反不正当竞争法

1、第十章 反不正当竞争法,第一节、概述,一、反不正当竞争法的历史发展,竞 争 法,反垄断法,1890年美国谢尔曼法,反不正当竞争法,1896年德国的反不正当竞争法,竞争,垄断,破坏自由竞争机制,不正当竞争,破坏公平竞争机制,我国现行立法模式：反不正当竞争法 “综合调整模式”,二、反不正当竞争法的法律地位,经营者,经营者,消费者,反不正当竞争法,消费者权益保护法,宪 法,商标法、专利法、著作权法,产品质量法、广告法、食品卫生法、价格法等专项法律,经济法,民法基本原则,三、不正当竞争行为的界定 （一）概念及特征 定义：不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行

2、为。 不正当竞争是对正当竞争行为的违反和侵害。而正当竞争，是指经营者采用符合国家法律、遵守社会公认的商业道德、信守诚实信用原则的商业手段进行竞争的行为。因此，凡是在竞争过程中，采用虚假、欺诈、损人利己的违反国家法律手段进行的竞争，都是不正当竞争行为，都会损害其他的经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序。,特征： 1、主体具有特定性：不正当竞争行为的主体是经营者，即从事商品经营或者营利性服务（以下所称商品包括服务）的法人、其他经济组织和个人。包括众多的企业法人；从事营利活动的事业单位法人；参与商业、服务业竞争活动的其他经济组织以及公民个人和合伙组织等。在市场中处于消费者地位的民事主体不属于经营者 2

3、.不正当竞争行为侵害的对象主要是同业经营者 不正当竞争行为，通常发生在同行业经营者之间，主要是不法行为人对其同行业其他经营者权益的侵害。经营者实施不正当竞争行为有时对消费者的权益也构成损害，但消费者权益应当按照消费者权益保护法的规定进行保护，该种行为不属反不正当竞争法调整、规范的范围。由于竞争发生在同行业企业的生产经营活动中，因此不正当竞争行为侵害的对象也同样是生产或经营同类商品的企业，提供同类服务的企业。 2、行为具有违法性：主要指这种行为直接违反反不正当竞争法5-15条的具体规定。,3、行为具有危害性：实施不正当竞争行为，通常导致其他经营者权益的损害;也可能损害尚未发生，但同业经营者合法权

4、益却已受到现实的危险。如果放任不正当竞争行为继续进行必然会造成损害的结果。因此，不正当竞争行为的危害性包括对其他经营者权益的实际损害以及现实的侵权危险。如行为人为与他人开展不正当竞争，进行印刷虚假宣传品、订立印制仿冒他人注册商标的合同等，即使该宣传品尚未散发或合同尚未履行商标尚未印制，但均已经构成了侵权危险。受害人要求法院制止这种行为的，应当获得支持。 四、反不正当竞争法的基本原则 （一） 自愿原则 （二） 平等与公平原则 （三） 诚实信用原则 （四）遵守公认的商业道德 五、对不正当竞争行为的监管 各级人民政府应当采取措施，制止不正当竞争行为，为公平竞争创造良好的环境和条件。 县级以上人民政府

5、工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查；法律、行政法规规定由其他部门监督检查的，依照其规定。,第二节 不正当竞争行为,1、欺骗性交易行为 2、公用企业限制竞争行为； 3、滥用行政权利限制竞争行为； 4、商业贿赂行为； 5、虚假广告宣传行为； 6、侵犯商业秘密行为； 7、低价倾销行为 8、搭售和附加不合理条件销售行为； 9、违法有奖销售行为； 10、诽谤竞争对手行为； 11、串通投标行为。,第二节 不正当竞争行为,一、欺骗性交易行为包括： （一）假冒他人的注册商标； （二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者

6、误认为是该知名商品； （三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品； （四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。,（一）假冒他人注册商标的行为（优先适用商标法） 商标分为注册商标和非注册商标； 我国实行自愿注册和强制注册（烟草制品）相结合的商标注册原则； 我国的注册商标包括：商品商标、服务商标、集体商标、证明商标； 注册商标专用权：使用权和禁止权。 中华人民共和国商标法第五十二条 ： 1、未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的； 2、销售侵犯注册商标专用权的商品的； 3、伪造、擅自制

7、造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的； 4、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的商标的反向假冒,中华人民共和国商标法实施条例第50条规定属于商标法第五十二条第（五）项所称侵犯注册商标专用权的行为： 5、在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的； 6、故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。,商标保护的情况,未注册商标,具有一定影响的享有在先申请权利,注册商标,他人不得在相同或类似的商品上使用,未注册驰名商标,与注册商标相同的保护,注册的驰名商标,他人不得在

