4、第三章公司法.ppt

1、第三章 公司法,本章摘要,第一节 概述 第二节 公司的设立 第三节 公司的机关 第四节 公司的合并、解散和清算,第一节 概述,一、公司的概念及特征 （一）公司概念 公司是指依公司法的规定成立的、以营利为目的的企业法人。 （二）公司的特征 1、法人性（独立性与揭开公司面纱） 公司股东以出资为限对公司承担有限责任（limited liability） 公司具有独立的财产所有权（ownership of property） 公司独立地享有权利、承担责任，包括起诉和应诉权（sue and be sued） 公司的永久存续性，不因股东的个人行为而影响公司的存续 问：公司股东能否成为公司的债权人？（教材P

2、33）,“揭开公司的面纱”（piercing the corporate veil） 是指处在公司身后的股东及公司的管理层在其自身利益的驱动下，有可能利用公司的法人外壳来从事违反公平公正和正义的原则乃至违法的行为来为其私利服务。因此，在英美法国家的许多案例中，为了追求公平正义，维护社会利益，常常拒绝承认一个合法成立的公司的独立法人地位，直接探究公司与股东的真实关系。若法庭认为成立公司的目的在于利用公司作为手段，从事妨碍社会利益、欺诈或逃避个人责任的活动，法院将不考虑公司的法人资格，直接追究股东或其它行为人的民事责任，要求控股股东及主要负责人对公司债务承担个人责任。,2、营利性（目前已有所突破）

3、 3、社团性（一人公司的出现） 4、依法认可性 注册制、核准制、特许制 （在我国不具有区别意义，在其他国家则对公司外的其他组织成立条件宽松，如允许事实上商人）,二、公司的分类 1、总公司，分公司 总公司，是指依法设立的，管辖所属全部分支机构的总机构。 分公司（branch），是总公司的一个分支机构或附属机构，它本身在法律上和经济上没有独立性，不能单独承担民事责任。 实践中，分公司具有相对独立的经营资格，有权对外签订合同，从事交易，甚至可以成为诉讼主体。,2、母公司，子公司 母公司（parent company），是指通过掌握其他公司的股票或股份从而能实际上控制其他公司营业活动的公司。母公司本身

4、也在从事大量的经营活动。 子公司（subsidiary），是具有独立法人资格，依法独立承担民事责任的公司。它受控于母公司，但在法律意义上是独立的法人组织。 实际中，要通过子公司在财务、组织和业务等方面是否具有独立的权利来判断它是否独立承担责任。 美国判例法中的深石原则和实质合并原则。,3、关联公司和独立公司 在资产占有和业务联系上，公司之间是否独立。 如：日本公司法规定一个公司实质上拥有另一公司20%以上、50%一下的表决权，并通过人事、资金、技术和交易等手段对该公司的财务和经营方针产生重大影响的则为关联公司。 我国1993年的“宝延风波”,4、本国公司，外国公司 认定标准：注册登记地，住所地

5、，主要营业地，股东所在地等 我国的标准：注册登记地,第二节 公司的设立,一、有限责任公司和股份有限公司,二、发起人资格 各国通行做法：不对发起人的资格作限制 我国： 1、公司法第79条规定设立股份公司的发起人须有半数以上在中国境内有住所； 2、中外合资经营企业法第1条规定中国自然人不能成为该类企业的股东,三、公司设立条件 各国立法有对公司的设立缓和规制的趋势 我国： 1、有限责任公司的设立条件 2、股份有限公司的设立条件,四、公司章程 公司章程是供公司的根本大法，是公司的自治性规则，是公司股东订立的有关公司组织及行为的基本规则的法律文件。 大陆法系国家将公司章程的记载事项分为绝对记载事项、相对

