《合同概述》课件.ppt

1、采购过程与合同管理,李金华辅导：周四 19:00-21:00 83#D304,第一部分 合同管理,1 合同概述 11合同的概念和特征 广义合同指所有法律部门中确定权利、义务关系的协议。如民法上的民事合同、行政法上的行政合同、劳动法上的劳动合同、国际法上的国际合同等。 狭义合同指一切民事合同，是当事人之间确立、变更、终止民事关系的协议。,特征： 1.是一种民事法律行为 2.是双方或多方当事人之间意思表示一致的民事法律行为 3.各方当事人的法律地位平等,思考：请给出采购合同的定义 和特征。,采购合同是采购方与供应方经过双方谈判协商一致同意而签订的调整“供需关系”的协议。采

2、购合同是双方解决纠纷的依据，也是法律上双方权利和义务的证据，双方当事人都应遵守和履行采购合同。其内容一般包括：合同的标的，标的数量和质量，价款和酬金，履行的地点、期限和方式，违约责任，合同附则与签署等。,采购合同特征,(1)当事人双方订立的采购合同，是以转移财产所有权为目的。 (2)采购人取得合同约定的标的物，必须支付相应的价款。 (3)采购合同是双务、有偿合同。双方互负一定义务，供货人应当保质、保量、按期交付合同订购的标的物，采购人应当按合同约定的条件接收标的物并及时支付货款。 (4)买卖合同是诺成合同。除了法律有特殊规定的情况外，当事人在合同上签字盖章合同即成立，并不以实物的交付为合同成立

3、的条件。,补充知识,采购合同具备以下主要条款： (一)商品的品种、规格和数量 商品的品种应具体，避免使用综合品名;商品的规格应具体规定颜色、式样、尺码和牌号等;商品的数量多少应按国家统一的计量单位标出;必要时可附上商品品种、规格、数量明细表。 (二)商品的质量和包装 合同中应规定商品所应符合的质量标准，注明是国家或部门标准;无国家和部门标准的应由双方协商或凭样订(交)货;对于副、次品应规定出一定的比例，并注明其标准;对实行保换、保修、保退办法的商品，应写明具体条款;,对商品包装的方法，使用的包装材料，包装式样、规格、体积，重量、标志、及包装物的处理等，均应有详细规定。 (三)商品的价格和结算方

4、式 合同中对商品的价格要作具体的规定，规定作价的办法和变价处理等，以及规定对副品、次品的扣价办法;规定结算方式和结算程序。 (四)交货期限、地点和发送方式。 交(提)货期限(日期)要按照有关规定，并考虑双方的实际情况、商品特点和交通运输条件等确定。同时，应明确商品的发送方式是送货、代运，还是自提。,(五)商品验收办法 合同中要具体规定在数量上验收和在质量上验收商品的办法、期限和地点。 (六)违约责任 签约一方不履行合同，必将影响另一方经济活动的进行，因此违约方应负物质责任，赔偿对方遭受的损失。 在签订合同时，应明确规定，供应者有以下三种情况时应付违约金或赔偿金：,1.不按合同规定的商品数量、品

5、种、规格供应商品。 2.不按合同中所规定商品质量标准交货; 3.逾期发送商品。购买者有逾期结算货款或提货，临时更改到货地点等，应付违约金或赔偿金。 (七)合同的变更和解除的条件 合同中应规定，在什么情况下可变更或解除合同，什么情况下不可变更或解除合同，通过什么手续来变更或解除合同等。 此外，采购合同应视实际情况，增加若干具体的补充规定，使签订的合同更切实际，行之有效。,1.2合同的形成与起草 1.形成 买方询价-卖方报价-供需双方意见达成一致 思考：怎么做询价单？/外贸询价单？怎么报价？ 推荐：中国出口精英网 贸易人门户网站,QUOTATION,May 22nd, 2006 Dear Sirs

6、, Re: Textiles Our company is one of the largest textile importers in New York. We sincerely hope to establish business relations with your company so as to promote trade between our two countries. Herewith enclosed is an enquiry note No. 505 and were looking forward to receiving your quotation CIF

7、New York, inclusive of 5 % commission. While quoting, please state the earliest shipment and quantity available. If your quotation is competitive, we are ready to conclude substantial business with you. Your early reply will be very much appreciated. Yours faithfully, (Signature),20 May2000 Kee&Co.,

8、Ltd 34RegentStreet London,UK DearSirs: WelearnfromThomasH.PennieofNewYorkthatyouareproducinghandmadeglovesinavarietyofartificialleathers.Thereisasteadydemand hereforglovesofhighqualityatmoderateprices. Willyoupleasesendmeacopyofyourglovecatalogue,withdetailsof yourpricesandtermsofpayment.Ishouldfind

