000浅析对融资租赁合同无效的确认及处理

浅析对融资租赁合同无效的确认及处理 作者：王世碧 （作者：原重庆市第一中级人民法院经二庭庭长、高级法官） 依照中华人民共和国合同法第237条之规定， “融资租赁合 同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租 赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。 ”融资租赁合同 是融资租赁交易的产物，因而其主要特征也是由融资租赁交易的特 殊性决定的。融资租赁合同是由买卖合同、租赁合同两个合同、三 方当事人（即：出租人、承租人、出卖人）所构成的交易。这两个 合同常常呈现效力相互交错，正因为如此，融资租赁合同才成为一 个独立的有名合同，在法律上予以确认。我国合同法认真借鉴 国际公约和许多国家对融资租赁立法的经验，把融资租赁作为列名 合同专章立法。 近年来，融资租赁业随着市场经济的发展，越来越多的合同关 系需要用法律关系调整。因此，研究和探讨融资租赁合同效力是形 势发展所需，也是人民法院正确审理这类案件，公正司法的前提。 这对融资租赁业的进一步发展，达到既保证出租人的合法权益，又 能保证承租人的合法权益，以促其经济发展，维护金融租赁秩序的 目的，具有十分重要的意义。 一、融资租赁合同生效的条件。 合同法第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准登记等手续生效的，依照其规定。 ”从这条规定表明以下几层意思：其一，合同依法成立的条件，即 签订合同的当事人具有主体资格，订合同要遵守法律规定的成立要 件，如必须经过要约和承诺两个阶段，合同内容合法并经协商达成 合意等。依法成立的合同在当事人之间产生法律效力。其二，合同 在什么时间才产生法律效力？我国民法通则第57条规定，民事 法律从成立时起具有法律约束力。本条对合同成立何时生效，作了 如下规定：（1） 、依法成立的合同自成立时生效。融资、租赁合同 自两个合同，三方当事人分别签订后，如没有特别约定，自签字后 生效；（2） 、法律、行政法规规定应当办理批准、登记的，自办理 批准、登记之日起生效。 融资租赁合同，一般是由出租人与出卖人签订的买卖合同及承 租人与出租人签订的融资租赁合同，即两个合同，三方当事人组成 的合同。是指在约定的期间内，出租人将资产使用权让与承租人以 获取租金的协议。其内容包括租赁物名称、数量、规格、技术性能、 检验方法、租赁期限、租金构成后及其支付期限和方式、币种、租 赁期限届满租赁物的归属等条款。这些条款均属融资租赁合同的主 要条款。除上述条款外，融资租赁合同还应包括租赁物的交付、使 用、保养、维修和保险、担保、违约责任、合同发生争议时的解决 方式、合同签订日期和地点等条款。在融资租赁交易中，签订的买 卖合同是融资租赁合同的租赁物的根据，签订的融资租赁合同是买 卖合同成立的前提。两者缺一不可，构成联立联动关系，各自具有 独立性，但又并不完全独立，而是在一定意义以对方的存在为条件 的。就租赁与买卖的关系而言，融资租赁合同自当事人双方签订合 同之日起成立。但合同自承租人收到出卖人交付的标的物时起生效。 因此，若买卖合同不成立、无效或者解除，则融资租赁合同也就因 标的物的履行不能而解除。同时，买卖合同虽由出租人与出卖人订 立，但关于买卖的条件却是由承租人指定的，买卖的标的物是出租 人用于租赁的物件，因此，买卖合同在标的物交付前，若融资租赁 合同不成立、无效或者解除，买卖合同可以解除，但在当事人协议 变更、解除买卖合同时，除合同另有约定外，须出租人、承租人及 出卖人三方当事人同意。所以合同法第241条规定：“出租人根 据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的买卖合同，未经承租人同 意，出租人不得变更与承租人有关的合同内容。 ” 融资租赁合同生效后，还有个对起租日的认定问题。在一般情 况下，融资租赁合同和买卖合同自双方当事人签字后生效。但对起 租日的确定是以合同签订之日、合同生效之日、还是以物件交付之 日呢？实践中，有两种认定：其一，按融资租赁合同当事人约定租 赁物件的交付时间为起租日。如融资租赁合同约定租赁物件的交付 时间为合同生效时间，在这种情况下，如何把握“交付时间” 。首先 出租人在收到物件提单后，立即通知承租人领取提单，承租人签收 提单后，则视为出租人完成向承租人交付租赁物件，承租人签收提 单之日，为合同生效之日，亦既起租之日；如承租人在出租人通知 之日期之内未领取提单或拒收提单，其融资租赁合同起租日，应自 出租人将提单用挂号寄给承租人，寄出挂号之日为合同生效之日亦 即起租之日。其二，在融资租赁合同中，出租人与出卖人签订买卖 合同以出租人支付购货款之日为起租日。目前，多数融资租赁公司 赞同这种认定。这符合企业会计准则的规定。最近，我国财政 部于2001年以财会（2001）7号文，发布了企业会计准则租赁 第4条2款规定了：“企业应当将起租日作为租赁开始日。但是，在 售后租回交易下，租赁开始日是指买主（既出租人）向卖主（既承 租人）支付第一笔款项之日。 ”对起租日的界定作了明确的规定。 二、融资租赁合同无效的认定 根据合同法第52条和最高人民法院关于审理融资租赁合 同纠纷若干问题的规定（简称规定） 对融资租赁合同无效作了如下 规定：（1） 、出租人不具有从事融资租赁经营范围的；（2） 、承租 人与供货人恶意串通，骗取出资人资金的；（3） 、以融资租赁合同 形式规避国家有关法律、法规的； （4） 、依照有关法律、法规之规 定无效的。下面分叙之。 （一） 、因出租人不具有主题资格签订的合同无效。 融资租赁合同的主体在法律上是有特别规定的，融资租赁合同 的出租人，应是经中国人民银行批准的非银行金融机构，即金融租 赁公司。2000年6月30日，中国人民银行发布了关于金融租赁公司 管理办法（简称办法） 第三条规定：金融租赁公司组织形式，组织 机构适用于公司法的规定，并在其名称中标明“金融租赁”字 样。未经中国人民银行批准，其它公司名称中不得有“金融租赁” 字样。由此可见，从事融资租赁业务的公司都必须经批准才能设立。 融资租赁合同的出租人必须有从事金融租赁的经营范围，否则，其 签订的合同无效。这种合同对主体的特殊要求，是由融资租赁合同 的特点所决定的。如融资合同中的出租人未经批准其从事金融租赁 经营的，其签订的融资租赁合同无效。承租人明知或者应当知道出 租人不具有从事金融租赁经营范围的，而与之签订的融资租赁合同， 亦应确认无效。 （二）承租人与供货人恶意串通，骗取出租人资金的，合同无 效。 恶意串通是指合同当事人在订立合同过程中，为牟取不法利益 合谋实施的违法行为。恶意串通具有两个法律特征：其一，当事人 双方是出于故意。这种故意是通过损害他人的利益来获取自己的非 法利益；其二，恶意串通的合同是为谋取非法利益。这种非法的利 益可以有不同的表现形式。例：在投标过程中，投标人之间串通、 压低标底；在买卖合同中双方抬高价格以获取贿赂等，恶意串通一 般都损害了国家、集体和第三人的利益。融资租赁合同主要是承租 人以租赁物为目的的合同，承租人的意思表示是否真实，直接关系 到融资租赁合同的效力。而在订立融资租赁合同时，承租人意思表 示不真实，其与供货人串通搞欺诈，骗取出租人资金。例：承租人 某公司为融资与供货商签订了一份购买空调合同，标底金额为85万 元人民币，并持提货单、购物发票到融资租赁公司签订融资租赁合 同，骗取资金85万元。合同期届满承租人未付租金，经查发现承租 人根本未购空调，供货人也没有经营空调业务，其所持提货单及发 票全是假的。