Ch2合同法的基本原理.ppt

1、Ch2 合同法的基本原理, 2.1 合同的含义 2.2 合同的成立 2.3 合同的解释 2.4 合同的履行 2.5 合同的消灭 2.6 中国的合同法 2.7 电子商务示范法, 2.1 合同的含义,我国：又称契约，是两个或两个以上的当事人依法达成的具有法律约束力的协议。 德国、日本：合同是两个或两个以上的当事人以发生、变更或终止民事上的权利和义务关系的一种协议。, 2.1 合同的含义,法国：合同是一种合意（consensu）。意思表达一致。 依据这种合意一方当事人有义务给对方某种东西或做某件事情或不做某件事情。 美国：合同是一个或一系列允诺（promise）。 英国：是两个或两个以上的当事人依法

2、达成的具有法律约束力的协议。,合同的基本特征,1合同是双方当事人之间达成的一种协议。 2合同当事人的法律地位平等。 平等协商，意思表示一致。 3合同具有法律约束力。 4合同是各方当事人明确表示相互权利与 义务的协议。, 2.2 合同的成立,合同有效成立的条件： 一、当事人通过要约与承诺达成协议 二、合同必须有对价或约因 三、当事人必须具有订约能力 四、合同必须符合法律规定的形式要求 五、合同标的与内容必须合法 六、当事人的意思表示必须真实,一、要约与承诺,要约承诺=合同,案例：1996年7月27日我国某公司应荷兰A商号的请求，报出某初级产品100吨，每吨鹿特丹到岸价格（CIF）人民币3900元

3、即期装运的实盘。对方接收到我方报盘后，没作承诺表示，而是再三请求我方增加数量，降低价格一并延长要约有效期。我方曾将数量增至300吨，价格每吨鹿特丹GIF减至人民币3800元，并两次延长了要约的有效期，最后延至8月30日。荷兰于8月26日来电接受该盘。我方公司在接到对方承诺电报时，发现巴西因受旱灾而影响到该产品的产量，国际市场价格暴涨，从而我方拒绝成交，并复电称：由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报前已售出。“但荷方不同意这一说法，认为承诺是在要约有效期内作出，因而是有效的，坚持要求我方按要约的条件履行合同，并提出要么执行合同，要么赔偿对方差价损失40余万元人民币，否则将提起诉讼。”合同是否

4、成立？,（一）要约,1 要约的定义 2 要约有效成立的条件 3 要约的约束力 4 要约的消灭,1 要约的定义,要约是一种以订立合同为目的的意思表示。 或一方向另一方提出愿意根据一定的条件与对方订立合同的一种建议。 一方称为要约人(offeror)，其相对方称为受要约人(offeree ） 可以用书面、口头或行动作出。 明示要约，默示要约，要约引诱,2 要约有效成立的条件,（1）要约必须表明要约人愿意根据要约中提出的条件与对方订立合同的意思 。 *（2）要约必须向特定人发出。 *（3）要约的内容必须明确、肯定。 （4）要约必须传达到受要约人时才能生效。,（2）要约必须向特定人发出。,第一，把要约

5、和普通商业广告以及商品目录、价目表区别开来。因为后者是向广大公众发出的，其对象是广大公众，而不是一个或几个特定的人。 第二，商业广告原则上不是一项要约，但有些国家的判例则认为，如果广告的内容十分明确、肯定，在某些例外的情况下，也可以视为一项要约。,案例1,被告是一种名为石炭酸烟丸的药品的制造商， 曾刊登一则广告，声称任何人根据指定方法和在特定的期间内服用一颗药丸后，如果仍染上流行性感冒，可获被告赔付100英镑。被告在广告里还声称已将1000英镑存入银行，以示诚意。原告看到这则广告后，信以为真，购买被告的药丸，并按照说明书的指示服用，但结果任染上流行性感冒。于是向被告追讨100英镑。问：该广告是

6、否构成一项要约？,联合国国际货物销售合同公约,凡不是向一个或一个以上特定的人提出建议，仅应视为要约邀请，而不是一项要约。 但是，如果该项建议符合要约的其它要求，而且提出建议的人明确表示有相反的意向，即明确表示他的这项广告是作为一项要约提出来的，则这项建议亦得视为要约。 悬赏广告是要约,（3）要约的内容必须明确、肯定。,公约： 应载明货物的名称； 应明示或默示地规定货物的数量或规定如何确定数量的方法； 明示或默示地规定货物的价格或规定如何确定价格的方法。,即使在买卖合同中对某一项或某几项条款没有作出规定，但是，只要当事人之间确有订立合同的意思，并有合理与确定的依据给予相应的补救，则合同仍然可以成

7、立。 在货物买卖中，要约的内容最重要的是要确定货物的数量或提出确定数量的方法，至于价格、交货或付款时间等内容，均可以不提出，留待日后根据所谓合理的标准确定。,美国统一商法典,案例2,A公司已连续多年续展与B公司的合同，由B公司为A公司的计算机提供技术服务。后A公司又设立了一个办公室，用的是同一型号的计算机，且要求B公司为其新计算机也提供同样的服务。B承诺了。A的要约没有规定协议的所有条款，该合同是否成立?,分析,一项要约是否合乎要求不能以一般性条款来确定。即使重要条款，如对所交付的商品或所提供的服务的准确描述、价格、履约时间或地点等，在要约中可能尚未确定，也不能判定该要约是不确定的。所有这些取

8、决于要约人是否发出要约，受要约人是否承诺，当事人是否有意达成一个有约束力的协议。在要约内容欠缺的情况下，可以通过下列方法进行补充以使其构成要约： （1）补充空缺条款（2）黙示义务：各方当事人之间确立的习惯做法和惯例。,3 要约的约束力,（1）对受要约人：一般是没有约束力的。如是老客户，有回答的义务。 （2）对要约人的约束力，各国法律不同。 英美法认为，要约原则上对要约人没有约束力，要约人在受要约人对要约作出承诺之前，随时可以撤销要约或更改其内容。 要有对价，有对价的要约不能撤销。,美国统一商法典,要约人在要约确定的期限内不得撤销的要约。其条件 : (1)要约人必须是商人(merchant)；