8、不相同或不类似的商品上使用（获得跨类别保护）,最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第1条规定： 7、将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的； 8、复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的； 9、将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。,商标认定的规则相同或近似的商标 1、相同完全相同或视觉上基本无差别 2、近似关于审理商标民事纠纷案件适用

9、法律若干问题的解释912条 （1）整体比对； （2）主要部分观察,比同不比异； （3）隔离观察； （4）考虑知名度和显著性,3、该类行为的构成要件 （1）行为人主观上具有故意 （2）使用的形态：假冒和仿冒,假冒,相同使用,仿冒,近似使用,认定标准,A、应当以一般购买者作为考察的主体,B、应当以一般购买者在施以普通注意力的情况下作出的判断或评价为准,C、应当观察有关商品标识的整体形象和主要部分,（3）擅自使用造成误认或混淆,问题：在非相同、非类似商品上使用知名商品特有的名称、包装、装潢是否也可认定该类侵权行为？,（二）假冒或者仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的行为 1、商品的名称、包装、装潢特

10、有性的认定 2、知名商品的界定是指在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品。它不要求一种商品为全社会所知晓，而是在该商品相关的消费者中享有知名度即可。 注意：1、在一定范围的市场上； 2、为相关公众所知悉； 3、知名商品是一个相对的概念。,（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名的行为 （四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。 1、伪造或冒用质量标志行为 （1）认证标志 ： （2）名优标志 ： （3）环境标志 ： （4）绿色食品标志 等。 2、伪造产地行为,假冒他人注册商标的法律责任,案例：美国W公司于1986年来北京投资餐馆业，其经

11、营的餐馆已有20家连锁店，均使用美国加州牛肉面大王名称。该名称的牌幅用红兰白三种颜色装饰悬挂于餐馆外。北京Y餐厅于1993年开业，在其横幅匾牌上也使用了美国加州牛肉面大王的名称，但其匾牌用红白兰三种颜色装饰。1994年W公司向法院对Y餐厅提起诉讼，要求Y餐厅承担不正当竞争的法律责任。Y餐厅以使用美国加州牛肉面大王名称系经过W公司同意和红兰白与红白兰装饰颜色顺序不同为理由进行答辩不构成侵权。,法院经审理认为,W公司经营的美国加州牛肉面大王餐馆及其经营的牛肉面在当地消费者中已享有知名度，牛肉面可以认定为知名商品。Y餐厅辩称W公司对其使用美国加州牛肉面大王名称及红兰白装饰给予了授权，因所举证据不足，

12、应认定为Y餐厅擅自使用。红兰白与红白兰装饰虽然颜色顺序不同，但足以引起消费者混淆辨认，所以Y餐厅的行为已构成不正当竞争行为。,法院判决：,1、Y餐厅立即停止使用“美国加州牛肉面大王”名称； 2、Y餐厅10日内给付W公司商誉损失费人民币8万元、律师费人民币16万元，共计人民币96万元； 3、Y餐厅在当地报纸上刊登声明就其行为向W公司道歉。,二、滥用市场支配地位限制竞争行为经济垄断 第六条 : 公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。 例如，某地有线电视公司强制其有线电视客户使用指定的某品牌机顶盒的行为。 三、滥用行政权力限制竞争

13、的行为行政垄断 第七条 ：政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。 例如，某地政府曾为地方利益，指定某品牌啤酒为政府招待专用酒。这实际排斥了其他品牌啤酒进入公务市场。,二者的联系： 相同点：均是利用特殊的权力或特殊的地位限制消费者自由选择购买相关产品的权利。 不同点： （1）主体不同； “二”：公用企业或者具有独占地位的经营者； “三”：政府及其所属部门； （2）表现形式有所不同： “三” ：第一类是行政强制行为；第二类是地区封锁行为。,案例分析,A市

14、X中学新建教学楼向A市电讯局申请安装一千门电话总机。总机安装后，A市电讯局要求X中学购买电讯局下属S公司经营的电话机。X中学看过货后，发现S公司的电话机质量不好，价格也比其他公司高。X中学就在B公司购买合乎质量标准有入网证明的电话机700部。安装调试完毕后，X中学按规定向A市电讯局申请新装电话入网。但A市电讯局以所装电话机不合格为由拒绝入网。X中学向A市地方法院提起诉讼。,法院判决,法院经审理认为，A市电讯局为了牟取本单位利益，强迫X中学购买自己下属S公司的电话机，是一种限定用户、强制购买的不正当竞争行为。判决A市电讯局立即给X中学电话总机入网；赔偿X中学经济损失人民币3万元；对A市电讯局给予

