第四章-企业法.ppt

1、第二章 个人独资与合伙企业法律制度,第一节 个人独资企业法律制度,一、概述 概念： 在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。,特征： 1、由一个自然人投资（中国公民） 2、投资人对企业债务承担无限责任 3、内部机构设置简单，经营管理方式灵活 4、非法人企业（无独立承担民事责任的能力，但可以以独资企业名义进行民事活动）,二、个人独资企业的设立 （一）设立条件 自然人，中国公民 合法的企业名称 有投资人申报的出资 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 有必要的从业人员,对投资人的限制： 投资人只能是自然人 只能是具有中国国籍的

2、自然人 国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等，不得投资设立个人独资企业,（二）设立程序 1、提出申请 2、工商登记 营业执照签发日期，为个人独资企业成立日期 3、分支机构登记,三、个人独资企业的事务管理 投资人可以自行管理，也可委托或聘用其他人（具有完全民事行为能力） 投资人对相关人员职权的限制，不得对抗善意第三人,对受托人的职权限制（法定限制）： 不得擅自以企业财产提供担保； 未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务；（竞业禁止） 未经投资人同意，不得同本企业订立合同或进行交易；（自我交易） 未经投资人同意，不得擅自将企业商标或其他知识产权转让给他人使用。

3、,四、个人独资企业的权利与义务 权利：P50 义务：P50,五、个人独资企业的解散和清算 （一）解散 个人独资企业法规定了4种情形： 投资人决定解散 投资人死亡或者被宣告破产，无继承人或者继承人决定放弃继承 被依法吊销营业执照 法律、行政法规规定的其他情形,（二）清算-解散时，应当进行清算 通知和公告债权人 财产清偿顺序 清算期间对投资人的要求 投资人的持续偿债责任 注销登记,多选,下列有关个人独资企业设立条件的表述中，符合个人独资企业法律制度规定的有( ) A、投资人为一个自然人，且为中国公民 B、有合法的企业名称 C、有企业章程 D、有投资人申报的出资 答案：ABD,自然人甲拟设立个人独资

4、企业。下列表述中，符合个人独资企业法律制度规定的是（）。 A.该个人独资企业名称中可以使用“公司”字样，但是不得使用“有限”或者“有限责任”字样 B.甲只能以其个人财产投资，不得以其家庭共有财产出资 C.甲可以根据业务需要，申请设立个人独资企业的分支机构 D.设立后的个人独资企业可以依法申请贷款，但不能取得土地使用权 参考答案：C,万某因出国留学将自己的个人独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。假设第三人对此授权不知情，则陈某在受托期间实施的下列行为中，属于法律禁止或无效的是（）。 A.未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同 B.未经万某同

5、意将自己的房屋以1万元出售给本企业 C.未经万某同意向某电视台支付广告费8万元 D.未经万某同意将企业的商标有偿转让 答案：BD,第二节 合伙企业法律制度,一、概述 （一）合伙的概念 两个以上的人为了共同目的，相互约定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的自愿联合。,（二）合伙企业的分类 普通合伙企业 有限合伙企业,二、普通合伙企业 （一）概念 指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业 无限责任 连带责任,（二）设立 普通合伙企业的设立条件 两个以上合伙人 书面合伙协议 有合伙人认缴或者实际缴付的出资 名称和生产经营场所 法律、行政法规规定的其他条件,几个注意问题：

6、 1、出资方式-货币、实物、知识产权、土地使用权或其他财产权利，也可以用劳务出资 2、企业名称中必须有相应的“普通合伙”字样,（三）合伙企业财产 1、财产的构成 合伙人的出资 以合伙企业名义取得的收益（如经营） 依法取得的其他财产（如接受赠与财产）,2、合伙人财产份额的转让 指合伙人向他人转让在合伙企业的财产份额 内部转让-应当通知其他合伙人 外部转让-除合伙协议另有约定外，须经其他合伙人一致同意，同等条件下，其他合伙人有优先购买权 出质的-须经其他合伙人一致同意，否则行为无效；由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。,（四）合伙事务执行 1、合伙事务执行的形式 全体合伙人共同执