9、(2)要约已经规定了期限，或者如果没有规定期限，则在合理的期限内撤销，但是无论如何不能超过3个月；(3)要约必须以书面形式作成，并由要约人签字。 如果符合上述条件，即使该要约没有对价支持，要人仍须受其要约的约束，在要约规定的期限内或在合理的时间内不得撤销要约。,英国法,英国的法律修订委员会曾于1937年提出一份报告，建议修改“对价”原则，对于规定了一定期限的要约，不能因其缺乏“对价”而认为它没有约束力。但是到目前为止，这仅仅是一项建议，尚未付诸实施。,大陆法,德国法：除非要约人在要约中注明了不受约束的词句，要约人必须受其要约的约束；如果在要约中规定了有效期，则在有效期内不得撤回或修改其要约；如

10、果在要约中没有规定有效期，则根据通常情况在可望得到答复以前，不得撤销或修改其要约。 法国法：原则上认为，要约人在其要约被受要约人承诺之前是可以撤销要约的。法国民法典对这个问题没有作出具体的规定，但是法国的法院判例认为，如果要约人在要约中指定了承诺期限，要约人也可以在期限届满以前将要约撤销，但是必须承担损害赔偿的责任。,公约,要约在其被受要约人承诺之前，原则上可以撤销，但是有下列情况之一者就不能撤销：(1)要约写明承诺的期限，或以其他方式表示要约是不可撤销的；(2)要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该项要约的信赖行事。,案例3,被告在6月10日向原告提出一项书面要约，以800英镑将

11、房屋售给原告，要约有效期至6月12上午9时止。6月11日，被告将房子卖给了约翰。当天晚上原告从第三人那里得知被告已将房屋出售给他人，便在6月12日上午9时以前，把一封正式承诺的函件交给被告。从英美法、大陆法、公约分析本案合同是否成立？,案例4,A是一个古董商，A要求，B在3个月内完成修复10幅画的工作，价格不超过一个具体的金额。B告知A，为了决定是否承诺该要约，B认为有必要先开始对一幅画进行修复，然后才能在5天内给出一个明确的答复，A同意了，基于对A的要约的信赖，B马上开始了工作。 A在这5天内能否撤销要约？,4 要约的消灭,要约的消灭是指要约失去效力 。 口头要约，当时提出，当时失效。 （1

12、）要约因其规定的接受期限或“合理期限已过而失效 。” （2）要约因由要约人撤回或撤销而失效。 撤回要约，是指要约人发出要约后在其送达受要约人之前，即在要约生效之前将要约收回，使其不生效。撤销要约，是指要约已经送达受要约人之后即在要约业已生效之后消灭要约的效力的行为。 （3）要约因被受要约人的拒绝而失效。,案例 某年4月,K国发出国际招标，求购氧化铁黄。该国M公司意欲投标，向我国B公司询购。4月25日，B公司发盘如下：发盘有效期至5月25日，报氧化铁黄引1500砘，每吨505美元CIF(目的港略）810月份分3批装运，每批500吨。M公司以该报价为基础核算了标价之后投标。4月30日开标后，招标公

13、司要求M公司与另一投标者减价争标。M公司得标心切，降价30后中标，随后电告B公司，要求B公司降价至每吨488美元。B公司5月2日复电称，我公司报价已是最低水平，难以接受降价要求。与此同时，B公司将该批货物转卖东南亚，单价为580美元左右。 M公司因已中标，必须履行义务，不得已,于5月12日回电表示接受了B公司4月25日发盘，并请B公司寄去合同。问合同是否成立？,（二）承诺,1承诺的定义 2有效的承诺必须具备的条件 3承诺生效的时间 4承诺的撤回,1承诺的定义,承诺，是指受要约人根据要约规定的方式，对要约的内容加以同意的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。,2有效的承诺必须具备的条件,(1

14、)承诺必须由受要约人作出。 *(2)承诺必须在要约的有效期内作出。 *(3)承诺必须与要约的内容一致。 (4)承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求。,案例 3月15日，A向新加坡客户G发盘：“每打CIF新加坡100美元，25日复到有效。3月22日收G答复：“若降至每打90美元可接受。”A公司次日复电：“降价之事歉难考虑。”3月26日G又要求航邮一份样品以供参考。29日，A寄出样品，并函告对方：“4月8日前复到有效。”4月3日，G回函表示接受发盘的全部内容，4月10日送达A。A视其为逾期接受，故未作任何表示。7月6日，A公司收到G公司开来的信用证，并请求尽可能早的航班出运。此时因原料价格上涨，

15、公司已将价格调整至每打110美元，故于7月8日回复称：“我公司与你方此前未达成任何协议，你方虽曾对我方发盘表示接受，但我方4月10日才收到，此乃逾期接受，无效。” 7月12日G来电：“我方曾于4月3日接受你发盘，虽然4月10日才送达你方，但因你我两地之邮程需三天时间，尽管我方接受在传递过程中出现了失误，按公约规定，合同已成立。” 问该合同是否成立？,案例 我某出口公司于某年初向美商报出某农产品，在发盘中除列明各项必要条件外，还表示：“Packing in sound bags”。在发盘有效期内美商复电称：“Refer to your telex first accepted，packing i

