1-合同概述-1101.ppt

1、工程合同法律制度,严 庆,课程背景专业培养,课程背景持证上岗,课程背景执业考试,课程背景课程结构,合同总体策划 合同签订 合同分析 合同实施控制 合同变更管理 索赔管理 争执解决,本课程是工程管理专业法律平台课程中的一门基础课程。本课程的目的： 1）对合同有一定认识，熟悉与合同相关的法律知识； 2）理解和掌握工程建设领域涉及的合同种类及其法律特征、法律性质和主要内容； 3）具备在工程建设实践中依法签订合同、审查合同和正确履行合同的基本能力。,本课程教学目的,第一部分 合同概述 （1） (2课时) 第二部分 合同法的基本内容 （28） (10课时) 第三部分 建设工程合同 （911） (6课时)

2、 第四部分 其他相关合同 （1213）(2课时) 第五部分 国际工程施工合同 （1415）(4课时),本课程教学内容及安排,本课程是法律和工程的结合，合同的语言和格式有法律的特点。（阅读合同） 本课程的学习是对人们严谨的思维方式、语言表达、科技写作能力的培养。 学习重点：合同的基本原则；合同订立的程序、形式和内容；可变更和撤销的合同；合同的担保；合同的变更、转让；违约责任的承担；合同纠纷处理；工程合同的主要内容和形式；建设工程施工合同的内容；国际工程施工合同的示范文本及FIDIC施工合同条件的主要内容。 学习难点：合同的基本原则及在工程中的应用。,本课程学习的难点和注意点,教学方法： 老师主讲

3、 + 课堂讨论 考试方法： 平时成绩（30%）期末考试（70%）,教学方法和考试方法,课堂提问 课堂讨论 考勤,笔试,第一章 合同概述,某项目合同目录,我们所了解的与工程相关的合同？,工程建设中的合同关系,1 合同与合同立法,1.1 合同的概念 1.2 合同的分类 1.3 合同立法,1.1 合同的概念,民法通则第85条规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事法律关系的协议，依法成立的合同受法律的保护。” 我国合同法第二条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”,协议平等主体之间的协议平等主体之间民事权利义务关系的协议。,问题： 1

4、）合同依法成立的合同？ 2）未依法成立的合同能否履行？,案例11：有关工程分包问题,A建筑公司与B房地产开发公司签订一份建设工程施工合同，项目包括：土建、室内电气、室内给排水等工程，造价为680万元。在施工过程中，该项目的项目经理张某将室内水电部分分包给C工程咨询公司，并签订了分包协议，加盖项目部印章。C公司有自己的施工队伍，但是没有水电施工资质。 工程竣工验收后，张某并没有按照分包协议约定支付分包工程款。 C公司要求A公司支付工程款70万元。A公司以C公司没有资质，分包协议无效为由拒绝支付。 C公司将A公司告上法庭，,案例12：有关工程内部承包问题,A建筑公司与其分公司B签订一份目标管理合同

5、，合同书主要约定了分公司年产值1亿，年净利润800万元，对于超额完成目标管理部分再进行分成：A得35%，B得65%。 年终考核结果：B完成产值1.2亿，完成净利润760万元。A、B对于未完成的净利润40万元没有达成一致意见，A以B为被告，诉至法院，请求判令B补交净利润40万元。,1）合同是一种协议,合同即合意，是当事人之间意思表达一致的意思。 法国民法典第1101条规定“合同为一种合意，依此合意，一人或数人对于其他一人或数人负担给付、作为或不作为的债务。” 合意 + 财产性权利义务,2）合同是平等主体之间的协议,自然人：指基于自然出生而成为民事法律关系主体的有生命的人。 合同法律关系的主体应当

6、具有相应的民事权利能力和民事行为能力。 法人：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 其他组织：依法成立，但不具备法人资格，能以自己的名义参与民事活动的经济实体或法人的分支机构等社会组织。,民法通则,第一章 基本原则 第二章 公民（自然人） 第一节 民事权利能力和民事行为能力 第二节 监护 第三节 宣告失踪和宣告死亡 第四节 个体工商户、农村承包经营户 第五节 个人合伙 第三章 法人 第一节 一般规定 第二节 企业法人 第三节 机关、事业单位和社会团体法人 第四节 联营 第四章 民事法律行为和代理 第一节 民事法律行为 第二节 代理,民法通则,第五章

