2016年司法考试卷二综合试题及答案解析

2016 年司法考试卷二综合试题及答案解析 第 1 题 张某用红糖和白酒的混合物生产了价值 20 万元的假感冒药，正准备销售，被 查获，关于张某的行为的说法正确的是：( ) A.以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚 B.以生产假药罪(未遂)定罪处罚 C.触犯生产假药罪与生产、销售伪劣产品罪(未遂)，依照处罚较重的规定，定罪处罚 D.不构成犯罪 【答案】 C 【详解】根据刑法修正案(八)对刑法第 141 条第 1 款的修改，只要实施生产 假药的行为，就构成生产假药罪，不需要具备“足以严重危害人体健康”的情节。因此， 张某的行为成立生产假药罪。根据最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售 伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释第 2 条第 2 款的规定，伪劣产品尚未销 售，货值金额达到刑法第 140 条规定的销售金额 3 倍以上的，以生产、销售伪劣产品 罪(未遂)定罪处罚。张某生产伪劣产品，货值达 20 万，尚未出售就被查获，符合司法解释 的要求，成立生产销售伪劣产品罪的未遂。根据刑法第 149 条第 2 款的规定，生产、 销售本节第 141 条至第 148 条所列产品，构成各该条规定的犯罪;同时又构成本节第 140 条 规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。所以对于张某应当按照生产假药罪和生产销 售伪劣产品罪从一重处罚。所以只有 C 选项说法是正确的。 第 2 题 下列哪一段时间应计入一审案件审理期限?( ) A.需要延长审理期限的案件，办理报请高级法院批准手续的时间 B.当事人申请重新鉴定，经法院同意延期审理的时间 C.检察院补充侦查完毕后重新移送法院的案件，法院收到案件之日以前补充侦查的时 间 D.法院改变管辖的案件，自改变管辖决定作出至改变后的法院收到案件之日的时间 【答案】 A 【详解】最高人民法院关于严格执行案件审理期限制度的若干规定第 9 条规定： 下列期间不计入审理、执行期限：(1)刑事案件对被告人作精神病鉴定的期间;(2)刑事案件 因另行委托、指定辩护人，法院决定延期审理的，自案件宣布延期审理之日起至第 10 日止 准备辩护的时间;(3)公诉人发现案件需要补充侦查，提出延期审理建议后，合议庭同意延 期审理的期间;(4)刑事案件二审期间，检察院查阅案卷超过 7 日后的时间;(5)因当事人、 诉讼代理人、辩护人申请通知新的证人到庭、调取新的证据、申请 重新鉴定或者勘验，法 院决定延期审理 1 个月之内的期间;(6)民事、行政案件公告、鉴定的期间：(7) 审理当事 人提出的管辖权异议和处理法院之间的管辖争议的期间;(8)民事、行政、执行案件由有关 专业机构进行审计、评估、资产清理的期间;(9)中止诉讼(审理)或执行至恢复诉讼(审理) 或执行的期间;(10)当事人达成执行和解或者提供执行担保后，执行法院决定暂缓执行的期 间;(1)上级人民法院 通知暂缓执行的期阅;(12)执行中拍卖、变卖被查封、扣押财产的期 间。简单对熙即可看出，本题的正确答案为 A。其实，上述法条的主要思路在于，只要是 出现了不能归责于法院原因的情形的，原则上就不 计入法院的审理期限。把握住了这一点， 就不需要对上述法条死记硬背了。 第 3 题 甲对市地税局在 2008 年 6 月 18 日作出的税收保全措施不服，于 2008 年 6 月 24 日向省税务局申请行政复议，在复议过程中，甲经复议机关同意，撤回了行政复议申请， 并于 9 月 25 日向法院提起行政诉讼。下列说法正确的是：( ) A.法院应不予受理，因为该案属于复议前置案件 B.法院应不予受理，因为该案超过了起诉期限 C.法院应不予受理，因为该案属于对同具体行政行为的重复起诉 D.法院应当受理 【答案】 B 【详解】根据税收征收管理法第 88 条的规定，对税收保全措施不服的，可以复议 也可以诉讼，不属于复议前置，故 A 项错误;依行政诉讼法解释第 35 条规定，C 项错 误。当然，当事人撤回复议后再次起诉的，必须在法定起诉期限内。根据行政诉讼法 的规定，当事人应当在知道具体行政行为之日起 3 个月内提起诉讼，甲知道的日期是 6 月 18 日，到 9 月 25 日提起行政诉讼，超出了起诉期限，法院应不予受理，故 B 项正确，D 项 错误。本题正确答案为 B。 第 4 题 关于检察院审查起诉，下列哪一选项是正确的?( ) A.认为需要对公安机关的勘验、检查进行复验、复查的，可以自行复验、复查 B.发现侦查人员以非法方法收集证据的，应当自行调查取证 C.对已经退回公安机关二次补充侦查的案件，在审查起诉中又发现新的犯罪事实的， 应当将已侦查的案件和新发现的犯罪一并移送公安机关立案侦查 D.