16、n new bags”。我方收到上述复电后，即着手备货。数日后，该农产品国际市场价格猛跌，美商来电称：“我方对包装条件做了变更，你方未确认，合同并未成立。”而我出口公司则坚持合同已经成立，于是双方对此发生争执。 问：合同是否成立？,3承诺生效的时间,投邮主义 英美法 到达主义 大陆法,案例,布罗登长期供应大都会铁路公司煤炭已有多年，但没有订立正式合同。为了使情况正常化，该铁路公司送给布罗登一份草约，后者在草约上加入一个新条件，并送回该铁路公司，其中注明“批准”字样。铁路公司代理人把草约放在桌子上历时两年多。在这两年甲，布罗登依照该草约的条件供应煤炭，铁路公司也按照草约的条件付款。后采，双方发生

17、纠纷，布罗登否认有任何具有约束力的合同存在。 （1）合同是否成立?(2)如果合同成立，请指出成立时间。,4承诺的撤回,撤回承诺是承诺人阻止承诺发生效力的一种意思表示。承诺必须在其生效之前才能撤回，其一旦生效，合同即告成立，承诺人就不得撤回其承诺。,案例 德国建筑商A于1993年8月底与美国生产商B联系，要求美国生产商B向其报4万吨钢缆的价格，并明确告诉美国生产商B，此次报价是为了计算向某项工程的投标，投标将于同年10月1日开始进行，10月10日便可得知投标结果。同年9月10日，美国生产商B向德国建筑商A发出正式要约，要约中条件完整，但要约中既没有规定承诺期限，也没有注明要约是不可撤销的。同年9

18、月中旬起，国际市场钢缆的价格猛涨，在此种情况下，美国生产商B于10月2日向德国建筑商A发出撤销其9月10日要约的传真。同年10月10日， 当德国建筑商A得知自己已中标的消息后，仍立即向美国生产商B发去传真，对9月10日的要约表示承诺。此后，美国生产商B争辩他已于10月2日撤销了要约，因此合同不能成立。双方就合同是否有效成立发生了纠纷。合同是否有效成立?,案例 中国A公司向美国B公司发出实盘：“报C514，300吨，即期装船。不可撤销即期信用证付款，每吨CIF纽约USD900，7月25日前电复有效。”美国公司B于7月22日复电：“你方7月17日发盘。我方接受C514 300吨，即期装船。不可撤销

19、即期信用证付款，每吨CIF纽约USD900，除通常的装运单据以外，要求提供产地证、植物检疫证明书，适合海洋运输的良好包装。”过了几日，B未见A有回电。又于7月29日去电询问A是否收到B7月22日电。A于7月30日复电：“你7月22日电收悉。由于你方变更了我方7月17日发盘，致该发盘失效。十分抱歉，由于世界市场价格变化，收到你22日电后，我货已另行出售。”受盘人B于8月2日又致电A公司，重申其已于7月22日电中接受A的发盘，买卖合同业已成立。我方在7月22日电中要求提供产地证、植物检疫证明书等内容，并拒绝你方发盘。”A公司坚持认为合同没有成立。双方发生激烈的争论。B公司见磋商无结果，遂向我国某市

20、中级人民法院起诉。合同是否成立？如何赔偿？,二、对价与约因(consideration and cause),（一）对价 （二）约因,（一）对价,1对价的定义 “相互给付” 所谓对价，是指合同一方得到的某种权利、利益、利润或好处，或者是他方当事人克制自己不行使某项权利或遭受某项损失或承担某项义务”。,对价包含三层意思,（1）从对价与诺言的关系看，对价是受诺人为使诺言人的诺言产生法律的约束力，向诺言人提供的一种与诺言相对应的报偿。 (2)从交易条件看，所谓对价，是指合同标的物是互为有偿的，既可以是金钱，也可以是其他有价值的东西。 (3)从法律意义看，所谓对价，是指一种相互关系，即买卖双方在法定范

21、围内互有权利与义务，都必须受法律规定的约束。,2有效的对价必须具备的条件,(1)对价必须是合法的。 *(2)对价必须是待履行的对价或已经履行的对价，而不是过去的对价。 (3)对价必须具有某种价值，但不要求充足。 (4)已经存在的义务或法律上的义务不能作为对价。 (5)对价必须来自受允诺人(promisee)。 “不得自食其言”,待履行的对价、已经履行的对价、过去的对价,待履行的对价，是指双方当事人允诺在将来履行的对价。 *已履行的对价，是指当事人中的一方以其作为要约或承诺的行动，已全部完成了他根据合同所承担的义务，只剩下对方还没有履行其义务。 过去的对价，是指一方在对方作出允诺之前已经全部履行

22、完毕的对价，它不能作为对方后来作出的该允诺的对价。 “过去的对价不是对价”,已履行的对价,两种情况： （1）当事人一方的行为是作为要约作出的。卖方主动向买方发货，当买方接受货物时，买卖合同即告成立 （2）当事人一方的行为是作为承诺作出的。如悬赏广告,（二）约因,法国法：约因是指订约当事人产生该项债务所追求的最接近与最直接的目的。 区别约因与当事人动机(motives) “凡属无约因的债，基于错误约因或不法约因的债，都不发生任何效力。” 德国法没有采用约因原则，“不当得利”(unjust enrichment)的制度 。,三、当事人必须具有订约能力,自然人 法人,四、合同的形式必须合法,要式合同

23、，是指必须根据法定的形式或手续订立的合同。 不要式合同，是指法律上不要求根据特定的形式而订立的合同。 “不要式原则” 要式合同的作用：用以作为合同生效的要件；用以作为证明合同存在的证据。,合同的形式,法国法，商事合同是不要式合同，既可以采用口头形式，也可以采用书面形式，任何证据方式都可以使用。 德国法，以不要式合同为原则，要式合同仅属例外 。 英美法，签字蜡封合同是要式合同，无须对价，但是必须以特定的形式订立。简式合同必须要有对价。 公约 ，“买卖合同无须以书面订立或证明，在形式方面不受任何其他条件的限制，买卖合同可以用包括证言在内的任何方法证明。”,案例,1994年8月，新加坡某技术开发公司