7、民事权利 第一节 财产所有权和与财产所有权有关的财产权 第二节 债权 第三节 知识产权 第四节 人身权 第六章 民事责任 第一节 一般规定 第二节 违反合同的民事责任 第三节 侵权的民事责任 第四节 承担民事责任的方式 第七章 诉讼时效 第八章 涉外民事关系的法律适用 第九章 附则 一九八六年四月十二日第六届全国人民代表大会第四次会议通过，一九八七年一月一日起施行。,3）合同是平等主体之间民事权利义务关系的协议,民法通则第二条：民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。 合同法所调整的关系：以财产为核心内容的民事权利义务关系，民事主体之间的债权债务关系。 合同法

8、第二条：婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 合同中的“权利义务关系”有以下特点： 1）权利义务的对等； 2）权利义务相互依存、相互联系； 3）不同合同中，当事人的权利义务不尽相同；同一类合同中也不可能完全一致。（在工程如何体现？）,4）合同是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议,设立：当事人之间合同关系的达成或者确认。 变更：合同签订后未履行，或在履行过程中，当事人就合同条款的修改达成新的协议。 终止：因法律规定或双方约定的原因出现时，合同当事人双方的权利义务关系归于消灭的状况。,1.2 合同的分类,1、单务合同与双务合同 2、有偿合同与无偿合同 3、诺成

9、合同与实践合同 4、要式合同与不要式合同 5、有名合同与无名合同 6、主合同与从合同,单务合同与双务合同,分类意义： 1）合同履行中，当事人享有的有关权利不同。 双务合同：履行抗辩权、不安抗辩权及其他相关权利； 2）风险分担方面： 单务合同的风险由所有人负担，但对方有过错的除外。 双务合同中：不可抗力；归责方。 3）合同履行方面： 双务合同中，如发生对方事由不能履行时，债权人有权解除合同；在单务合同中，债权人则为撤回。,有偿合同与无偿合同,分类意义： 1）当事人订立合同的资格方面： 纯获益的无偿合同：均可 有偿合同：受限 2）债务人对合同的注意程度和违约责任的程度： 3）合同转让方面： 无偿合

10、同的转让：受限 有偿合同的转让：除特殊情况外，不受限。,诺成合同与实践合同,分类意义： 诺成合同中交付标的物是当事人的义务，若违反就产生违约责任； 实践合同中交付标的物不是当事人的义务，违反它不产生违约责任，但可构成缔约过失责任。 合同法第367条规定“保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。”,要式合同与不要式合同,合同是否为要式合同，取决于法律的规定或当事人的约定。 要式合同：必须按照法律规定的特定形式或程序订立方可成立的合同。 （法定要式、约定要式） 不要式合同：法律对合同订立未规定特定形式的合同。合同除有法律特别规定者外，均属于不要式合同。 合同法第10条：当事人订立合同，

11、有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。,有名合同与无名合同,有名合同：典型合同，法律对这类合同的类型设有规定并赋予一定的名称。 无名合同：非典型合同。 区分意义： 有名合同，直接适用法律作为各该合同所做的规定。 无名合同，适用类似性质的有名合同及一般合同的规则。,有名合同,第九章 买卖合同 第十章 供用电、水、气、热力合同 第十一章 赠与合同 第十二章 借款合同 第十三章 租赁合同 第十四章 融资租赁合同 第十五章 承揽合同 第十六章 建设工程合同,第十七章 运输合同 第十八章 技术合同 第十九章 保管合

12、同 第二十章 仓储合同 第二十一章 委托合同 第二十二章 行纪合同 第二十三章 居间合同,工程建设中的合同关系,1.3 合同立法,1.3.1 合同法的形成和发展 1.3.2 近、现代资本主义国家的合同法 1.3.3 我国的合同立法,1.3.1 合同法的形成和发展,俾拉拉马法典和李必特.伊丝达法典：公元前20世纪在两河流域用楔形文字写在泥板上 。 汉谟拉比法典：公元前18世纪由古巴比伦王国第六代国王颁布的、刻在黑色玄武岩石柱上 ，当今世界发现的保存最完整的成文法典。 十二铜表法：罗马时代 ，既是成文法对习惯法的完全取代，又是平民用制定法来限制贵族的专横与压迫的重要武器。 萨利克法典尤利克法典罗特

