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1、罗马法基础,李海花童鞋,罗马法-绪论第一章 罗马法与现代法律文明,1.为什么罗马法对现代法律文明有这么大的影响？ 根本原因-罗马人崇尚法律，遵奉法律，重视法律 法律至上 ，法律作为一种信仰存在于每一个罗马人心中。 “几乎没有任何一个民族像罗马人那样心甘情愿，毫无怨言地躬身于神圣的法律旗帜之下。”,罗马法-绪论第一章 罗马法与现代法律文明,2.到底是怎样的国家和社会产生了这么伟大的发明？ 罗马社会的经济形态：农业经济社会-农业经济+商品经济 罗马社会的社会基础：奴隶制社会 罗马国家：公元前753年罗马城市国家诞生-公元476年西罗马帝国灭亡 （1）王政时期（753-510BC） （2）共和时期（

2、510-27BC） （3）帝国时期（27BC-476AD) 在一个奴隶制社会的土壤上产生了一个与社会制度本质完全差异的，调整商品经济社会关系的法律，这一历史经验告诉我们，一个民族国家的法律本质及其特征，并不总是与立足其上的社会政治与国家制度相一致、决定一个法律制度本质及其特征形成最深层的原因其实是社会经济和文化。（这可以思考一下我们国家为什么到现在都没有形成一个真正的完全的法治社会法制国家？）,罗马法-绪论第一章 罗马法与现代法律文明,3.罗马法有哪些基本特点？ （1)法理精深 (2)概括简赅 （3)系统丰富 （4）程序成熟灵活 4.罗马法体现了哪些民法精神与现代法律原则？ （1）法律面前人人

3、平等 罗马法理论上源于-自然法； 乌尔比安：“现今所谓法律即取义于正义。事实上，它就是真善与公正的艺术。” 己法自守-遵守你自己制定的法（对法律的崇尚+体现最大公平） 学说汇纂：“为别人制定的法律，自己也必须遵守。”,罗马法-绪论第一章 罗马法与现代法律文明,（2）诚实信用原则 来自于-诚意（fides),信守自己的许诺。 对契约忠实这一基本原则须让步于更高的价值因素-在判断善意时，亦需考虑到第三者的利益。 真正的公正是：给予每人他之有，但任何其他人更合理的索回权却不因之受阻。如果我不去索回我的东西，那么它就归寄存人所有，尽管他是通过卑鄙行径获得此物的。,罗马法-绪论第一章 罗马法与现代法律文

4、明,（3）公正分配原则 可以从西塞罗，斯多葛学派追溯到亚里士多德甚至先于古希腊的时期。 “给每人他之应有” 罗马法学家特里封宁-各得其所 乌尔比安-正直生活，不害他人，各得其所 （4）契约自由原则 商品经济是其存在的基础。 罗马后期，一旦具有公民权就可以自由参与任何法律关系。 （5）契约必须信守,罗马法-绪论第二章 罗马法的历史影响,1.罗马法经历了怎样的发展？ 形成-完善-极盛-衰微-复兴 2.罗马法的影响的成果？ 主要体现在对罗马法的继受。 3为什么罗马法能在历史的洪流中生生不息，影响世界？ 罗马法之所以能够如此，一方面取决于它固有的法律精神与生命活力，即其法律规则与制度所体现的人文性，世

5、界性和普遍性，另一方面有依赖与特定的历史条件。（经济关系的要求-商品经济的进一步发展+精神观念的要求-人权，人性和自然法+具体制度的需要+客观条件的具备） 4.罗马法的具体影响？,罗马法-绪论第二章 罗马法的历史影响,1.法国-法国民法典 2.德国-德国民法典 3英国法-引用了许多技术词汇 一般性原则 4.美国法-一般性原则 5近代国际法 6中国,从意志本位到规律本位 从国家到社会 从身份到契约 从经验到理性,罗马法-绪论第三章 罗马法的基本认识,1.罗马法的本义到底是什么？ 罗马法泛指罗马国家的法律，它是罗马社会在一千三百多年的历史过程中逐步发展完备的奴隶制社会法律。 现在所称的罗马法，一般