此案承租人与供货人主观意愿明显，他们串通一气， 骗取出租人资金，其利用合同作欺诈工具，该合同应确认无效。 （三）以融资租赁合同形式，规避国家有关法律、法规的违法 合同无效。 当事人如订立融资租赁合同，违反法律、行政法规的强制性规 定，合同应确认无效。这是因为法律、行政法规包含强制性规定和 任意性规定。强制性的规定排除了当事人的意思自治，即当事人不 得在合同中恶意排除法律、行政法规强制性规定的范围，法律、行 政法规中的强制性规定是指法律、行政法规中的规定人们不得为某 些行为或者必须为某些行为，如不得通过订合同从事诈骗、行贿受 贿等触犯刑律的行为；不得订立有偷税、漏税、逃汇、套汇等违反 税收征管、外汇管理合同，不得利用融资租赁合同与借贷合同相似 特征，订立假融资租赁合同。常见的名为融资租赁实为借款的假融 资租赁合同可归纳有以下几种情况： （1）订立融资租赁合同时，没有订立买卖合同，甚至没有购买 标的物的打算，有的虽订有买卖合同，但仅仅是写在纸上的，如前 述购买空调名称没有、规格、型号、生产厂家等等均无。双方签订 融资租赁合同，约定由出租人与供货人订立买卖合同，由承租人确 认，但只是格式合同，出租人根本没有按约定与供货人订立买卖合 同，承租人也不要求有租赁物，而是通过签订融资租赁合同的形式 把资金得到手； （2） 、当事人虽然签订了既有融资租赁合同，又有货物买卖合 同，但出租人根本没有履行买卖合同，只按融资租赁合同约定将融 资租赁款交给承租人，承租人也不要租赁物件，只按融资租赁合同 约定支付租金。实际出租人与承租人签订融资租赁合同只是形式， 承租人的目的是借款； （3） 、名为出售回租，实为借款，按出售回租的要求，承租人 应将其所购机器、或设备出售给融资租赁公司，双方通过交易，使 机器或设备的所有权发生了转移，此时两者之间是买卖关系，然后 融资租赁公司又将所购机器、或设备回租给承租人。承租人与出租 人签订出售回租合同的目的，是解决资金困难，同时为了返回原有 的机器，或设备。这样，双方出售回租租赁关系成立。承租人按融 资租赁回售租赁合同约定支付融资租金。审判实践中，在审理出售 回租的案件中发现有的案件承租人为了获取融资租金，竟采取欺骗 手法，用虚假的购物发票，虽该票据记载购买某种设备，融资租赁 公司疏于了解仅凭发票就支付了购货价款，实际上是明为回租，实 为借贷。 （四） 、依照法律、法规规定认定合同无效。 依照法律、法规规定认定合同无效的。这里所指的法律是全国 人大及其常务委员会颁布的法律，如当事人订立合同时违反了刑事 法律，或者行政管理法规，行政管理法规是指由国务院颁布的法规， 如我国的税收征管、外汇管理的法规。法律、法规有强制性的规定 和禁止性的规定。其二者间是不同的，法律、法规强制性的规定， 如申请设立中外合资的融资租赁机构，应经所在地人民银行分行、 外经委（厅局）审批上报。由中国人民银行总行会同对外经济贸易 部联合审批，经批准设立的融资经营机构，由中国人民银行颁发 经营金融业务许可证 ，并由外经贸易部颁发“进出口许可证”然 后凭上列证件到工商行政管理部门登记注册，领取企业法人营业 执照 。上述这些规定就是法律、法规作的强制性规定，如当事人违 反了法律强制性规定，其所签订的合同应确认无效。法律、法规禁 止性的规定是指规定人们不得为某些行为。如融资租赁合同的租赁 物不得是禁止流通物，例签订制造伪钞的机械等。 （五） 、关于在认定融资租赁合同效力问题，尚存在的几个注意 问题。 1、融资租赁合同“不生效”与“合同无效”的问题。 合同法 颁布前，人民法院在审理融资租赁合同纠纷案件时，没有相关的法 律、法规调整，在认定融资租赁合同效力时，直接以是否违反现行 法律、法规的规定，如凡融资租赁合同项目应当报经有关部门审批 而未报批准的，一律认定合同无效。