9、itmosthelpfulifyoucould alsosupplysamplesofthesegloves. Yoursfaithfully, TonySmith ChiefBuyer,译文： 先生: 从纽约的托马斯H彭涅公司处，敬悉贵公司生产各类手工制人造皮革手套。本地区对中等价格的高品质手套向有稳定的需求。 请惠寄贵公司的手套目录一份，详述有关价目与付款条件。希望贵公司顺带惠赐样品。 采购部主任 托尼.斯密思谨上 2000年5月20日,2.合同的起草,1、买方或供应商起草 2、专业组织，如CIPS (Chartered Institute of Purchasing and Supply

10、 ，英国皇家采购与供应学会） 3、行业协会或同类供应商团体建立的本行业标准条款,1.3合同的要素,1、要约 2、承诺 3、对价 4、建立法律关系的意图 5、合同当事人必须具备合同能力,要约是一方当事人向另一方当事人提出订立合同的条件，希望对方能完全接受此条件的意思表示。发出要约的一方称为要约人，受领要约的一方称为受要约人。 要约必须具备以下条件才成立： 要约必须是具有相应民事行为能力的特定人作出的意思表示 要约的内容必须具体明确。指要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款。如果没有包含合同的主要条款，受要约人难以做出承诺，即使做出了承诺，也会因为双方的这种合意不具备合同的的主要条款而使合同不

11、能成立 要约必须具有订立合同的意图，表明一经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的拘束 要约必须到达受要约人,要约的失效： a.要约的撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。 b.拒绝要约的通知到达要约人。受要约人以口头或书面的方式明确能知要约人不接受该要约。 c.受要约人对要约的内容进行实质性变更。有关合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。 d.要约中规定有承诺期限的，承诺期限届满，受要约人未作出承诺。对口头要约，在极短的时间内不立即作出接受的意思表示，则表明要约的失效。,e.要约

12、的撤销。要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但是，有下列情形之一的，要约不得撤销：A.要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；B.受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。,要约与要约邀请的区别,a.要约邀请是指一方邀请对方向自己发出要约，而要约是一方向他方发出订立合同的意思表示； b.要约邀请不是一种意思表示，而是一种事实行为。要约是希望他人和自己订立合同的意思表示，是法律行为； c.要约邀请只是引诱他人向自己发出要约，在发出邀请、要约邀请人撤回其邀请，只要未给善意相对人造成信赖利益的损失，邀请人并不承担法律责任，以下文

13、件为要约邀请：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书 及一切商业广告,？思考,请举出要约和要约邀请的例子,要约与要约邀请的例子,比如你是手表生产商，我是手表专卖店。有一天我收到你一个报价单，单子内容是你厂家有什么表、给我的价格是多少。这可以叫做你发给我的要约邀请。我看见了你的单子发现货源很好，马上给你回复说需要你的哪种表、按你的价格、给我多少块表、付款方式等，这就是我对你发出的要约。这样你就是受要约人，我就是要约人。如果你同意了，这就是承诺了。,承诺是受要约人同意接受要约的全部条件以缔结合同的意思表示 有效的承诺应符合以下条件： a.承诺必须由受要约人向要约人作出。 b.承诺必须在承诺期

14、间内到达要约人。 c.承诺的内容必须与要约的内容一致，如果承诺对要约的内容作出实质性改变的，则视为对原要约的拒绝，并视为一项新的要约，也称为反要约 d. 承诺必须明确表示受要约人决定与要约人订立合同。,承诺的期限： 受要约人应当在要约确定的期限内承诺。受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效地以外，视为新要约。 承诺的生效： 承诺需要通知的，承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。,承诺的撤回 所谓承诺撤回，指要约人在发出承诺通知后，在承诺正式生效之前撤回承诺。根据合同法第27条规定“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应在承

15、诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。”,1.4合同能力 中国民法通则： 10以下和精神病人 无民事行为能力 1018岁 限制行为能力人 18岁以上 完全行为能力,1.5合同的形式 1、书面形式：必须由文字凭证组成。 成为书面合同的文字凭证具备以下条件：（1）具有某种书面凭证，可以是合同书、信件以及资料电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。（2）当事人或者其代理人在文字凭证上签字或盖章。（3）文字凭证上记载有合同的权利义务。,2、口头形式 当事人以语言为意思表示订立合同，如谈话、电话等方式达成协议 3、其他形式 指上述二种形式之外的 合

16、同 ？主要包括：,（1）视听数据形式。根据民通意见第65条规定，当事人以录音乐、录像等视听数据形式实施的民事行为，如有两个以上无利害关系人作为证人或者有其他证据证明该民事行为符合民法通则第55条的规定，可以认定有效 （2）默示行为 。合同当事人未用语言或者文字明确表示意见，但其行为表明已接受,1.6合同的效力 合同效力是法律赋予依法成立的合同所产生的约束力。 合同的效力可分为四大类，即有效合同，无效合同，效力待定合同，可变更、可撤销合同。,1、有效合同,有效合同是指符合法律规定，所订立的条款对当事人各方具有法律约束力，并受国家法律强制力保护的合同。 一个有效合同主要具备以下条件 ： a.行为人