6、指从十二表法制定到民法大全编篆这一历史时期内的罗马法总和。 通常所说的罗马法一般指罗马法私法，而且主要是罗马私法中关于财产取得及取得方式的法律 2.罗马人是怎样认识“法”的？（法律观） 罗马人对“法”有多种含义 主要的：具体的法律规范和抽象的权利,罗马法-绪论第三章 罗马法的基本认识,3.罗马法的分类 A.成文法与不成文法（成文法包括-民众大会通过的决议、平民大会通过的决议、元老院通过的决议、裁判官告示、法学家解答和皇帝敕令） B.公法与私法 公法的规范不得由个人之间的协议变更。公法会犯是既定的，没有伸缩余地，必须无条件遵守。 乌尔比安：“私法是有关个人利益的规定。” （公私法的划分？） C.

7、自然法 自然法是自然教导一切生命物的法律。 D。市民法 E.万民法 F.裁判官法 裁判官法是罗马执政官官员，特别是裁判官和市政官所发布的告示的总和。其宗旨是辅助、补充或修正市民法。,罗马法-绪论第三章 罗马法的基本认识,4.罗马法的体系是怎样的？ 争论：盖尤斯的二分说-市民法+万民法 乌尔比安三分说-市民法+万民法+自然法 5.罗马法的体例的怎样的？ 一般以盖尤斯法学阶梯和后来的优士丁尼法学阶梯的体例为模式：人法（人、婚姻、家庭亲属、监护） 物法（物、物权、债、继承） 诉讼法，较为单纯与现代诉讼基本相同 6.罗马法的渊源有哪些？ （1）习惯或惯例-是不成文法律渊源的惟一表现形式 （2）法律-在

8、罗马民众大会中审议通过的法案 （3）平民回忆决议 （4）元老院决议 （5）裁判官告示-马尔西安：“裁判官法是罗马法的生命之音。” （6）法学家解答 （7）皇帝敕令,罗马法本论 -第一编 人法第一章 人,1.罗马法中关于“人”的理解？ 现代法律的人是指：自然人和法人。罗马法律的人并没有明确说自然人一定是法律上的“人”，也没有关于法人的概念，但是法人的内容却大量存在。 2.罗马法关于自然人的分类？ (1)自然法上之人（泛指有生命的人类）和人定法上之人（仅为自由人而已） （2）自由人和非自由人 （3)自权人（有独立地位，家长）和他权人（处于他人权力之下，家子） （4）被监护人和非被监护人,罗马法本论

9、 -第一编 人法第一章 人,3.罗马法人法中的重要问题-人格是什么？ 罗马法中尚无“权利能力”，但却有了相应的概念-人格。现代法的权利能力法院于罗马法的人格。 依据罗马法，一个自然人要作为权利主体，必须具备“人格”。它是成为法律上享有权利的资格或前提！ ？人格怎样产生（获得）：罗马法中人格的产生或确认完全基于认定地位和身份。 ？人格有哪些内容：自由权、市民权、家族权 a.同时具备（自由权+市民权+家族权）-具有完全人格 b.只具备其中一种或两种-不具有充分人格 c.三种权利均不享有-无人格 内涵范围：自由权市民权家族权,罗马法本论 -第一编 人法第一章 人,?人格与现代法的权利能力有什么不同

10、（1）现代民法权利能力不能转移具有严格的人身性质，罗马法中的人格可以转移（家族，父死，人格转移给其子） （2）着眼点不同。罗马法人格着眼点在于人格赖于存在的家庭组织，现代法完全以人本身为核心，并不注重其身份如何） ？人格减等是什么 人格人格中的三项权利中其中有一项权利丧失或变化，即所谓人格减等。（人格大减等、人格中减等、人格小减等） a.人格大减等=人格丧失-丧失全部权利。 b.人格中减等-丧失市民权和家族权，保留自由权 c.人格小减等-丧失家族权（实际上只是家族成员在家族中原有地位的变更，并一定是人格的减等）,罗马法本论 -第一编 人法第一章 人,?人格的限制是什么 人格限制即为名誉减损，是