15、民事制裁罚款2万元。,四、商业贿赂行为 （一）概念及特征 1、行为主体是经营者或与经营者存在交易关系的对方单位或者个人。 2、经营者实施了商业贿赂行为。 3、商业贿赂的目的是为了“销售商品或者购买商品”，即具有商业目的。 （二）商业贿赂的主要表现形式 1、回扣 (1)回扣必须是在账外暗中给予和收受的。 (2)回扣是一定比例的商品价款，其本质在于“回”或“退” ； (3)回扣的主体，给予者是经营者，收受者是“对方单位或者个人”。 回扣与折扣、佣金的区别：,2、“通道费”现象指供货商向销售其商品的商业企业支付的各种费用。,供货商,超市等商业企业,通道费,商品,消费者,3、 “黑哨”现象,球队A,球

16、队B,裁判,贿赂,法律依据： 第八条 ：经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入帐。接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。 第二十二条 ：经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，监督检查部门可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款，有违法所得的，予以没收。,（三）法律责任 1、刑事责任刑法 第163、164条

17、：公司、企业人员贿赂罪； 第385-393条：国家工作人员贿赂罪。 2、行政责任反第22条：监督检查部门可以根据情节处以1万元以上20万元以下的罚款，有违法所得的，予以没收； 3、民事责任反第20条。,案例,M公司购进3万双凉鞋，由于质量差销售不畅积压2万多双。为了推销这批凉鞋，M公司宣布凡为本公司推销100双凉鞋以上的，按20发给推销者帐外回扣。不少推销员、小商贩等为回扣不顾质量批发购走大量凉鞋。使市场上劣质凉鞋充斥，一些商店优质凉鞋却进不了货。消费者买到劣质凉鞋纷纷当地工商行政管理局投诉。当地工商行政管理局经调查发现M公司以帐外回扣的方式出售凉鞋2万多双，获利人民币12万元。,处罚,当地工

18、商行政管理局认为，M公司用帐外给回扣的方式推销滞销凉鞋，属于不正当竞争行为。对M公司给予行政处罚：一、没收M公司利用帐外回扣售出凉鞋所得利润12万元；二、对公司处以罚款人民币6万元。,五、虚假宣传行为 （一）概念和特征 1.概念：是指经营者利用广告或者其他方法，对其商品或者服务的质量、制作成分、用途、性能、有效期等，采取夸大其辞甚至无中生有引人误解的违背客观真实的宣传。构成虚假宣传的行为须具备三个条件： 1) 宣传足以引起他人的误解。即使消费者产生错误的联想和认识，以至作出错误市场判断。 2) 宣传方式以广告或其他方法。广告是最主要的宣传方式，其他方式包括以报刊、新闻发布会、印发宣传品等各种向

19、公众宣传的媒介。 3) 宣传的内容是关于自己的商品、服务的质量、制作成分、用途、性能等。,特征： 第一、行为的主体是经营者； 商品（服务）经营者（广告主） ：不论主观过错均承担责任； 广告经营者和广告发布者：仅在明知或应知的情况下承担责任 第二、行为人实施了以虚假广告或者其他方法进行虚假宣传的活动。 第三、虚假宣传行为使宣传对象产生误解。 法律依据： 第九条 ：经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。,比较理解： 1、引人误解的虚假宣传行为。 2、引

20、人误解的宣传行为。 特征：字面上可能是真实的，但很容易造成宣传对象对其所宣传事实的错误理解。 3、不引人误解的虚假宣传。 特征：过分夸张不会引人误解。以明显的夸张方式宣传商品，不足以造成相关公众误解的，不属于引入误解的虚假宣传行为。 （二）法律责任 1、民事责任广告法第38条；反第20条； 2、行政责任广第37条；反第24条； 3、刑事责任刑法第222条。,案例,1993年K公司在宣传本公司凯拉口服液时，大量散发克立广场小报和宣传材料，称以凯拉口服液替代L公司生产销售的昂立一号口服液等，进行了贬低L公司产品昂立一号口服液的能够引人误解和虚假的宣传。L公司对K公司的行为向法院提起诉讼，法院认定K

21、公司的行为构成不正当竞争行为，一审判决K公司立即停止侵权；K公司向L公司公开赔礼道歉；K公司赔偿L公司经济损失人民币35万元。,六、侵犯商业秘密 （一）商业秘密的概念及构成要件 侵犯商业秘密行为是指通过不正当手段，违法获取、披露、使用或允许他人使用权利人的商业秘密的行为。 商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 1、秘密性 2、 价值性 3、实用性 （二）商业秘密的种类技术信息和经营信息,不认为是商业秘密的情况有：,1.该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例； 2 该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简