7、行 委托一个或数个合伙人执行（某些事项除外，须经全体合伙人一致通过）,2、合伙人在执行合伙事务中的权利和义务 （1）权利 合伙人享有同等的权利 执行人对外代表合伙企业 不执行的人有监督的权利 查阅会计账簿的权利 提出异议和撤销委托的权利,（2）义务 报告经营状况和财务状况 不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 不得同本合伙企业交易（但合伙协议另有约定或经全体合伙人一致同意除外） 不得从事损害本合伙企业利益的活动,3、合伙事务执行的决议办法 （1）由合伙协议作出约定 （2）未约定或约定不明确，一人一票，过半数通过 （3）合伙企业法对合伙企业的表决办法另有规定的，从其规定,4、合伙企

8、业的损益分配 合伙损益分配原则 按约定协商实缴出资比例平均 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损,（五）合伙企业与第三人的关系 1、内部限制不得对抗善意第三人 2、合伙企业和合伙人的债务清偿 （1）合伙企业的债务清偿与合伙人的关系 合伙企业财产优先清偿 合伙人的无限连带责任 合伙人之间的债务分担和追偿,（2）合伙人的债务清偿与合伙企业的关系 合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵消其对合伙企业的债务；也不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利 合伙人的自有财产不足清偿与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人

9、也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。,某合伙企业欠甲到期借款3万元，该合伙企业合伙人乙亦欠甲到期借款2万元；甲向该合伙企业购买了一批产品，应付货款5万元。下列表述中，符合合伙企业法规定的是（）。 A.甲可将其所欠合伙企业5万元货款与该合伙企业所欠其3万元到期借款以及合伙人乙所欠其2万元到期借款相抵销，甲无需再向合伙企业偿付货款 B.甲只能将其所欠合伙企业5万元货款与该合伙企业所欠其3万元到期借款进行抵销，因此，甲仍应向该合伙企业偿付2万元 C.甲只能将其所欠合伙企业5万元货款与乙所欠其2万元到期借款进行抵销，因此，甲仍应向该合伙企业偿付3万元 D.甲所欠合伙企

10、业之债务与该合伙企业及乙所欠其债务之间均不能抵销 参考答案：B,（六）入伙和退伙 1、入伙-合伙人以外的第三人加入 （1）条件和程序 除合伙协议另有约定外，应当经全体一致同意，并依法订立书面入伙协议 订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况,（2）新合伙人的权利和责任 新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任；入伙协议可以另有约定 新合伙人对于入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任,2、退伙 （1）退伙的原因 包括：自愿退伙（协议退伙和通知退伙）及法定退伙（当然退伙和除名）,当然退伙： 作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 个人丧失偿债能力 作为合伙人的法

11、人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销、或者被宣告破产 法律规定或者合伙企业约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行,（2）退伙的效果 关于财产继承（合伙人死亡或被宣告死亡） 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额（身份）享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格（相当于重新入伙） 关于退伙结算（合伙人还活着） 合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限

12、合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙 退伙人对基于其退伙前的原因发生的债务承担无限连带责任,（七）特殊的普通合伙企业 1、概念 一般指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，其责任分担形式有别于一般的普通合伙企业 名称中要标明“特殊普通合伙”字样,2、责任形式 （1）责任承担 有限责任与无限连带责任相结合 无限连带责任 （2）责任追偿 3、执业风险防范 应当建立职业风险防范基金、办理职业保险,单选,甲、乙、丙共同投资设立一普通合伙企业，合伙协议对合伙人的资格取得或丧失未作约定。合伙企业存续期间，甲因车祸去世，甲妻丁是唯一继承人。下列