11、在保全其人格的范围内实现的，实质上是人格的瑕疵。 名誉减损的后果：丧失名誉权及选举权、限制结婚、禁止做监护人 名誉减损的情形：（1）无信用或丧廉耻 （2）不名誉 （3）秽名 4.罗马法行为能力的规定？ 罗马法中尚无近代法律的“行为能力”概念，但在法律中却又了相关的规定。罗马法一方面承认自由人生来具有权利能力，但另一方面却已经开始以年龄、生理状态、性别等作为依据，对某些为权利主体予以区分和限制，甚至否定。,罗马法本论 -第一编 人法第一章 人,？罗马法行为能力的划分 1.全无行为能力者 a。幼儿-7岁以下未适婚人（罗马法以适婚与否将未成年人分为已适婚人和未适婚人-男子14岁，女子12岁） b.精

12、神病人 2.有限制行为能力者 a.未适婚人（少童、近于幼年之人、近于适婚之人） b.适婚人（成年适婚人、未成年适婚人） c。浪费人（指挥霍财产而对本人或他人毫无利益的人-禁治产宣告） d.女子 e.不具者（无性别者） 3.有完全行为能力者 满25岁的男女为成年人，具有完全行为能力,罗马法本论 -第一编 人法第一章 人,5.罗马法关于法人的规定？ 罗马法没有现代法中“法人”的概念出现，但基本内容已经具备。 团体是法人的雏形 法人理论：罗马法中的人格观念是法人概念及其制度产生的基础。 人格的具备并不以有生命的人为依据，有生命者不一定具备人格，无生命者未必就无人格。人格的实质在于它是享有权利和承担义

13、务的资格，而这种资格的尤物主要有取决于身份、地位！ 乌尔比安：“在团体中，其成员是否经常变化对团体的存在没有意义。因为团体的债务并不是其个别成员的债务。团体的权利无论如何也不是属于个别团体成员。”（法人责任承担的由来） ？法人的分类 1社团（以共同的利益为目的的数个自然人的集合体，可独立享受权利及承担义务）：国家或公共团体、地方政府、宗教社团、政治社团 2财团（主要以财产或金钱的聚集为成立前提的各种团体）：寺院、慈善团体、未有继承人的财产 3营业团体,罗马法本论 -第一编 人法第一章 人,？法人的设立与消灭 法人成立的条件（1）必须具备有作为权利义务主体的自然人或财产 （2）必须得到官府或皇帝

14、的承认（现代公司法里的工商行政的登记） 法人消灭的条件（1）成员或财产的欠缺或不具备 （2）国家承认的撤销 （3）法人设立的目的已经达到 ？法人的权利能力 1财产权;团体的财产在法人存在期间贵法人本身所有，不能归个别成员“ 2继承权”对一个合法的法人遗赠是有效的“ 3诉权 4法人责任”如果法人代表在其职权范围内所为意思表示或行为，则还意思表示或行为得视为该法人的意思表示或行为。因而，法人代表再其职权范围内所为侵权行为，即为法人之侵权行为“（与现代公司法的规定不同）,罗马法本论 -第一编 人法第二章 家庭,1.罗马法中”家是什么？ 家，在罗马社会又意味着家族，即在家父支使下的一切人和物的总和。

