贸易合同审核指引.ppt

1、贸 易 合 同 审 核 指 引,贸易合同审核的原则 贸易合同审核的要点 （1）背景调查 （2）内容审核 （3）后续跟踪,目 录,贸易合同审核的原则,明确双方的权利义务，促进交易的顺利实现 查找合同中可能存在的风险，保障公司的权益不受侵害 确保合同合法合规，不存在无效、可撤销等事由,贸易合同审核的原则 贸易合同审核的要点 （1）背景调查 （2）内容审核 （3）后续跟踪,目 录,根据业务的介绍、商务的意见、领导的批示，了解交易模式、客户资质、商品特性等情况，尤其关注长约、授信等重大或特殊合同，对于不符合公司交易原则或审批流程的合同及时提出异议。(参与业务评估) 了解配套或关联协议，如背对背的采购合

2、同和销售合同、主合同和从合同、原合同和补充协议或变更协议、贸易合同和物流合同，确保配套或关联协议之间不存在冲突或矛盾,确保要求闭口的合同没有出现敞口（负敞口问题）。 对前合同行为予以关注:如业务之间的通信、订单、备忘录等是否已经构成要约和承诺；谈判如涉及保密信息等是否已经签署保密协议。什么是要约？,背景调查,审查合同名称是否与合同性质相符，是否会引起对合同性质的误解:不能确定合同性质或签订特殊合同时可仅用”协议书”或”合同书”作为名称 编号的意义:区分同一客户不同项下的业务;签订补充协议和来往发函时可以有明确的指称,内容审核：合同名称、编号,合同主体是否具备签订及履行合同的资格（如对方以分支机

3、构或自然人的名义签约要特别注意） 对于某些限制经营、特许经营等业务，是否有相应的经营许可（如药品、食品、化武、危险品、易制毒品等） 使用公司名称是否规范：避免引起误解（如业务粗心使用对方简称、中化国际和中化新混淆、抬头纸的正确使用） 是否列明必要的联络方式：对方公司的联络方式对于送达公函、通知、法律文书具有重要意义,建议:1、提示和配合业务/商务进行必要的主体、资质方面的审查 2、对限制经营、特许经营业务要有一定的敏感度； 3、如需要可在合同条款中设计“陈述及保证”的内容,内容审核：合同主体,货物名称：名称必须准确，中英文需要匹配（如Green Delayed Petroleum Coke和燃

4、料级石油焦的区别）； 货物数量：盈亏option是否合理、盈亏由谁决定、和租船合同是否匹配； 货物质量：是否有特别要求，如适销性等，注意“AS IS”条款； 货物规格：采购销售的衔接并允许我司有回旋余地；计量方式（干基和收到基、干吨和湿吨的区别）；注意”TYPICAL”、典型值、参考值的表述；是否有相应的降价或拒货条款;提出品质异议的期限(举例);品质认定的机构； 货物产地：是否有特殊要求，是否要求原产地证明； 货物包装：包装方式、材质、注意与航运、物流要求匹配,内容审核：合同标的物,使用贸易术语是否准确、合理，是何版本（例 CITCO丁基胶采购CIF VS CIP）； 贸易术语中的风险、货权

5、等转移节点是否对我司有利 （例：海上漂货；印度基础油采购协议）； 贸易术语是否能和上下游合同对接 （例：石油焦采购和销售的交期不一致问题）； 海关、税收、物流(卸率滞期)、航运相关条件的匹配 ； 货物保险是否存在真空地带，保险费用由谁负担 （例：世天威仓储合同 ） 冶能货权和控货权，近洋货正本提单问题,内容审核：贸易术语,计价公式是否明确、合理？ (例: 石油焦Pace计价) 港口、滞期速遣、堆存等物流费用是否考虑？ 调价公式是否公平、合理？公司是否承担亏损，是否有余地 税务发票：人民币业务注意17%的增值税；发票如何开具(例敬业)，是否一票制,内容审核：价格,付款方式是否安全：授信对象、额度

6、是否经公司核定、付款方式是否能保证合同闭口、付款期限是否明确及合理 单证要求是否合理及符合公司流程管控要求（提单的种类：租船提单和海运提单、提单的标注 例：记名提单Consignee）, 严格注意无单放货的风险 约定第三方付款的问题:连带责任开票 注:建议和第三方签定协议,注意商业诚信问题,内容审核：付款,保证金：保证金比例是否符合公司的要求并能有效抵御市场风险、保证金的交付是否及时、保证金是否抵作最后一笔货款 讨论：美元业务由中化国际代中化新收取保证金的问题 保函：正本保函的必要性、保函中是否具有“软条款”、关注保证人的资信情况以及保证人和被保证人之间的关系 抵押、质押、留置：关注担保物的所