24、与港商某电脑有限公司签定了购买10台计算机的合同。在港商供货2台之后，经新方检验认为计算机质量不合格，并要求退货，但两台计算机的货款10万美元已付。港方自知本公司要提供新方所要求的产品已属不可能，就向新方提议，邀请我国某计算机公司负责供货。三个月后，中方公司如期完成了8台计算机的供货任务，质量经新方公司检验合格。但新方公司将货款汇付中方指定的某公司账户时，从中扣除了港方交货的2台不合格计算机的货款10万美元。中方公司为此在新国境内向法院起诉，要求取得货款。问：中方公司能否取得货款？,案例 1990年4月4日，香港A公司向大陆B公司发出要约，出售秘鲁鱼粉，数量为1万公吨，溢短装5，CFR上海，每

25、公吨483美元，交货期为1990年5月至6月，采取信用证付款。要约还对索赔及其他条件作了规定。该要约同时表示在下午5时前答复有效。大陆B公司回复要求将价格降到480美元的国际价格水平，同时对索赔条款提出了修改意见，并明确指出， “以上两点如同意，请速告知，并可签约”。 同年4月5日，香港A公司与大陆B公司直接通过电话协商，双方都作了让步，大陆B公司同意接受每公吨483美元的价格，但坚持修改索赔条款，要求“货到45天内，经中国商检机构检验后，如发现问题，在此期限内提出索赔”。香港A公司同意了这一修改。 同年4月7日，香港A公司向大陆B公司发出电传，重申了要约中的主要内容和双方电话中协商的结果。

26、同日，大陆B公司回电传给香港A公司，告知大陆B公司的某一部门经理在广交会期间直接与香港A公司签订合同。,同年4月22日，香港A公司副总裁在广交会上会见了大陆B公司的部门经理，并向其递交了香港A公司签字的合同文本。该部门经理表示要审阅后签字。4天后，当香港A公司派人取该合同时，大陆B公司的部门经理仍未签字，随即将合同文本取回。同年5月2日，香港A公司致电大陆B公司，重申了4月7日电传的内容，谈及广交会的情况，声称将对大陆B公司不履行合同、未按时开立信用证所造成的损失提出索赔要求， 除非大陆B公司在24小时内保证履行义务。 同年5月3日，大陆B公司传真香港A公司，该公司部门经理在4月22日收到香港

27、A公司提交的合同文本时即表示要完善补充合同才能签字。在买卖双方未签字之前，不存在开立信用证问题。对于香港A公司将合同文本取回，大陆B公司认为香港A公司已改变主意，不需完善合同而作撤约处理。大陆B公司明确表示不存在承担责任问题。 同年5月5日，香港A公司回电，声称取回合同文本不表示撤约，双方之间的合同仍然存在，对大陆B公司保留索赔的权利。,同年5月6日，大陆B公司回电指出，确认报价和数量并不等于合同缔结，4月22日要求完善合同时，香港A公司只是将单方面签字的合同文本留下，4月26日在大陆B公司未在合同上签字，也不提合同完善问题的情况下，香港A公司即将合同文本取回。既然凭以开证的合同被撤回，自然无

28、法履约，也无须承担责任。随后，香港A公司告知大陆B公司，已将合同文本快寄给大陆B公司，让其签字，并表示如不确认合同存在，将提交仲裁。同年6月7日，香港A公司再次传真大陆B公司，重申合同已经成立，要求大陆B公司尽快开证。大陆B公司回复，声称是香港A公司单方面撤销合同，并称其客户已将订单撤回，大陆B公司无法说服其客户接受这笔买卖，并将合同文本退回。同年6月17日、6月21日，香港A公司又电告大陆B公司，指出大陆B公司否认合同有效，拒开信用证，香港A公司有权就所受损失索赔。后双方虽经多次联系，终未达成一致意见。同年7月26日，香港A公司向香港法院起诉，要求大陆B公司承担赔偿责任。 问：大陆B公司与香

29、港A公司是否存在有效合同？香港法院为何判决大陆B公司赔偿香港A公司的损失。,五、合同标的与内容必须合法,“契约自由” 与“意思自主” 是合同法的基本原则。 违反法律、违反善良风俗与公共秩序的合同一律无效。,英美法,违反公共政策的合同，是指损害公众利益，违背某些成文法所规定的政策或目标，或旨在妨碍公众健康、安全、道德以及一般社会福利的合同。 不道德的合同，是指那些违反社会公认的道德标准，如果法院予以承认将会引起正常人的愤慨的合同。 违法的合同 如，差使他人做犯罪行为的合同、以诈骗为目的的合同、与敌人进行贸易的合同以及赌博合同等。,六、合意必须真实,（一）错误 （二）欺诈 （三）胁迫,(一)错误,

30、当事人的认识与客观存在的事实不一致。 1 法国法 ：错误只有在涉及合同标的物的本质时，才构成无效的原因。 2 德国法 ： （1）关于意思表示内容的错误 。即表意人在订约时是在错误的影响下作出意思表示的。法院将探索受错误影响的一力是否得到了他真正想得到的东西而定 。 （2）关于意思表示形式上的错误 。法院将探索表意人究竟想得到什么东西而定。,3 英国法,单方错误：订约当事人一方的错误，原则上不能影响合同的有效性 。 双方错误：某项错误导致双方当事人之间根本没有达成真正的协议，则可以使合同无效。,单方错误,(1)一方当事人意思表示的错误。例如，一方当事人在计算价格时发生错误。 (2)一方在判断上发