15、2.亲属关系是什么？ （1）宗亲，即指由男系血缘关系上溯同一至尊亲属的亲属，包括已脱离家庭的所以男性和女性亲属组成的家庭。 宗亲是拟制的亲属关系，不易血缘关系为必要，仅以家父权的影响为基础。 （2）血亲，即仅以血统关系为基础的亲属，称“天然亲属” a.法定自然血亲-由正式婚姻而生育的子女 b.纯自然血亲-由非正式婚姻夫妻所生之非婚生子女 c.纯法定血亲-无血缘关系，有法律规定而为血亲着，如养子 d.直系血亲和旁系血亲 e.姻亲 （3）亲等，亲属间关系远近的等级。计算方法不同。,罗马法本论 -第一编 人法第二章 家庭,3.罗马法家父权有哪些内容？ 在罗马法制下，家庭的基础是绝对的家父权，它是家庭

16、的唯一代表。 ？家父权怎样发生 （1）婚生子女-“婚姻关系存续中成胎的子女，以其生母之夫为父” （2）收养子女 （3）认领子女 ？家父权的效力-家父权是绝对权 1.对家子的人身权：早期有对家子的生杀权后被废除、出卖家子权，三次为限、损害投偿权、限制自由权 2家父对家庭财产的权力：家父是家庭财产的惟一所有人，家子取得的财产，不论来源如何军规家父。 特有产的所有权仍属于家父，但其管理权、用益权乃至处分权则实际属于家子。 特有产：收益特有产、军人特有产、准军人特有产、母遗特有产外来特有产,罗马法本论 -第一编 人法第二章 家庭,？家父权怎样消灭 家父权单独消灭的原因：家父死亡 家父人格大减等或人格中

17、减等 家子就任荣誉职 家父犯某种过失 4.罗马法中的监护与保佐制度？ ？目的：在于保护家族财产 ？种类：a.未适婚人的监护,取决于家父权的存在与否（现代民法的未成年人监护源出于此） b.妇女的监护 ？监护人的条件：（1）监护人须为罗马公民或拉丁人 （2）监护人须未成年男性 （3）监护人须未受法律限制 不得为监护人的情形：精神病人，包括聋哑人、军人、犹太人、被监护的债权人和债务人、被监护人或其父的公开仇敌,罗马法本论 -第一编 人法第二章 家庭,？监护的方式： 1遗嘱监护-根据家父的遗嘱设立的监护 2法定监护-只有在无遗嘱监护的情况下才可以适用 a.法定宗亲监护 b.法定家长监护 c.法定庇主监

18、护 3官选监护-由裁判官或保民官为被监护人选人监护人，只有在没有1,2的情况才可以适用。 4信托监护 a.当家子被家父三次卖掉或以信托的方式转交他人时，家子即可脱离原家父权，而买主则处于家主的地位，监护权也随之转移到买主，买主也就成为信托监护人。 b.家父于解放未成年的家子死亡，则该家子的未解放的其他兄弟姐妹遂成为该解放家子的信托监护人。 5授权监护,罗马法本论 -第一编 人法第二章 家庭,？监护人是职权 1,。补充能力-即监护人对被监护人的不完全行为能力通过某种方式予以补充，从而使之进行正确的意思表示，完成有效的法律交易。（法定代理人的追认权） 2.管理财产-监护人对于管理财产的要求：与处理

19、自己事务为同样的注意 3.提供教育-即是权利又是义务 ？被监护人权益的保护 a发誓 b尽”同一注意义务“ c审定资格 d清点财产 e提起诉讼 f监护人财产抵押,罗马法本论 -第一编 人法第二章 家庭,？监护的终止 1相对终止：监护人死亡、监护人人格减等、监护人监护条件撤销、（监护权还在，只是监护人主体的变更） 2绝对终止：被监护人死亡、被监护人达到适婚年龄、被监护人人格减等 ？妇女监护 妇女的监护是指对妇女的终身监护，相对于未适婚人的暂时监护而言。 依据”妇女多无主见，常常受欺骗。 妇女监护人的权利-仅限于补充能力 受监护的妇女具有监护人的选择权 ？监护的发展 监护由最初的保护家族利益为宗旨-