13、里法典：公元前5世纪，日耳曼人入侵西罗马，摧毁了罗马帝国 ，产生了以上述法典为代表的日耳曼法。,汉莫拉比法典,古代美索不达米亚编纂法典的鼎盛时期是在古巴比伦王国时期，即从公元前2006年到1595年。而编纂法典达到顶峰的标志就是汉莫拉比法典（Hammurabi Code）：刻在一个玄武岩柱上，柱子高2.25米，上部周长1.65米，底部周长1.90米。现存于巴黎卢浮宫博物馆。 涉及：财产、继承、婚姻家庭和刑法方面的内容。如：自由民因为收割而雇工或租借牲畜的事实；由于某种用途去租用车船，“买卖和出让房屋”；“购买奴隶、女、家畜或其他财产”等条文。,十二铜表法,公元前454年，罗马元老院被迫承认人民

14、大会制定法典的决议，设置法典编纂委员10人，并派人赴希腊考察法制，至公元前451年制定法律十表，第二年又补充二表。因各表系由青铜铸成，故习惯上称作十二铜表法。这是古罗马第一部成文法典。 主要是把古罗马传统的习惯法加以整理和记录。它对私有制度、财产继承、债务和刑法、诉讼等方面均做了规定，包括：传唤、审判、求偿、家父权、继承及监护、所有权及占有、房屋及土地、私犯、公法、宗教法、前五表之补充、后五表之补充等十二篇。,1.3.2 近、现代资本主义国家的合同法,以“权利为本位”，以“契约自由”为核心 法国民法典：1804年公布施行，对十九世纪的西欧、北美以及当时法属殖民地的合同立法产生很大影响。 德国民

15、法典：产生于19世纪末20世纪初，对现代大陆法系合同法立法有重大意义。 在英美法系国家，18世纪以前主要按判例执行，18世纪之后出现了制定法，但仍以判例法为主导地位，制定法起辅助作用。,发展趋势, 随着格式合同的出现，合同自由原则受到限制； 合同法的调整范围逐步扩大，出现了缔约过失责任等； 合同法的适用由国内走向国际； 合同立法呈现多元性、多层次性的发展趋势； 合同条款和形式由任意性走向标准化； 维护社会公共利益和社会公德原则在合同法中的地位日趋重要。,1.3.3 我国的合同立法,大清民律草案： 清朝末年，仿效德、日民法拟定的，在债权编中对合同制度作了较为系统的规定，但因清政府的灭亡未能颁布。

16、 民法债编：1930年南京政府公布实行 。 系列调整合同关系的法律、规章：新中国成立后颁布。 中华人民共和国经济合同法：1981年颁布，1993年修改。 中华人民共和国涉外经济合同法：1985年颁布。 中华人民共和国技术合同法：1987年颁布。 中华人民共和国合同法：1999年3月15日，第九届全国人民代表大会第二次会议通过 ，自1999年10月1日起施行 。 关于适用(中华人民共和国合同法)若干问题的解释(一)：最高人民法院于1999年12月1日通过，自1999年12月29日起施行。,2 合同法的性质与作用,2.1 合同法的概念 2.2 合同法的性质 2.3 合同法的作用,2.1 合同法的概

17、念,合同法的内容主要包括： 订立合同的基本规则和程序、合同的效力、合同履行的要求和规则、合同如何变更和转让、如何解除和终止等。 合同法调整的内容是市场流通领域因交易行为而形成的债权债务关系，在市场经济中的物权关系和因侵权行为所形成的债权关系不属于合同法调整，它分别由物权法和侵权行为法去调整。 合同法被视为“通过强制履行承诺帮助人们实现他们的私人目标”的法律。,合同法目录,合同法分总则、分则、附则三篇，共23章428条 总则 第一章 一般规定 第二章 合同的订立 第三章 合同的效力 第四章 合同的履行 第五章 合同的变更和转让 第六章 合同的权利义务终止 第七章 违约责任 第八章 其他规定,合同