应当说这是不对的。因为应报 批而未报批是手续不全，是合同未生效。合同“不生效”和“合同 无效”是两个不同的概念，法律后果也不相同。合同不生效，是指 合同虽成立，但由于缺乏约定或法定的形式要件，比如合同需鉴证， 应办理审批手续而未办，暂时不发生法律效力。而合同的无效，是 指自合同自订立的时候起，就没有法律约束力。合同的生效与合同 的无效的法律后果完全不同。如合同未生效而发生纠纷，可责令补 办有关手续，继续履行合同，发生的损失按缔约过错原则处理。合 同无效，即自始无效，造成合同无效的损失按无效合同处理原则处 理。 2、关于对融资租赁合同中融资租赁标的物的限制问题。 在融资租赁合同中，什么物件可作其合同的标的物，过去在相 关的法律、法规中设有具体明确的规定。最高人民法院曾在规定 的征求意见稿中曾对租赁物件作过相关限制：一是，租赁合同的标 的物不得违反国家产业政策；二是个人消费品不能作租赁物。后经 各地讨论都认为第一种限制太笼统，不好掌握；对第二种限制，有 关部门提出，随着我国经济发展，人民生活水平提高，家庭使用的 耐用消费品，如电视机、电冰箱、空调等家用电器会像西方的租赁 行业一样，作为融资租赁的一项主要业务。因此， 规定对租赁物 件未作任何限制。实践中，融资租赁公司已将耐用消费品作融资租 赁物件与承租人签订融资租赁合同，且普受消费者欢迎。但在租赁 物件中，除机器、设备、厂房外，建材之类的物品，如钢材、铝锭、 木材等是否可以作融资租赁物件，认识极不统一。有的主张，凡法 律无禁止性规定的物件，都可作融资租赁物件，所以建材之类也可 以作融资租赁标的物。有的则认为，建材之类物件不能作融资租赁 物件，其理由建筑材料属易消耗物，一经使用不能保持原有物质形 态，承租人无法在租赁期届满返还标的物。最高人民法院在（90） 法律函字第61号批复中，曾明确规定电视机散件不得作租赁物，中 国人民银行发布的办法第19条规定：“适用于融资租赁交易的 租赁物为固定资产。 ”从这一规定就十分明确地告知融资租赁合同中 的租赁物应是固定资产。这里固定资产是指“使用期限超过一年， 单位价值在规定标准（一般在2000元）以上并且在使用过程中保持 原有物质形态的资产，包括房屋及建筑物、机器设备、运输设备、 工具器具等。 ”除此之外，其他物件不能作固定资产。如签订的融资 租赁合同将不属固定资产的物件作标的物的，其所签合同应确认无 效。 但随着市场经济的发展，融资租赁业也要服务于大市场的发展， 对无形资产知识产权，如专利技术、商誉等能否作融资租赁合同的 租赁物件出租，其出租风险如何承担问题。目前，这个问题已经引 起金融界有关人士的关注。有的主张，融资租赁创新应包括知识产 权的租赁。提出在租赁项目中，知识产权也可以作为附着物出租， 可以将知识产权软（件）变硬（件） ，由无形（资产）变有形（资产） ，进行变换和包装。如将知识产权“软件”变成“硬件”商品，通 过技术处理，定时、定次数使用，必要时自动报废。这种利用知识 产权本身的特点和租赁特点相结合的方式，可以减少租赁的风险环 节。对上述观点，是否可行，有待实践去检验，但无论怎么说，知 识产权作为租赁物件，已经被人们关注和期待。在英美国家已经有 了这方面的先例。 三、关于对融资租赁合同无效时的处理 融资租赁合同经人民法院判决或仲裁机构仲裁裁决无效后，应 根据合同法之有关规定处理无效合同。 合同法第58条规定： “合同无效或者被撤消后，因该合同取得的财产，应当予以返还； 不能返还或者没有必要返还的应当折价补偿。有过错的一方应当赔 偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的 责任。 ”这一条就明确规定了合同被确认无效后，当事人应负的几种 民事责任。既（1）返还财产；（2）折价补偿；（3）赔偿损失