31、生差错。例如，某人认为某物能值1万英镑，但是实际上只值5 000英镑。 (3)一方当事人对自身的履约能力估计错误。例如，建筑商甲同意为乙建造厂房，合同约定于7月1日竣工，实际上延期至9月1日才完工。 (4)在凭说明的买卖中，对说明的含义的理解发生错误。,双方错误,(1)在合同性质上发生错误。 * (2)在认定当事人上发生错误，但是必须当事人是订立合同的要件，而且对方也明知有此种误会时，才可以使合同无效。 (3)在认定合同的标的物时，双方当事人都存在错误。 (4)在合同的标的物存在与否或在合同的重大问题上，双方当事人发生共同错误。 (5)允诺一方已经知道对方有所误会，在这种情况下，对方可以主张合

32、同无效。,案例,ABlenkarm（B1）C Blenkiron(B2),4 美国法,单方面的错误原则上不能要求撤销合。 双方错误：仅在该项错误涉及合同的重要条款、认定合同当事人或合同标的物的存在、性质、数量或有关交易的其他重大事项时，才可以主张合同无效或者要求撤销合同。,(二)欺诈,欺诈，是指以使他人发生错误为目的的故意行为。各国法律都认为，凡是因受欺诈而订立合同时，蒙受欺骗的一方可以撤销合同或主张合同无效。,案例,甲与乙于1995年11月10日签订一份购销饲料加工设备合同，合同规定：(1)全新的饲料加工设备，价格为138亿美元，全套设备的生产能力为每小时2吨以上，由甲(出口方)派出工程师指

33、导、监督设备安装及试运转操作，甲派出技术人员安装设备，其费用由买方负责；(2)乙(进口方)在收到甲的包销产品保证书后21日内开出不可撤销信用证，金额为11亿美元，余下的2 800万美元直接付给甲方作定金；(3)甲方收到信用证后6个月内将货装完，全套设备到货后3个月内安装完毕，经试运转正常，产品质量和产量指标均未发现缺陷才正式移交使用，如果发生纠纷应友好协商解决，解决不了则由北京中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。 合同签订后，乙方依约开出了信用证并支付了定金。1996年10月14日，加工设备运抵乙处，同年11月14日，甲方派人到乙处安装设备。经拆箱，发现设备有严重磨损痕迹及明显残旧迹象。,案例（续

34、）,于是乙方即申请当地进出口商检局对设备进行检验，同时向甲提出质量异议。检验证书证明：设备零件锈蚀严重、设备严重磨损，有使用过和以旧翻新迹象。 1997年1月4日设备安装完毕，通过一个多月的运转和试产，生产能力仅为平均每小时06吨，与合同规定相差太大。由于设备质量和生产能力与合同规定严重不符，根本不能配套生产。而甲方否认设备为旧货且拒绝协商解决，6月乙方向北京仲裁委员会提出仲裁申请，请求退货，同时申请对其乙方开出的信用证项下的货款予以冻结，暂停支付。 仲裁裁决如下：1、甲方的行为属欺诈行为，双方所签合同为无效合同。2、甲方须自负费用，在判决发生法律效力之日起6个月内将全套已装设备撤走。 3、已

35、经开出的信用证项下承兑汇票之货款不予支付。4、甲方须退回定金2 800万美元，同时赔偿乙方经济损失43万元。,英国不正确说明法,一方在订立合同之前，为了吸引对方订立合同而对重要事实所作的一种虚假的说明。 欺骗性的不正确说明 ：并非出于诚实的相信有其事而作出的 。即欺诈。蒙受诈欺的一方可以要求赔偿损失，并可以撤销合同或拒绝履行其合同义务。 非故意的不正确说明 ：出于诚实的相信有其事而作出的 。,非故意的不正确说明,非故意但有疏忽的不正确说明 ：蒙受欺骗的一方有权请求损害赔偿，并可以撤销合同。 非故意而且没有疏忽的不正确说明 ：受欺骗的一方可以撤销合同 。 自由裁量权,沉默是否构成欺诈,德国法：当

36、一方负有对某种事实提出说明的义务时，不作这种说明才构成欺诈。如果没有此种义务，则不能仅因沉默而构成欺诈。 英国普通法：单纯沉默原则上不能构成不正确说明。在某些情况下，当事人负有披露实情的义务： (1)如果在交易磋商中，一方当事人对某种事实所作的说明原来是真实的，但是后来在签订合同之前发现此项事实已经发生变化，变得不真实了，在这种情况下，即使对方没有提出询问，但是该当事人也有义务向对方改正其先前作出的说明。 (2)凡属诚信(good faith)合同，例如，保险合同、公司分派股票的合同与处理家庭财产的合同等，由于往往只有一方当事人了解全部事实真相，所以，该当事人有义务向对方披露真情，否则即构成不

37、正确说明。,(三)胁迫,胁迫，是指以使人发生恐怖为目的的一种故意行为。 各国的法律都一致认为，凡是在胁迫之下订立的合同，受胁迫的一方可以主张合同无效或撤销合同。, 2.3 合同的解释,一、解释合同的方法与原则 1 意思说：强调探求表意人的真实意思，而不拘泥于文字。 法国法采用；而德国法原则上采用“意思说”，但是在涉及商事方面的问题时也有例外。,2 表示说,强调外部现象，即以当事人表示出来的意思为依据。英美法采用。 英美法院原则上不接受证言，即不允许以口头协议改变书面合同的内容 。 例外,例外,(1)涉及书面合同的有效性的问题，例如，欺诈、缺乏对价、错误、非法、胁迫或违反公共政策等，当事人可以提

38、出与书面合同不同的口头证据，用以证明该项书面合同并没有有效成立。 (2)涉及书面合同生效的前提条件，如果当事人之间曾约定在书面合同生效前必须履行某种前提条件，则可以允许当事人以口头证据证明由于该前提条件未履行，所以，在当事人之间根本不存在合同。 (3)在书面合同订立以后，可以用口头协议更改，但是该口头协议必须有对价，而且必须符合欺诈法的要求。 (4)如果书面合同的文字有含混不清之处或遗漏，也允许当事人提出口头证据予以解释，但是口头证据不得与书面合同的条款相抵触。,我国的证据效力,传统的7项证据形式是：书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录。 电子邮件,案例,北京某商贸公

