在被代理人的授权之下并以代理人的身份与第三人订立合同时，那么一旦合同依法成立，被代理人就是该合同的当然当事人，第三人就需按照合同的有关规定对被代理人承担义务。 若代理人在处理委托事项中没有披露自己的代理身份，或者代理人发生无权或越权

52、代理等情形下，只要第三人认可了被代理人事后所行使的介入权或追认权，那么被代理人实际上也就成为了合同的一方当事人，因此第三人也就必须按照合同的有关规定对被代理人承担义务。 另外，如果第三人串通代理人侵害了被代理人的利益，须承担连带赔偿责任。,Company Logo,第四节 承担特别责任的代理人,一、对被代理人承担特别责任的代理人 二、对第三人承担特别责任的代理人,Company Logo,一、对被代理人承担特别责任的代理人,信用担保代理人的责任是在他所介绍的买方（即 第三人）不付贷款时，他负责赔偿被代理人因此而 遭受的损失。即在被代理人和代理人之间不仅存在 代理合同而且还同时存在有担保合同。

53、从法律上来看，在信用担保行为中，代理人与被 代理人之间除了普通的代理合同外，还存在着另一 个信用担保合同。代理人就是根据担保合同对被代 理人承担个人责任的。,Company Logo,二、对第三人承担特别责任的代理人,（一）保付代理人 （二）保兑银行 （三）运输代理人 （四）保险代理人,Company Logo,（一）保付代理人,保付代理人的业务是代理国外的买方（即被代理人）向国内的卖方（即第三人）订货，并在订单上加上保付代理人自己的保证，由他担保被代理人（国外的买方）将履行合同。 如果被代理人不履行合同或拒绝付款，由保付代理人负责向第三人支付货款。若买方是无正当理由不履行合同，保付代理人在向

54、卖方付清货款后可要求被代理人偿还货款和赔偿其他损失。,Company Logo,（二）保兑银行,在国际贸易中，普遍采用跟单信用证的方式支付货款，在采用这种支付方式时，卖方为了保证收款安全，对于不熟悉的新客户或者资信状况不佳的客户，往往要求买方在约定的期限内，通过进口地银行（开证行）开出以卖方为受益人的、有银行保兑的不可撤销的信用证并送达卖方。国外的买方通过进口地的银行向出口地的往来银行或代理银行开出一份不可撤销的信用证，委托该出口地的代理行对其不可撤销的信用证加以保兑，即在其上加上“保兑”字样，并将该信用证通知卖方. 在这保兑关系中，开证银行是被代理人，保兑银行是代理人，卖方为第三人。保兑银行

55、根据开征银行的委托授权在信用证上加以保兑时，此项保兑就构成了保兑银行的一项确定的担保，他就必须据此对第三人承担付款责任。,Company Logo,（三）运输代理人,根据有些国家运输行业的惯例，运输代理人受客户（被代理人）的委托，向运输公司（第三人）预定舱位，若届时客户未装运货物，代理人须对运输公司（第三人）负责支付空舱费。如果客户拖欠代理人的佣金、手续费或其他费用，代理人对其占有下的客户的货物有留置权，直到客户付清各项费用为止。,Company Logo,（四）保险代理人,根据有些国家保险法的规定，进口人或出口人在投保货物运输保险时，一般不能直接与保险人订立保险合同，而需要委托保险经纪人代为

56、办理。 如英国海上保险法规定：凡海上保险合同由经纪人（即代理人）替被保险人（即被代理人）签订时，经纪人须对保险人（即第三人）就保险费直接负责；保险人则对被保险人就保险金额直接负责。但经纪人（代理人）的佣金由保险人（第三人）支付，这与其他行业里代理人的佣金或报酬通常由被代理人給付的情况不同,Company Logo,案例分析： 甲长期担任A公司的业务主管，在A公司有很大的代理权限。在甲的努力下，A公司生意兴隆，新老客户遍及世界。由于甲公司的董事长嫉妒甲的才能，无理解雇了甲。甲怀恨在心，于是在遭解雇一个月后，继续假冒A公司的名义从老客户B公司处骗得货物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司则以甲

57、假冒公司名义为由拒绝付款。B公司坚持认为在其与甲做生意期间，他并不知甲已被A公司解雇，并且也未收到关于A公司已解雇甲的任何通知，问： （1）甲的行为属于什么行为? （1）A公司是否要为甲的无权代理行为负责 （2）甲是否也要承担责任？,Company Logo,（1）这是个委托人撤回了代理人的代理权后，委托人与代理人之间代理关系的消灭是否对第三人生效的问题。英美法和大陆法的许多国家法律普遍认为，他取决于第三人是否知情。如果第三人知情，第三人就不能要求原委托人对代理人的行为负责；反之，委托人则应负责，以保护善意的第三人的利益。 在本案中，由于B公司对A公司与甲之间在交易前已终止代理关系并不知情，故

58、有权要求A公司对甲的无权代理行为负责。 （2）甲的行为从商法的角度来看是无权代理行为。在确定了A公司对B公司的付款责任后，甲要向A公司承担还款的责任。如果A公司不承担对B的付款责任，则甲应向B公司承担付款责任。从另一角度上说，甲骗得货物逃之夭夭，若构成诈骗，则同时要负刑事责任。,Company Logo,陈国平诉周金娥委托代理纠纷案 案 情 原告：陈国平。 被告：周金娥。 被告周金娥系原告陈国平岳父周金初之妹。周金初及被告周金娥之生父周炳章解放初期去香港谋生，1993年3月6日，周炳章在香港病故。为证实周炳章之死讯，原告陈国平曾托人与香港律师联系，在1995年8月取得了由香港生死注册处出具的周

59、炳章死亡证明、香港高级法院遗产检验法庭出具的(1993)3291号遗产管理委托书、香港税务局遗产税署出具的ED806193号关于死者周炳章死后查明经已呈报在案的遗产明细表复印件。另外，在周,Company Logo,金初、周金娥办理与被继承人周炳章间存在亲属关系的公证时，原告陈国平也曾参与做了一些寻找有关人员与单位出具证明的工作。在了解周金初、周金娥如何办理继承周炳章在香港的遗产中，原告陈国平曾找有关部门作了一些咨询。 1996年1月3日在周金初家，周金初、被告曾在一份内容为“关于周炳章遗产一事,由于继承人周金初、周金娥两人在没有能力去办理继承遗产的情况下，由陈国平去办理此事，现在陈国平为此花费了大量的精力、人力、物力、财力，并且冒了很大的风险，所以，周金初、周金娥、陈国平三人商议决定，如果所得遗产，将支取办理遗产案一事的一切费用后，由周金初、周金娥、陈国平三人平均分摊，各得三分之一”的协议书上签名。周金初、周金娥起草与签署该协议书时的在场人有周金初之妻与陈国平之妻，陈国平,Company Logo,因在外开出租车营