13、表述中，符合合伙企业法律制度规定的是( ) A、丁自动取得该企业合伙人资格 B、经乙、丙一致同意，丁取得该企业合伙人资格 C、丁不能取得该企业合伙入资格，只能由该企业向丁退还甲在企业中的财产份额 D、丁自动成为有限合伙人，该企业转为有限合伙企业 答案：B,单选,注册会计师甲、乙、丙共同投资设立一特殊的普通合伙制的会计师事务所。甲、乙在某次审计业务中，因故意出具不实审计报告被人民法院判决由会计师事务所赔偿当事人80万元。根据合伙企业法的规定，下列有关该赔偿责任承担的表述中，正确的是( ) A、甲、乙、丙均承担无限连带责任 B、以该会计师事务所的全部财产为限承担责任 C、甲、乙、丙均以其在会计师事

14、务所中的财产份额为限承担责任 D、甲、乙应当承担无限连带责任，丙以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任 答案：D,三、有限合伙企业 （一）概念和法律适用 概念：指由有限合伙人和普通合伙人共同组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业的债务承担责任的合伙组织,有限合伙企业的特征 经营管理上，有限合伙人不参与执行合伙事务 风险承担上，有限合伙人以出资额为限承担有限责任 法律适用 凡是有对有限合伙有特殊规定的，要优先适用；否则适用有关普通合伙的规定,（二）有限合伙企业设立的特殊规定 1、有限合伙企业人数-2个以上50个以下，法律另有规定的除外；至少有

15、一个普通合伙人 2、名称-“有限合伙”字样 3、出资形式-有限合伙人不得以劳务出资 4、有限合伙人出资义务-按期足额缴纳；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他人负违约责任,（三）有限合伙企业事务执行的特殊规定 1、有限合伙企业事务执行人-由普通合伙人执行合伙事务,2、禁止有限合伙人执行合伙事务 但某些行为不视为执行事务 参与决定普通合伙人入伙、退伙 对企业的经营管理提出建议 参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所 获取经审计的有限合伙企业财务会计报告 对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料 在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起

16、诉讼 执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼 依法为本企业提供担保,根据合伙企业法律制度的规定，有限合伙人的下列行为中，不视为执行合伙事务的有（ ） A.参与决定普通合伙人退伙 B.参与对外签订买卖合同 C.参与选择承办企业审计业务的会计师事务所 D.依法为本企业提供担保 答案：ACD,保护善意第三人 第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任（有限合伙人的表见代理） 有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任（有

17、限合伙人的无权代理） 3、利润分配 有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人，但合伙协议另有约定的除外（招商引资的优惠政策）,4、有限合伙人的权利 （1）可以同本企业进行交易，但合伙企业另有约定除外 （2）可以经营与本企业相竞争的业务，但合伙企业另有约定除外,甲、乙、丙、丁四人准备共同出资设立有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。在订立合伙协议时，约定的下列事项中符合规定的有（ ） A.甲、乙、丙、丁均可以同本企业进行交易 B.甲、乙、丙、丁均不得同本企业进行交易 C.甲、乙可以同本企业进行交易，丙、丁不得同本企业进行交易 D.甲、乙不得同本企业进行交易，丙、丁可以同本企

18、业进行交易 答案：ABCD,（四）有限合伙企业财产出质与转让的特殊规定 1、出质-有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质，但合伙协议另有约定除外 2、对外转让-有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额。但应当提前30日通知其他合伙人；其他合伙人有优先购买权。,甲、乙、丙、丁四人共同出资设立有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。下列有关合伙人以财产份额出质的表述中符合规定的有（ ） A.经乙、丙、丁同意，甲可以以其财产份额出质 B.如果合伙协议没有约定，即使甲、乙均不同意，丁也可以以其财产份额出质 C.合伙协议可以约定，经两个