39、司在网上设立“8848网站”，并设有网上购物交易平台，客户可通过电子订单、电子邮件等与其建立买卖关系。上海某科技发展公司系“8848网站”的客户，于2000年8月与商贸公司通过电子邮件形式，就“以网上储值形式冲抵货款”达成过协议。2001年8月，科技公司向“8848”订购各类电脑产品价款70余万元，但科技公司在收取电脑后没有按约付款，诉讼烽火由此点燃。 一审法院经审理，判决科技公司全额支付商贸公司货款70万余元。科技公司不服，认为自己与商贸公司已经协议确认，可以用14万余元的网上储值抵扣货款。该公司在公证处的监督下，从互联网上调取了有关电子订单、电子邮件，提出上诉。 二审法院（上海中院）认为，

40、科技公司提供的电子邮件，客观真实地反映出双方就结算问题达成的协议。电子邮件是我国合同法允许采用的订立合同的形式之一，电子邮件通过互联网传到当事人后，不能进行更改，足以证明双方的协议成立。最后，一中院改判科技公司支付货款55万余元。,一般原则,1 合同的条款与合同的总体序言相抵触时，以合同的总体目标来解释，以总体序言为准。（有形商品买卖） 2 合同的文字表述不清楚，应作出不利于提出草案的一方的解释。 3 合同的一般条款有矛盾时，以文字的书写、印刷、颜色来解释。大写优于小写，斜体优于正体，手写优于印刷，红体、兰体字优于黑体字，文字的数据优于阿拉伯字的数据。 4 解释合同时，考虑国际惯例、当事人双方

41、之间的习惯。 5 解释合同时，尽量向合同有效方面解释。,案例,承包商A公司与B公司为建造一座工厂订立了一份合同。合同中有一条规定是由A起草的，双方并没有经过深入讨论。该条款规定： “对由于承包商或其雇员和代理人的疏忽所造成的所有损失和费用，以及买方由此提出的对于物质财产的损失或损害、死亡或人身伤害的赔偿请求，承包商均应承担责任并予以赔偿。”A的一个雇员在下班后操作B的设备并使设备受损，A否认其负有责任，认为上述规定仅适用于其雇员在受雇范围内所为的行为。A公司是否应承担其雇员操作B的设备造成的损坏?,案例,A与B的母语均不是英语。A和B进行了谈判，并以英语起草了合同文本，之后该文本被翻译成了各自

42、的语言，双方同意三种文本具有同等效力。 如果对合同内容产生了分歧，应以什么语言的文本优先？,二、对共同条件的解释,又称为一般交易条款、附合合同或标准合同 附合合同，实际上就是完全由一方当事人事先制定好的一种标准合同。 两个问题：第一，它是否能成为合同的一部分，在什么情况下能成为合同内容的一部分。 第二，如果这种合同的起草者把不应有的负担加在对方身上，法官是否能以“违反诚实信用或违反公共秩序等理由，宣布该项合同或其中某项条款无效。,1德国法,德国法院一般承认共同条件是合同的一部分，并认为当事人应当受共同条件的约束。 某些经济行业拟订的共同条件必须经过有关政府行政部门的批准，这些行业主要包括空运、

43、保险与储蓄银行等。 其他行业所拟订的共同条件，则由法院进行监督与解释。,2法国法,如果对方当事人知道共同条件，或者只要加以注意就能够知道其内容，则该共同条件就成为合同的内容。例如，购买车票、船票与飞机票的旅客，被认为接受了客票上印就的共同条件 。 对共同条件中的免责条款加以限制 。,3英国法,如果共同条件已经写进合同文本中，就可以成为合同的组成部分 。 如果共同条件没有写进合同文本中，则必须采取必要的措施，使订约对方注意这些共同条件。,4美国法,吸收入合同的条款必须清楚地载明于合同的书面文件中，并强调用小字体印刷的条款必须使人容易看得清楚。 对于某些重要的条款，特别是免责条款，必须“引人注目”

44、或“醒目” 。 对公用事业企业，凡是违反公共政策的共同条件都是无效的。 “显失公平”的合同或合同条款无效。,显失公平,“显失公平”(uncoscionable) ，是指基于一般社会的或经济的观点，包括公共政策之类，或者是就特定的商事交易的规矩惯例，认为在订立合同时，整个合同或者是某项合同条款偏袒一方当事人到了可以视为不法的程度。,实质性显失公平,强调合同的条件不合理得有利于一方而不利于另一方。,“琼斯诉明星信贷公司案”,原告以900美元的价格从一家商店购买了一件家用制冷设备。这项买卖是通过第三方贷款，再由买方分期向第三方偿还贷款进行的。初审法院发现，这台制冷设备的最高零售价为300美元。纽约州

45、最高法院在终审判决中说：“问题在于，在本案中，把一台零售价为300美元的制冷设备按900美元出售(其中包括信贷费和18美元的销售税)，作为一个法律问题，是不是显失公平?本法院认为，答案是肯定的。可以肯定，300美元已经包括了合理的利润；900美元一听就知道很贵。这两个数字之差真是大得不能冉大了，仅信贷费一项就比零售价高出了100美元以上。这笔费用本身就足以支持本法院作出这项买卖显失公平的判决。”,程序性显失公平,强调另一方在订立合同时未作出有意义的选择，包括他由于自身以外的原因而未能理解合同的内容，或者由于其所处的地位完全没有与对方讨价还价的余地。,达纳汽车行诉宇宙保险公司寞,亚利桑那州最高法