20、保护被监护人本身权益 监护人选择范围严格并缩小。,罗马法本论 -第一编 人法第二章 家庭,？保佐是什么 保佐又称保护，渊源于十二表法，设立目的与监护相同。 在监护人辞职时可以另选保佐人代替。 保佐人的职能主要是管理被保佐人的财产，而对被保佐人的人身无任何权利。 保佐的种类： 1.浪费人保佐-由裁判官等官吏为之选人保佐人 2.精神病人保佐-精神病人的宗亲和家族成员，有权对精神病人实行保佐 3.特殊原因保佐-聋哑人、病弱者、暂时无监护人的被监护人、胎儿、不治之症的病人,罗马法本论 -第一编 人法第三章 婚姻,1.罗马法的婚姻是什么？ 在罗马人看来，婚姻就是生儿育女，保证家族祭祀不致断绝的一种方式。

21、（中国古代的宗法婚姻也有相同的目的，上以祀宗庙） 莫迪斯汀：“婚姻就是夫妻间发生神事与人事的共同关系的终身结合。” 2婚姻成立的条件？ 市民法（要式婚）与万民法（略式婚）的要求不同。但基本要件： （1）婚龄-男14，女12 （2）合意-市民法要求双方家父的一致同意，万民法不以家父同意为要件 （3）婚姻资格-双方的身份是否对等，妥当 （4）无禁婚事由：具有一定血缘关系、具有姻亲关系、具有神亲关系、具有既存的合法婚姻、寡妇(在丈夫死后10月内不能再婚）,罗马法本论 -第一编 人法第三章 婚姻,3.婚姻的种类 （1）市民法婚姻-正式婚、夫权婚、法定婚 条件：合意-家父之间的合意 适龄 结婚资格-是否

22、具有市民权 结婚仪式：共食婚（宗教仪式）、买卖婚、时效婚 （2）万民法婚姻-略式婚、无夫权婚、自由婚 条件：仅凭当事人的意志及同居的事实，无需举行特定的仪式。 （3）姘合-不为市民法和万民法承认 男女以同居为目的的结合，缺乏婚姻意思。,罗马法本论 -第一编 人法第三章 婚姻,4.罗马法婚姻的效果？ （1）人身权的效果 a.市民法中的夫权婚姻 出嫁的女子完全与娘家脱离法律上的亲属关系，成为夫家的家子，即处于夫家家父权的保护之下。 b.万民法中的无夫权婚姻 其子并不因出嫁改变其原有的身份，不因出嫁处于夫的掌握之中。 （2）财产权的效果 a.统一财产制-有夫权婚姻中实行的财产制。妻子婚前婚后的一切所

23、得均归丈夫所有。 b。分别财产制-无夫权婚姻中实行的财产制。妻子可以享有自己的财产。 （3）嫁资 即女子或代表出嫁女子的某人准备携往南方家的一定财物，以备婚后家计负担及婚姻关系终了后女方的生活费用。万民法中非经妻子同意，夫或家父不得处分。 （4）婚前赠与-是对市民法夫权婚姻中妻子财产权利得不到保障的一种补充。,罗马法本论 -第一编 人法第三章 婚姻,5.婚姻关系的消灭？ 原因： 绝对原因：配偶一方死亡、配偶一方人格减等、伦常败坏、婚姻障碍事实的发生。 相对原因（离婚）; a.片面离婚-夫权婚姻中只有丈夫有权提出离婚；无夫权婚姻中夫妻地位平等，双发均有权提出离婚。无须对方同意即可生效 b。无过失

24、的片面离婚 c.有正当原因的片面离婚 d.无因片面离婚-无因，致使无过错的他方受损失，罗马法给予一定的制裁：财产上的制裁、亲子关系上的制裁 e.协议离婚-只适用于与万民法婚姻 6离婚方式？ 有夫权婚姻的解除-分食婚、再卖式 无夫权婚姻的解除-不需什么方式 7.罗马法的婚姻制度对现代法的婚姻制度的影响?,罗马法本论-第二编 物法第一章 物和物权,1.罗马法的“物”指什么？ 凡具有经济价值并可转换为金钱价值的都是物。 将客体及客体上的权利统统视为物。 物的界限：在交易中不可及的东西-太阳、月亮 依其性质对交易来说不确定的东西-身体 依其存在形态对交易来说难以确定的某些无形之物 2.物的分类？ （1