6、记载事项和任意记载事项。 我国公司法：有限责任公司的章程事项 股份公司的章程事项,案例分析：案例1-2 P46 分析：1、原告资格及请求依据 2、新公司法中的法律依据 （公司法第28条） 3、按照新公司法分析本案例中的错误做法,五、公司资本 公司资本三原则： 1、资本确定原则，公司设立时将公司资本总额明确记载于公司章程，并由股东认足。 2、资本维持原则，公司存续期间必须经常保持与其资本额相当的财产，以保证公司的清偿能力。 3、资本不变原则，非经法定程序，公司不得任意变动公司的资本总额。,第三节 公司的机关,公司机关是指表达公司组织意志、管理公司内部事务的机构。 股东会/股东大会：公司权力机关

7、董事/董事会：公司的业务决策、执行机关 监事/监事会：公司的监督机关,一、股东大会的职权 目前各国立法有限制股东大会权力的立法趋势，而向董事会中心主义甚至是经理中心主义发展。 我国目前股东大会的职权：公司法第38条,二、董事会 1、董事的任职资格：我国公司法第147条 2、董事的身份：可以但不必是股东 3、董事的产生：由股东会或股东大会选任 4、董事的任期：每届任期不超过3年，可以连选连任 5、董事长：有限公司的董事长产生办法由章程决定；股份公司的董事长由全体董事的过半数选举产生,6、董事会职权：我国公司法第47条 7、经理：由公司董事会聘任，处于辅助董事会的公司商业使用人地位，与公司构成雇佣

8、关系。,三、监事会 对公司财务会计或业务活动进行监督。 1、成员：监事会不少于3人，不设监事会的有限公司设1到2名监事 2、职责：我国公司法第54条,四、公司董事、监事和高级管理人员的义务 忠实义务：忠于职守、维护公司利益 勤勉义务：善管注意、合理履行技能 竞业限制义务：须经公司股东会或董事会同意 自我交易限制义务 不得越权义务,第四节 公司的合并、解散和清算,一、公司的合并 公司的合并又称为公司并购，分为新设合并，吸收合并及收购三种。 （一）新设合并 新设合并（consolidation），是指两个或两个以上的公司合并成为一个新公司的商业交易，它具有如下特征： 1、参与合并的公司全部消失，新

9、公司承受消失公司的全部债权债务； 2、每个消失公司的股份或股票全部转化为新设公司的股票、股份、债务或证券； 3、参与合并的公司的董事会必须制定合并计划并经其股东会批准，由新设公司向当地的工商管理部门存档； 4、合并章程将成为新公司的设立章程； 5、公司的股东有权对合并提出反对，新设公司有义务向持异议的股东支付现金。,（二）吸收合并 吸收合并又称为兼并（merger），是指一个或几个公司并入另一个存续公司的商业交易，它的特征如下： 1、存续公司获得消失公司的全部业务、资产及债务和责任； 2、实施合并需要由各公司的董事会制定合并计划，根据规定经股东会批准并由存续公司将合并章程呈递有关政府工商部门；

10、 3、外国投资者往往需要在投资所在国先设立一个子公司，然后再以子公司的名义合并其所要吸收的所在国公司；,（三）收购 收购是指由收购公司通过其高级管理人员发出收购要约（tender offer），购买某个目标公司的部分或全部股票（份），以便控制该公司的法律行为。 收购目标公司的对价可以是现金、收购公司或其他公司的有价证券，但通常是现金，在现金收购中，目标公司的收购价格往往要高出其市场价格的20%50%。在收购中，如果目标公司无力顶住收购者对其股票价格出价的诱惑，则只能将自己的股票出售给收购公司，收购公司便实现了兼并目标公司的目的。,二、公司的解散（dissolution） 公司的解散在公司法上就是指公司法人资格的消失。它意味着公司丧失了进行业务活动的能力，应当终止一切业务活动。 公司的解散涉及多方面的问题，比如清理债权债务、变卖公司资产、支付各类费用、纳清税款、分配剩余资产等，它与清算密不可分。公司只有经过清算程