46、院1984年审理的。原告向被告购买了一种汽车保险，对原告公司与原告的承租人的汽车进行责任险保险，原告后来发现，该保险单的条款对原告十分不利，并向被告指出了这一问题。不久，原告的一个承租人在驾车时发生了事故，根据保险单的条款，被告只须支付全部赔偿金(6万美元）的四分之一，而原告则须支付其中的四分之三。上诉法院认为，尽管该保险单的内容与保险代理人的表述不一致，原告也不能得到赔偿，因为他没有阅读过这张保险单。而最高法院在终审判决中则否定了这种观点。最高法院指出：通常的保险单是一种特殊的合同。在多数情况下是附意合同，其大多数条款由“锅炉钢板”（指合同中无法协商的条款，而这些条款则相互呼应，成为一个严密

47、的体系，如同锅炉钢板一样)构成，不仅其买方既没有读过也不能理解其内容，就是卖方的代理人也常常不能完全理解其含义。,“显失公平”原则,对于防止或纠正中国目前有关保险、购房、贷款、医疗与公用事业等行业制定的附意合同中不利于另一方当事人的若干条款，保护消费者的权益，具有重要的启示与借鉴意义。, 2.4 合同的履行,一、约定了时间、地点 本着诚实信用的原则，按合同规定履行。 如果合同中规定了履约的时间，而时间又是该合同的要件时，当事人就必须在规定的时间内履行合同，否则债权人有权解除合同并要求损害赔偿。 如果对履约时间作出了具体的规定，则该时间应当被认为是合同的要件。 付款时间的规定，除当事人另有约定外

48、，一般不认为是合同的要件，因为相对而言，付款时间不像交货时间那样重要。,二、非约定条件下,（一）时间 德国法：债权人有权在任何时间要求债务人履行债务。 英美法：在合理的时间内履行 。 “提供”，是指合同当事人旨在履行其合同义务的一种表示。如果一方已经根据合同规定提供了自己的履约义务，而被对方拒绝，那么日后如果对方指控其不履行合同，他就有权以自己已经提供过履行作为抗辩的理由。但是，“提供”必须是无条件的，而且必须与合同规定的时间、地点和履约的方式相一致。如果债务人在债务清偿期以前作出提供，这就不能认为是适当的提供，债权人有权拒绝受领 。,（二）地点,如果标的物是特定物，则地点在债务人所在地。 如

49、果标的物是非特定物（种类物），则地点应在债权人所在地。,三、违约,违约，是指合同一方当事人由于某种原因完全没有履行其合同的义务，或没有完全履行其合同义务的行为。 (一)关于过失责任的原则 大陆法：合同债务人只有当存在可以归责于他的过失时，才承担违约的责任。 英美法认为，只要允诺人没有履行其合同的义务，即使他没有任何过失，也构成违约，必须承担违约的后果。,(二)关于催告,催告是大陆法的一种制度。 催告，是指债权人向债务人请求履行合同的一种通知。 作用：(1)从催告之日起，不履约的风险完全由违约的一方承担；（2）债权人有权就不履行合同请求法律上的救济；(3)从送达催告之日起。开始计算损害赔偿及其利

50、息。 如果债权人在清偿期届满后，不向债务人作出催告，就表示他不打算追究债务人延迟履约的责任。但是，如果合同已经明确地规定了履行的日期，或者债务人已经明白地表示不打算按期履行合同的义务，则债权人可以不作上述催告。,四、违约的形式,(一)大陆法 1德国民法典 (1)给付不能 指债务人由于种种原因不可能履行其合同义务，而不是指有可能履行合同而不去履行 。 自始不能，是指在合同成立时该合同就不可能履行 。合同无效 。应负赔偿责任。 嗣后不能，是指在合同成立时，该合同是有可能履行的，但是在合同成立后，由于出现了阻碍合同履行的情况从而使得合同不能履行。三种情况： 非因债务人的过失引起的给付不能。如不可抗力

51、。 由于债务人的过失引起的给付不能。债务人承担损害赔偿责任。 不可归责于任何一方引起的给付不能。双方均可以免除其义务。,(2)给付延迟,指债务已届履行期，而且是可能履行的，但是债务人没有按期履行其合同的义务。 债务人有过失的履行延迟。履行期届满后，经债权人催告仍不为给付者，债务人自受催告时起应负迟延责任。 债务人没有过失的履行延迟 。债务人不负迟延责任。 债务人在延迟中，不但要对一切过失承担责任，而且对因不可抗力而发生的给付不能亦应负责，除非债务人能证明即使没有延迟履约，仍不可避免地要发生损害时，他才能免除责任。 催告是债权人就履行延迟请求损害赔偿的必要条件。 双务合同的一方当事人延迟履行其合

52、同的义务时，对方必须指定一个相当的期限，并表示逾期就拒绝受领给付的意思。在这种情况下，如果合同没有在指定的期限内履行，对方在期限届满后可以请求不履行的损害赔偿或解除合同。 （3） 积极违约,2 法国民法典,不履行债务与延迟履行债务 债务人对于其不履行债务或延迟履行债务，应负损害赔偿的责任；对于双务合同，如果一方当事人不履行其合同的义务，则对方有权解除合同。但是，在这种情况下，合同并非当然解除，债权人可以作以下选择：(1)如果合同仍然有可能履行，则他可以要求债务人履行合同；(2)如果合同已经不可能履行，则他可以请求法院解除合同并要求损害赔偿。 以不可能履行的事项为标的者，合同无效。,(二)英美法