7、有权、价值、可流转性以及重复担保的情况、关注办理担保所需的手续（如股权质押、票据质押、设备抵押等情形）,内容审核：担保,商检机构的约定是否明确；商检机构的资质和声誉是否合格（优先采用CIQ和SGS）；品质和数量认定是以装港还是卸港商检为准；装卸港商检结果不一致的处理方式；商检费用的负担；复检的权利和期限；商检异议的处理,内容审核：商检,不可抗力：不可抗力事件的范围 注意和情势变更的区别: 如经济危机造成的市场波动 罢工问题、付款行为是否适用不可抗力？ 政府措施（如果是对方的过错造成政府措施的除外） 不可抗力发生后解除合同的权利 例：力拓采购 不可抗力通知:时间是否合理,是否需要公证 不可抗力条

8、款也要“闭口”,内容审核：不可抗力,守约方的Option:作为卖方：要求继续履行or转卖货物；作为买方：拒货或要求赔偿差价或损失，同时注意上下游合同对接 逾期利息利率和违约金比例是否合理 注意约定违约金不足以弥补损失的追偿条款 因违约而终止合同的条件（根本违约、规定日期内未纠正） 赔偿范围：直接损失VS可得利益,内容审核：违约责任,起始日期、延长期限 试用期 （例：丙酮内贸销售长约） 提货期（防止贸易商利用我司给予过长的提货期而进行融资） 不要忽略一般终止条款:破产、托管、接收等严重影响对方履约能力或资信状况之事项,内容审核：期限和终止,权利转让：是否需要书面同意/关联公司/原合同方连带责任

9、关联公司的范围 尽量设计我司可不经对方同意转让合同的权利，以方便中化国际和中化新之间的操作 分包：分包商违约的责任、分包商的资质、连带责任,内容审核：转让分包,弃权和责任限制：关注排除我司权利和限制对方责任的条款 连带责任: 例港口仓储合同船舶碰撞连带责任 仓储、运输等合同的最高额赔偿限制 霸王合同,内容审核：责任限制和弃权,争议解决方式：协商、调解、仲裁、诉讼 诉讼排除仲裁，仲裁条款的明确性 适用法律、诉讼或仲裁、地域选择 中化国际：国内客户：坚持我司所在地或原告所在地法院，不建议仲裁（保全不易）；国外强势客户：可妥协为新加坡或香港仲裁或诉讼 中化新：国内客户：？新加坡：成本高；国内法院如使

10、用对方所在地，怕地方保护；仲裁则保全不易 国外强势客户：尽量说服新加坡仲裁；或妥协为伦敦仲裁 约定合同签署地的意义 如适用新加坡法律，注意排除适用联合国国际货物买卖公约和第三方权利法案的条款,内容审核：争议解决,公章效力问题：公司章、合同章和部门章的区别 日期：文首、文中、文末日期保持一致 外国公司签字注意授权,内容审核：签署,补充或变更协议的签订：剩余条款不变的条款 和解降价协议:注意如对方违约则我司可按照降价前的价格追偿;诉讼管辖地的变更 各类通知和公函 ：注意不要对我司原由的合同权利造成放弃或修改,后续跟踪,后续跟踪,合同履行项下法律文件审核 1、货权转移证明：符合物权法并公司风险管控要

11、求，产品信息、存货地点描述清楚，有货物实际管理人确认 2、委托付款函、内贸履约担保函：须使用公司标准格式 3、跨境履约担保：担保设定符合外汇管制，担保函内容对贸易主合同有清楚引用，担保责任明晰。 4、催告函、解约函：清楚援引主合同内容，必须有权利保留声明，解约函已经公司审批 5、对海关、外管等政府单位的业务说明函：起草前了解业务背景，判断是否有现实法律风险，了解政府调查目的、调查是否符合法律程序,THANKS,租船提单（Charter Party B/L）又称为租船合同提单，是指承运人根据租船合同签发的一种提单。提单上批注“根据租船合同出立”字样，不另列详细条款。因此，这种提单要受到租船合同的

12、约束，不成为一个完整独立的法律文件。所以，银行或买方在接受这种提单时，往往要求卖方提供租船合同副本，以了解提单和租船合同的全部情况。,租船提单,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。,合同法第113条,PACE 计价,Price: The Price shall be based upon PACE Coke Quarterlys monthly publication Mid-Point (average of High and Low Quotes) for Above 2% Sulfur, Low Sulfur Green Coke-West Coast, plus an additional 轮船公司不服，上诉到广东省高级人民法院被驳回。这两级法院均认定无单放货属侵权纠纷并适用侵权地国家（中国）法律，因此依据我国海商法71条判决。后来，轮船公司向最高人民法院申请再审，最高院提审本案