22、单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得； 3 该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露； 4 该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开； 5 该信息从其他公开渠道可以获得； 6 该信息无需付出一定的代价而容易获得。,保密措施的认定标注,1 限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容； 2 对于涉密信息载体采取加锁等防范措施； 3 在涉密信息载体上标有保密标志； 4 对于涉密信息采用密码或者代码等； 5 签订保密协议； 6 对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求 7 确保信息秘密的其他合理措施。,例外规定,通过自行研制或者反向工程等方式获得

23、的商业秘密，不认定为侵犯商业秘密行为。 所谓“反向工程”，是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。 当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。,（三）侵犯商业秘密行为的表现形式 （1）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密； （2）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密； （3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。 （4)第三人明知或者应知前面所列违法行为，仍获取、使用或者披露他人的商业秘密 ； 他人侵犯权

24、利人商业秘密的，权利人应当对其拥有的商业秘密符合法定条件、对方当事人的信息与其商业秘密相同或者实质相同以及对方当事人采取不正当手段的事实负举证责任。其中，商业秘密符合法定条件的证据，包括商业秘密的载体、具体内容、商业价值和对该项商业秘密所采取的具体保密措施等。,商业秘密中的客户名单，一般是指客户的名称、地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容等构成的区别于相关公知信息的特殊客户信息，包括汇集众多客户的客户手册，以及保持长期稳定交易关系的特定客户。 客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进行市场交易，该职工离职后，能够证明客户自愿选择与该职工个人或者其新单位进行市场交易的，应当认定没有采用不正

25、当手段，但该职工与原单位另有约定的除外。 （四）法律责任 1、刑事责任：刑法第219条； 2、行政责任：反第 25条； 3、民事责任：反第20条和民法通则相关规定,案例分析,下列行为属于侵犯商业秘密的是（ AD ） A 甲公司为了解竞争对手乙公司的销售渠道，重金收买移动公司某职员提供乙公司经理的手机通话记录 B 非凡公司通过购买丙公司产品简单分析后，生产出类似产品在市场上销售 C 天霸公司将正德公司的专利产品模仿后，生产出本公司产品在市场上销售 D 雨香饭店唆使天红饭店主厨带着其招牌菜制作方法跳槽至本饭店,商业秘密的保护问题,商业秘密的保护,保护经营者的商业秘密,保护雇员的自主择业权,竞业禁止

26、合同,掌握或接触商业秘密的人员一定时期内被竞业限制,指由雇主(单位)与其知悉技术秘密的人员约定在解除劳动关系后一定时期内，被竞业限制人员不得在同一种核心技术产品且有竞争关系的其他单位任职，或者自己从事与原单位有竞争关系的同一种核心技术产品的生产经营的一种合同方式。,雇主(单位)要给予合理的补偿,注意：这里并不限制相关人员利用自身知识、技能进行相关业务活动。,七、低价倾销行为 第十一条: 经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。 有下列情形之一的，不属于不正当竞争行为： （一）销售鲜活商品； （二）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品； （三）季节性降价； （四）因清偿

27、债务、转产、歇业降价销售商品。 八、附加不合理条件的销售行为 第十二条 经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。,九、不正当有奖销售行为 （一）概念及种类 种类：附赠式有奖销售奖励所有购买者； 抽奖式有奖销售奖励部分购买者。 （二）违法的有奖销售行为 1、欺骗性有奖销售行为（采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售 ） 2、利用有奖销售推销质次价高商品 3、最高奖金额超过5000元的抽奖式有奖销售（分多次抽奖，最高奖金也不得超过5000元） 十、商业诋毁行为 （一）商誉的概念商业信誉和商品声誉 （二）商业诋毁行为的概念和特征 1、实施主体为经营者或

28、者经营者所利用和唆使的其他人。 2、主观方面为故意贬低竞争对手。 3、经营者实施了捏造、散布有损相关经营者商誉的行为。,（三）主要表现形式 1、在公开场合，用散发公开信、发布广告、刊登启事、声明、召开新闻发布会、消费者座谈会等形式，捏造、散布虚伪事实，贬低竞争对手的商誉； 2、利用比较广告，对自己的商品进行不符合事实的宣传，以贬低竞争对手的商品声誉； 3、在经营过程中，向业务客户或消费者编造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商誉； 4、直接在商品的包装说明或其他说明书上，对竞争对手的同类商品进行贬低。 5、假借消费者之口，向监督管理部门或消费者保护组织或新闻媒介捏造或散布虚伪事实，或者唆使他人在公众中制造谣言，传播或散布有损竞争对手商誉的事实等。,（四）法律责任 1、刑事责任：刑法第221条； 2、行政责任：比照虚假广告的处罚； 3、民事责任：反第20条、民法通则第120条 案例：Y公司生产的华风牌电扇样式好、质量高很受市场欢迎，很快占了市场大部分份额。T公司生产的雅园牌电扇由于