53、,1 英国法 （1）违反条件 违反了“条件”，即违反了合同的主要条件，对方有权解除合同，并可以要求赔偿损失。 明示条件，双方当事人在合同中明文规定的条件； 默示条件，根据法律或根据解释当事人的意思理应包含在合同中的条件。 （2）违反担保 违反合同的次要条款或随附条款，蒙受损害的一方不能解除合同，只能向违约的一方请求损害赔偿 。 明示担保，双方当事人在合同中明确规定的担保； 默示担保，根据法律或根据解释当事人的意思理应包含在合同中的担保。 （3）违反中间性条款或无名条款 能否解除合同，必须视此种违约的性质及其后果的严重性而定。,（4）预期违约 （先期违约）,预期违约，是指一方当事人在合同规定的履

54、行期到来之前，就表示他届时将不履行合同，可以用行为、言词或文字表示。 立即补救：立即要求给予损害赔偿，不必等到合同规定的履行期来临时才采取行动。 等待补救：受损害一方也可以拒绝接受对方预期违约的表示，坚持合同仍然存在，等到合同规定的履行期届满时，再决定采取何种法律上救济办法。 必须承担在这段时间内情况变化的风险 。,案例,船方甲与货方乙订了一项租船合同，其中规定甲方应把船厂开到敖德萨港口，并且在若干天内装载一批货物。船厂到敖德萨港口后，乙方拒绝提供货物装船。当时，装载期限尚未届满，甲方拒绝接受乙方预期违约的表示，继续坚持要求乙方装货。但是过了几天，在装货期限届满以前，英国与德国爆发了战争，履行

55、合同在法律上已经成为不可能。事后，船方甲以货方乙违反租船合同为理由提起诉讼，要求乙方赔偿损失。英国法院以为，在两国爆发战争之前还不存在实际不履行合同的问题，因为装货期限末届满，既然船方甲拒绝接受货方乙提前毁约的表示，乙方就有权得到宣战带来的解除合同的好处，因而判决船方甲败诉。,（5）履行不可能,订约时合同就不可能履行，属于双方当事人的“共同错误，合同无效。 发生在合同成立后的履行不可能 ，允诺人原则上仍然必须负损害赔偿的责任。 英国货物买卖法第7条规定：“在出售特定货物的场合，事后非由于卖方或买方的过失而货物在风险转移于买方之前灭失，合同无效。”,2 美国法,（1）轻微违约 尽管债务人在履约中

56、存在一些缺点，但是债权人已经从中得到该交易的主要利益。当一方有轻微违约行为时，受损害的一方可以有求赔偿损失，但是不能拒绝履行自己的合同义务。 （2）重大违约 由于债务人没有履行合同或履行合同有缺陷，致使债务人不能得到该项交易的主要利益。在重大违约的情况下，受损害的一方可以解除合同，同时可以要求赔偿全部损失。,（三）联合国国际货物买卖合同公约,1根本违反合同 一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损失，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同的一方并不预知而且同样一个通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。 救济办法：(1)买方可以要

57、求卖方交付替代的货物； (2)买方可以撤销合同，并可以请求赔偿损失。 2非根本违反合同,（三）联合国国际货物买卖合同公约,3 预期违约（1）在订立合同后，一方当事人鉴于对方履行合同的能力或信用有严重的缺陷，或者从对方在准备履行合同或履行合同的行为中看出对方显然将不履行其大部分重要的义务时，一方当事人可以中止履行其义务；（2）如果在履行合同日期前，显然看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以撤销合同。 “显然”： 对方的言论或行动已经构成否认合同有效；由于出现了某种客观事实，使对方届时不可能履行合同。,五、违约的救济方法,救济方法，是指一个人的合法权利被他人侵害时，在法律上给予受损害一方的

58、补偿方法。 (一)实际履行 其他方法未能满足未违约方的要求； 还有履行的可能。 1德国法 实际履行是对不履行合同的一种主要的救济方法。凡是债务人不履行合同时，债权人都有权要求债务人实际履行。,(一)实际履行,2法国法：债权人可以在请求实际履行或请求解除合同并要求损害赔偿两者之中任择其一 。 3英美法：不是一种主要的救济方法。 4公约：当事人一方有权要求他方履行某项义务，法院没有义务作出判决，要求实际履行此项义务，除非法院依照其本身的法律对不受本公约支配的类似买卖合同可以这样做。,(二)损害赔偿,各国的法律都认为，损害赔偿是对违约的一种救济方法。 1损害赔偿责任的成立 大陆法，三个条件： (1)

59、必须有损害的事实。 (2)必须有归责于债务人的原因。 (3)损害发生的原因与损害之间必须有因果关系。 英美法，只要一方当事人违反合同，对方就可以提起损害赔偿之诉，而不以违约一方有无过失为条件，也不以是否发生实际损害为前提。名义上的损害赔偿,2损害赔偿的方法,回复原状，是指恢复到损害发生之前的原状。 金钱赔偿，是指以支付金钱弥补对方所受到的损害。 德国法对损害赔偿以回复原状为原则，以金钱赔偿为例外。 法国法以金钱赔偿为原则，以回复原状为例外。 英美法对损害赔偿采取金钱赔偿的方法。英美法称之为“金钱上的回复原状”,3损害赔偿的范围,由双方当事人自行约定的，称为约定的损害赔偿，按约定执行。 在双方当事人没有约定时，由法律作出确定的，称为法定损害赔偿。 大陆法：损害赔偿的范围应包括违约造成的实际损失与所失利益两个方面。 英美法：计算直接地、自然地发生的损失。附带的损失与间接的损失,(三)解除合同,1大陆法：一方违约，另一方可解除合同。 英美法：当一方当事人违反条件时，对方才可以要求解除合同。 2关于解除合同时是否能同时请求损害赔偿 法国法、日本法、英美法规定：可以解除合同并请求损害赔偿。 德国法：只能在解除权与损害赔偿请求权两者之间选择其一 。,(三)解除合同,3解除合同的后果：消灭合同的效力，溯及力 大陆法：解除合同是使合同效力溯及既往的消灭。 英国法：解除合同，并不使合同自始