25、）盖尤斯分类 （2)优士丁尼分类 （3）其他分类：可动物与不可动物（动产与不动产的渊源）、消费物与非消费物、替代物与非替代物（种类物与特定物的渊源）、交易物与非交易物,罗马法本论-第二编 物法第一章 物和物权,3.物权的理解 性质：绝对权 分类：完全物权（自物权）和不完全物权（他物权） 4.所有权 ？含义 人对物最完全的支配权。绝对物权是不可能在实际生活中完全实现。或多或少要受到不同程度，不同方面的限制。 ？内容 占有权、使用权、收益权、处分权、返还占有权 ？限制 （1）受他物权的限制： a.相邻权对所有权的限制-凡行使权利者不得以侵害他人权利为条件 b.地役权对所有权的限制 c.抵押权对所有

26、权的限制 （2）受社会公益的限制-征用 （3）受权能实现条件的限制 （4）受理性观念的限制 （5）为保护权利人本身的权益而加以限制,罗马法本论-第二编 物法第一章 物和物权,？形式 （1）市民法所有权-完全所有权，仅为罗马公民享有 （2）万民法所有权：外埠土地所有权、裁判官法所有权 ？取得方式 （1）曼兮帕蓄:以买卖的形式完成所有权的转移。（罗马法中最古老的转移所有权的方式. （2)拟诉弃权：假设所有权存在，然后依法出让之 （3）时效取得;法定期间内持续占有物件从而取得该物件的所有权。 条件：占有人须为事实上的占有、占有须是持续不间断、占有须有正当名义和善意、占有须经过法定期间、占有的标的物须

27、为可适用时效的物件、占有人必须享有交易权 （4）赠与：死因赠与、生前赠与,罗马法本论-第二编 物法第一章 物和物权,(5)分配裁判：裁判官在共有人间对共有物予以分割的裁判。目的在于确定当事人之间权利大小。 （6）法定取得：直接依法律规定而取得所有权 （7）先占：占有无主物或抛弃物而取得所有权。“无主物归先占人所有”对自然界野生之物的先占、对他人抛弃物的先占、对战争中敌人之物的先占。 条件：事实上占有标的物或控制标的物 须为第一个占有者 须有据为己有的意思 占有物为无主物或抛弃物 （8）添附：因主物与他物合并而取得他物之所有权 （9）加工：以他人的材料对某物以一定的方法和技巧进行有目的、有价值的

28、完善加工，制造出一种新物并取得其所有权。 （10）埋藏物发现：有价值的物品为其所有人有意抛弃或埋藏地下很久后被人发现，发现人即可取得发现物的所有权的一部分或全部。 （11）孳息,罗马法本论-第二编 物法第一章 物和物权,（12）让渡：物之所有人以转移物的所有权为目的，将其所有物移交给受让人，后者当以取得的意思实现受领。 成立条件：让与人须是让渡物的所有人或监护人，抵押权人 让与人与受让人间须有转移所有权的意思合意 须有正当的原因(罗马法的独创） 标的物不得是“非交易物” 须有转移的行为事实-交付（与现代民法的交付的联系区） a.单纯交付，让与人持物直接给受让人 b.指定交付，长手交付，将让渡物告知受让人，并指明让渡物的存在地，由受让人直接取得。 c.在手交付，让与人允许受让人将让与人之物据为己有不必再行交付手续。 d.易位交付，让与人将出让物所有权转移给受让人，但仍然占有该物。 e.简易交付，让渡人将让渡物的主要部分教育受让人而不必为全部交付。 ？保护