18、法分则,分则 第九章 买卖合同 第十章 供用电、水、气、热力合同 第十一章 赠与合同 第十二章 借款合同 第十三章 租赁合同 第十四章 融资租赁合同 第十五章 承揽合同 第十六章 建设工程合同 第十七章 运输合同,第十八章 技术合同 第十九章 保管合同 第二十章 仓储合同 第二十一章 委托合同 第二十二章 行纪合同 第二十三章 居间合同 附则,2.2 合同法的性质,法律“只是表明和记载经济关系的要求而已”。 合同法是商品经济的产物，它反映了流通领域的交易规则，记载了市场经济发展的历史。 合同法是任意规范。 合同法是调整动态财产关系的法律。 合同法是张扬平等协商和等价有偿原则的法律。 合同法是债

19、权关系法律规范。,2.3 合同法的作用,1）维护交易秩序。 2）维护合同自由和公平、正义。 3）保护当事人的合法权益。 4）鼓励交易，促进交易，提高交易效率。,3 合同法的基本原则,平等的原则 自愿的原则 公平的原则 诚实信用的原则 守法、不损害社会公共利益的原则,3.1 当事人地位平等原则,“合同当事人享有独立的法律人格，在具体的合同关系中互不隶属、地位平等，各自能独立地表达自己的意志。” 合同法第三条：合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。 当事人的人格平等。“法律面前人人平等” 合同当事人的地位平等。 一方当事人不得将自己的意志强加给另一方当事人。,3.2 自由原则

20、,合同法第四条：当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。 缔结合同的自愿和自由 选择相对人的自由 决定合同内容的自愿和自由 变更和解除合同的自愿和自由 选择合同方式的自愿和自由,3.3 诚实信用原则,诚实信用原则：1986年我国制定的民法通则，第一次在立法中规定了诚信原则。 合同法第六条：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 缔约阶段：忠实义务；相互照顾和协作义务；诚实、守信、不得欺诈他人。 合同订立后履行前阶段 合同履行阶段 变更和解除合同 后契约阶段 合同解释和合同争议的处理,案例,A公司与B建筑公司签订施工合同，合同约定：由B公司承建A公司宿舍楼的土建及水

21、电工程，合同总额1100万元，工程竣工验收结束时付款至45%，竣工验收合格后一年内逐步付清55%的余款。张某为项目经理，负责现场施工。工程竣工后双方工程结算价906万元，A公司付款488万元，尚欠418万元。建筑企业多次催要无果，欲向法院起诉。经律师调查后发现，A公司是个“空壳”，其老板早已将相关资产转移至某房地产开发公司，因此，即使胜诉，也无任何财产可供执行。据了解，项目经理张某在施工期间对此情况也有了解一些，却未引起足够重视，造成目前巨额损失。,3.4 公平原则,公平原则，是指应当以公平合理的理念确定当事人之间以及当事人与他人之间的合同关系，实现合同正义。 合同法第五条：当事人应当遵循公平

22、原则确定各方的权利和义务。 法国民法典第1135条：“契约不仅对于契约载明的事项发生义务，并根据契约的性质，对于公平原则、习惯或法律所赋予此义务的后果发生义务。”当事人在合同中虽无约定，亦可发生按照原则所应有的义务。 形式上公平合同主体的法律地位平等； 实质上的公平双方当事人权利义务对等。,3.5 公序良俗原则,合同法第七条：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 公序良俗原则，即尊重社会公德原则。社会公德，就是社会公共生活的道德规则，包括：公共秩序规则、善良风俗规则，是人们在社会公共生活中应当遵循的基本准则。,合同的法律效力,合同

23、法第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 “依法成立的合同，受法律保护。”,法律效力，即法律的约束力，是由国家保证执行的法律上的一种强制作用。包括三层含义： 1）依法成立的合同具有法律约束力； 2）依法成立的合同受法律保护； 3）没有法律效力的合同为无效合同。,合同的法律约束力,1）全面履行合同； 2）不得擅自变更或者解除合同； 3）违反合同要承担违约责任； 4）依法解决合同纠纷。,无效合同的认定,合同法第52条有下列情形之一的，合同无效： 1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； 2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； 3）以合法形式掩盖非法目的； 4）损害社会公共利益； 5）违反法律、行政法规的强制性规定。,案例-有关挂靠问题,2007年初，A建筑公司与王某签订一份内部承包实为挂靠的协议，协议约定：某建筑公司同意王某挂靠并以建筑企业的名义对外经营，挂靠期为2007年1月至2009年12月；挂靠期间王某每年上交挂靠费4万元，如不能按时交管理费，建筑公司有权解除合同。王某挂靠后