19、以上合伙人同意，乙可以以其财产份额出质 D.合伙协议可以约定，未经两个以上合伙人同意，丙不得以其财产份额出质 答案：ABD,（五）有限合伙人债务清偿的特殊规定 自有财产不足以清偿其与合伙企业无关的债务的，可以从合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以申请法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿（通知全体合伙人；其他合伙人有优先购买权）,（六）有限合伙企业入伙和退伙的规定 1、入伙 新入伙的有限合伙人对入伙前企业的债务以其认缴的出资额为限承担责任,某有限合伙企业在经营期间吸收甲为有限合伙人。关于甲入伙前有限合伙企业的债务，下列表述中符合合伙企业法律规定的是（ ） A.甲不承担责任

20、 B.甲承担无限连带责任 C.甲以其认缴的出资额为限承担责任 D.甲以其实缴的出资额为限承担责任 答案：C,2、退伙 当然退伙 作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销、或者被宣告破产 法律规定或者合伙企业约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行,有限合伙人丧失民事行为能力-其他合伙人不得因此要求其退伙 有限合伙人继承人的权利-其继承人或权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格 有限合伙人退伙后责任的承担-对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从企业

21、取回的财产为限承担责任,（七）合伙人性质转变的特殊规定 有限与普通可以互相转换，但注意债务承担问题 经全体一致同意 有限普通：无限连带责任 普通有限：无限连带责任（作为普通合伙人期间的债务）,四、合伙企业的解散和清算 （一）解散 指各合伙人解除合伙协议，合伙企业终止活动。,法律规定了7种应当解散的情形： 合伙期限届满，合伙人决定不再经营 合伙协议约定的解散事由出现 全体合伙人决定解散 合伙人已不具备法定人数满30天 合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现 依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销 法律、行政法规规定的其他原因,（二）清算 解散就必须清算，主要是为了保护债权人利益 确定清算人

22、清算人的职责 通知和公告债权人 财产清偿顺序 注销登记 合伙企业不能清偿到期债务的处理 清算人的法律责任,普通合伙企业与有限合伙企业的区别,单选,甲、乙、丙、丁成立一有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。1年后甲转为有限合伙人，丙转为普通合伙人。此前，合伙企业欠银行50万元，该债务直至合伙企业被宣告破产仍未偿还。下列有关对该50万元债务清偿责任的表述中，符合合伙企业法律制度规定的是( ) A、甲、乙承担无限连带责任，丙、丁以其出资额为限承担责任 B、乙、丙承担无限连带责任，甲、丁以其出资额为限承担责任 C、甲、乙、丙承担无限连带责任，丁以其出资额为限承担责任 D、乙承担无限

23、连带责任，甲、丙、丁以其出资额为限承担责任 答案：C,根据合伙企业法的规定，下列关于有限合伙企业的表述中，正确的是（）。 A.国有企业可以成为有限合伙企业的普通合伙人 B.有限合伙人可以土地使用权、机器设备和劳务出资 C.自然人作为有限合伙人，可以执行合伙事务，对外代表有限合伙企业 D.若合伙协议无相反约定，有限合伙人可以经营与本有限合伙企业相竞争的业务 答案：D,普通合伙企业的合伙人甲因个人炒股，负债15万元。鉴于甲在合伙企业中有价值15万元的设备出资，所以甲的债权人提出如下解决方案，其中哪些是合法的（ ） A、订立偿债计划，以甲在合伙企业中的收益逐年还清这笔债务 B、债权人直接取得甲在合伙企业中的份额 C、债权人直接将该设备变卖后偿清全部债务 D、可以请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿债权 答案：AD,某合伙企业解散时，在如何确定清算人问题上，四位合伙人各执一词。下述说法中，哪些与合伙企业法不符（ ） A、合伙人甲：建议我们四人共同担任清算人 B、合伙人乙：我是大家委托的执行人，应当由我担任清算人 C、合伙人丙：建议从我们四人中推选一名清算人 D、合伙人丁：合伙企业的清算人不允许由合伙人担任，所以我建议请一名律师来担任 答案：BD,案例分析： 2008年1月，甲、