法理学课课件 第十三章 法律程序.ppt

1、法 理 学 第十三章 法律程序,正义不仅要得到实现，而且要以人们看得见的方式得到实现。 程序本位主义：法院判决的正确与否终究是很难检验的，因为实体法并非完美无缺，法官受各种条件的限制，也并非总能够发现真实，因此与那种难以实现的裁判结果的客观正确相比，法庭审判活动具有正当的外观过程显得更为容易实现；只要法庭严格遵循了正当、合理的程序，它所制作的实体判决就应被视为正确的、合理的。,“程序的公平性和稳定性是自由的不可或缺的要素。只要程序适用公平，不偏不倚，严厉的实体法也可以忍受。事实上，如果要选择的话，人们宁愿生活在忠实适用我们英美法程序的苏联实体法制度下，而不是由苏联程序所实施的我们的实体法制度下

2、。” 杰克逊美国联邦最高院大法官,“诉讼法是实体法之母。” 谷口安平日,中国传统司法重实体轻程序,“有乱君，无乱国；有治人，无治法。” 君子（贤人）在位 清官理想,第一节 法律程序概述,一、一般法律程序的特点 程序是从事法律行为做某种决定的过程、方式和关系。 人们遵循法定的时限和时序并按照法定的方式和关系进行法律行为。,法律程序有以下特点： 第一，法律程序是针对特定的行为而做要求的。 第二，法律程序是由时间要求和空间要求构成的。 第三，程序具有形式性。,二、正当程序的起源与发展,源头：1215年英国大宪章 “除依据国内法律之外，任何自由民不受监禁人身、侵占财产、剥夺公民权、流放及其他任何形式的

3、惩罚，也不受公众攻击和驱逐”。,1354年，在英王爱德华三世第二十八号法令第三章中， “正当程序”条款首次以法令形式出现。 “不依正当法律程序，不得对任何人（无论其财产或社会地位如何）加以驱逐出国境或住宅，不得逮捕、监禁、流放或者处以死刑。”,1791年美国宪法第5修正案 “非经正当法律程序，不得剥夺任何人的生命、自由或财产。” “正当法律程序”可以说是英美法律中有关程序的最高原则，甚至可以说是英美法的基本原则。,英国古老的“自然正义”原则（natural justice）,英国大宪章规定正当程序，与英国古老的自然正义原则密切相关。 (1)任何人不能自己审理自己或与自己有利害关系的案件；即任何

4、人或团体不能作为自己案件的法官。 (2)任何一方的诉词都要被听取。,罗尔斯的程序正义,纯粹的程序正义 对于什么才算合乎正义的结果并不存在任何标准，存在的只是一定程序规则。典型事例是赌博。 完全的程序正义 在程序这外存在合乎正义的某种标准，且同时也存在着使满足这一标准的结果得以实现的程序。如分蛋糕。,不完全的程序正义 虽然在程序这外存在着衡量什么是正义的客观标准，但百分百地使满足这个结果得以实现的程序却不存在。如刑事审判。,第二节 正当程序的特征,一、分化 分化“是指一定的结构或者功能在进化过程中演变成两个以上的组织或角色作用的过程”。 程序中的决定者不但不集中决定权，而且将决定权分解于程序的过

5、程之中，即通过角色分派体系来完成决定。,程序参加者在角色就位后根据程序法的规定各司其职，互相配合，互相牵制。,二、有意识地思维阻隔,程序的设置是为了有意识地阻隔对结果、对法律外的目标的过早的考虑和把握。 这样做的目的首先是为了防止恣意； 使案件处理“结构化”、“一般化”，超越个人意思 道德、正义、身份、舆论被淡化,正义女神为什么要蒙眼？,其次是为了在结果未知状态下确保程序中的选择的自由。 预期结果的不确定性调动程序参与者的积极性。 程序是司法给自己绑上的蒙眼布，是“刻意” 与当事人及外界权势保持距离的一种政治与伦理“姿态”。,蒙眼的正义女神,正义(Giustizia)。其形象为一蒙眼女性，白袍

6、，金冠。左手提一秤，置膝上，右手举一剑，倚束棒(fasci)。束棒缠一条蛇，脚下坐一只狗，案头放权杖一支、书籍若干及骷髅一个。白袍，象征道德无瑕，刚直不阿；蒙眼，因为司法纯靠理智，不靠误人的感官印象；王冠，因为正义尊贵无比，荣耀第一；秤比喻裁量公平，在正义面前人人皆得所值，不多不少；剑，表示制裁严厉，绝不姑息，一如插着斧子的束棒，那古罗马一切刑罚的化身。 利帕(Cesare Ripa)像章学卷三(1593),三、直观的公正,结果是否合乎客观真实是难以检验的。 只能由程序的正确来间接地支持结果的妥当性。换言之，只要是严格遵守正当程序的，其结果就应当被视为合乎正义的。,四、对立意见的交涉,当事人的

7、相互对立或竞争关系。 当事人应有权对纠纷进行直接、充分、平等的讨论、辩论和说服。,程序就是为了沟通意见并使意见达成一致。现代法律就尊重当事人的这种交涉和合意，不应一味强调强制和规范。 正当程序意味着建立制度性妥协机制，使交涉过程制度化。,五、鲜明的形式理性,正当程序所谓“热衷于严格的形式”和“可计量”的特征。 以一定的词语、签字仪式或特定的行为等具有程式化、外部化特征的事件作为认定法律行为的依据。,经程序认定的事实和法律关系被视为可确信和不可推翻。 法律的适用有赖于对抽象法律概念和规则的逻辑分析以及从规则到具体判决的形式逻辑推理。,第三节 正当程序的作用与意义,一、法律程序对法律行为的调整方式,二、法律程序对于法律适用的作用,第一，法律程序是约束适用法律者的权力的重要机制. 第二，法律程序是进行理性选择的有效措施。 第三，法律程序还是法律适用结论妥当性的