17、具有相应的民事行为能力； b.意思表示真实； c.不违反法律或者社会公共利益。,2、无效合同,合同法第52条却规定：“有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。,3、效力待定合同,效力待定合同，是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合法律有关生效要件的规定，因此其发生效力与否尚未确定，一般须经有权人表示承认或追认才能生效。 主要包括三种情况： 一是无行为能力人订立的和限制行为能力人依法不能独立订立的合同，必须经其

18、法定代理人的承认才能生效； 二是无权代理人以本人名义订立的合同，必须经过本人追认，才能对本人产生法律拘束力； 三是无处分权人处分他人财产权利而订立的合同，未经权利人追认，合同无效,4、可变更、可撤销合同,可变更、可撤销合同： 基于法定原因，当事人有权诉请法院或仲裁机构予以变更、撤销的合同。 可变更、可撤销的合同的种类有： 因重大误解订立的合同； 订立合同时显失公平的； 一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销,思考题： ？无效合同、可撤销合同和效力待定合同的区别,无效合同： 1）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家

19、利益 2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益 3）以合法形式掩盖非法目的 4）损害社会公共利益 5）违反法律、行政法规的强制性规定 可撤消合同： 1）因重大误解订立的合同 2）在订立合同时显失公平 3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,效力待定合同： 1）行为能力欠缺者所订立的合同 2）无权代理人订立的合同 3）无权处分人订立的合同,1.7合同关系不涉及第三人原则,指合同的一方只能因为合同关系而起诉或被诉，而不涉及第三方,案例1,未成年转让专利案 甲是某大学大一学生，17岁，天生聪明，而且动手能力特别强，16岁时取得一项实用新型专利，后某公司看中其

20、市场前景，便与该大学生洽谈技术转让相关事宜，最后甲以5万元的价格将该专利转让给这家公司。事后，其父母知道了该件事。,问题：,1.如果其父母不同意，该合同的法律效力如何？怎样处理？ 2.如果其父母同意，该合同的法律效力又如何？应怎样处理？,解答： 该案例主要考察民事行为能力与效力待定合同这两处知识点。 如果该17岁大学生能够以自己的经济收入作为主要生活来源，则视为完全民事行为能力的民事主体，能够独立从事民事行为，并承担相应民事责任，该合同为有效合同；如果大学生不是以自己的经济收入作为主要生活来源，而是依靠父母提供生活来源，则该合同的效力待定；如果其父母不同意则合同无效；如果其父母同意，则应在1个

21、月内追认，该合同有效；否则视为拒绝，该合同无效。,案例2,购销合同的效力纠纷案 2002年6月8日甲方向乙方拍发了一封电报：“今我处有一批荔枝罐头，你方是否需要？”次日收到即收到乙方回电：“需要，请详告货目、价款。”甲方遂于6月13日发电详告：“荔枝罐头1500箱，规格锡皮545克型，每箱20瓶，每瓶单价2.10元，质量符合国家标准，整批货物加运杂费1200元。”乙方接电后，回电请求改锡皮545克型为300克型，并要求8月中旬交货，见货单即付款。6月17日，甲方考虑到自己库存的300克型的数量少，8月中旬交货有困难，不,能满足乙方的需要。便发电告诉乙方：“我方只有545克型货物，8月中旬能交货

22、。”乙方6月21日回电：“你方6月17日来电，我方同意。另请考虑规模为锡皮300克型的货物。”甲方接到乙方6月21日电报，认为乙方又在要求300克型货物，这笔交易无法进行，就另找买主。后与丙达成买卖协议。8月22日，乙方来电催货，甲方告诉乙方545克型货已卖给丙方。乙方坚持要货，甲方认为合同并未成立，拒绝乙方要求，乙方不服，向人民法院提起诉讼，要求甲方赔偿损失。,问题：,甲、乙双方的电报往来构成了一个有效合同吗？,解答： 订立合同一般要经过要约和承诺两个阶段。要约是要约人向对方发出旨在签订合同的建议，它应该包括合同主要条款，并决定按这些条款与对方达成协议。要约可以采用书面形式即通过寄发要约书信

23、、订货单、电报、电传等进行。承诺是指接受要约的一方在规定的期限内对要约内容表示完全同意的答复。要约一经承诺，合同即成立。承诺必须是受约方做出。承诺的内容必须与要约的内容完全一致。承诺必须在规定的期限内做出。,在本案中，甲方6月8日电是要约引诱，不是要约。同样乙方6月9日电也是要约引诱，甲方6月13日电是要约，乙方回电不是承诺，而是新要约。甲方6月17日也是新要约，乙方6月21日回电：“你方6月17日来电，我方同意。另请考虑规模为锡皮300克型的货物。”我们认为该电文分为两部分：前一部分“你方6月17日来电，我方同意”是对甲方6月17日要约的承诺，即该买卖合同于6月21日发出后抵达甲方时即成立。后一部分“另请考虑规模为锡皮300克型的货