共同犯罪中部分犯罪嫌疑人潜逃的，应当中止对全案的审查，待潜逃犯罪嫌疑人归 案后重新开始审查起诉 / 【答案】 A 【详解】 人民检察院刑事诉讼规则第 256 条规定：“人民检察院审查案件的时候， 对公安机关的勘验、检查，认为需要复验、复查的，应当要求公安机关复验、复查，人民 检察院可以派员参加;也可以自行复验、复查，商请公安机关派员参加，必要时也可以聘请 专门技术人员参加。 ”据此，A 选项正确。该规则第 265 条第 2 款规定：“人民检察院审查 起诉部门在审查中发现侦查人员以非法方法收集犯罪嫌疑人供述、被害人陈述、证人证言 的，应当提出纠正意见，同时应当要求侦查机关另行指派侦查人员重新调查取证。必要时 人民检察院也可以自行调查取讧。 ”据此，B 选项错误。该规则第 270 条规定：“人民检察 院时已经退回公安机关二次补充侦查的案件，在审查起诉中又发现新的犯罪事实，应当移 送公安机关立案侦查;时已经查清的犯罪事实，应当依法提起公诉。 ”据此，C 选项错误。 该规则第 273 条第 2 款规定：“共同犯罪中的部分犯罪嫌疑人潜逃的，对潜逃犯罪嫌疑人 可以中止审查;对其他犯罪嫌疑人的审查起诉应当照常进行。 ”据此，D 选项错误。 第 5 题 侦查人员怀疑已批捕的甲患有精神病，拟对其进行鉴定。关于对甲进行鉴定一 事，下列哪些程序是正确的?( ) A.应当由省级医院进行 B.精神病鉴定意见应加盖医院公章 C.精神病鉴定的时间计入办案期限 D.作为证据的精神病鉴定意见，应告知犯罪嫌疑人和被害人 【答案】 D 【详解】 刑事诉讼法第 144 条规定，需要解决案件中某些专门性问题的时候，应当 指派、聘请有专门知识的人进行鉴定。可见有权鉴定的仅系具有鉴定资质的鉴定人，鉴定 人系自然人而非单位。据此，A、 B 选项错误。与民事诉讼不同的是，在刑事诉讼中所有 的鉴定原则上都计入办案期限。除非根据该法第 147 条之规定，对犯罪嫌疑人作精神病鉴 定的期间不计入办案期限。据此，C 项说法错误。该法第 146 条规定：侦查机关应当将用 作证据的鉴定意见告知犯罪嫌疑人、被害人。据此，D 选项正确。 第 6 题 甲患抑郁症欲自杀，但无自杀勇气。某晚，甲用事前准备的刀猛刺路人乙胸部， 致乙当场死亡。随后，甲向司法机关自首，要求司法机关判处其死刑立即执行。对于甲责 任能力的认定，下列哪一选项是正确的?( ) A.抑郁症属于严重精神病，甲没有责任能力，不承担故意杀人罪的责任 B.抑郁症不是严重精神病，但甲的想法表明其没有责任能力，不承担故意杀人罪的责 任 C.甲虽患有抑郁症，但具有责任能力，应当承担故意杀人罪的责任 D.甲具有责任能力，但患有抑郁症，应当对其从轻或者减轻处罚 【答案】 C 【详解】抑郁症不属于精神病。本题中甲知道自己行为的后果，知道采取何种方式能 够杀死被害人，因此具备辨认自己行为的社会性质和控制自己行为的能力，应当对自己的 行为负刑事责任，因此，A 选项和 B 选项的说法都是错误的，C 选项正确;甲在实施犯罪行 为的时候具有刑事责任能力，即使患有抑郁症，也不是必然从轻或者减轻处罚的量刑情节， D 选项认为应当对甲从轻或者减轻处罚的说法是错误的。本题的正确答案是 C 选项。 第 7 题 下列说法中正确的是：( ) A.某矿井发生瓦斯爆炸，4 名矿工被埋在矿井下，生死不明。矿主李某害怕自己要承 担责任，要求其他矿工不得泄漏此消息，同时私下组织人员进行营救。由于设备等原因， 4 名矿工因为得不到及时救助而死亡。李某构成重大责任事故罪 B.矿主何某的矿井存在一定的安全隐患，在其采矿许可证被有关机关暂扣以后仍然偷 偷实行开采行为。有关部门发现后，多次责令何某停止开采，矿工们也不愿意开工，但是 何某为了利益，强令矿工们在夜晚进行开采，造成矿产资源严重破坏。何某构成强令违章 冒险作业罪 C.某矿井发生严重坍塌事故，多名矿工被埋井下。矿主金某的好朋友王某得知消息后， 第一时间赶到现场，帮助金某封锁消息，并建议金某向有关部门汇报称当时矿上停工，没 有矿工被埋。金某听从了王某的劝说，多名矿工因为得不到救助全部死亡。王某与金某成 立不报、谎报安全事故罪的共同犯罪 D.某乡矿井发生瓦斯爆炸事故，3 名矿工被埋。负责人及时向县政府汇报，县委书记 罗某为了自己的 政绩，决定暗地里组织救援，并命令乡长以及矿主严格封锁消息。罗某向 上级部门谎报了事故的真实情况，称所有矿工均顺利救出，没有人员死亡。因县政府救助 能力有限，贻误事故抢救，最终 3 名矿工全部遇难。罗某构成不报、谎报安全事故罪 【答案】 C 【详解】根据最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害矿山生产安全刑事案件 具体应用法律若干问题的解释 ，李某的行为构成不报、谎报安全事故罪，A 项错误。何某 的行为构成非法采矿罪，B 项错误。罗某的行为构成滥用职权罪，D 项错误。 第 8 题 甲到乙的办公室送文件，乙不在。甲看见乙办公桌下的地上有一活期存折(该 存折未设密码)，便将存折捡走。乙回办公室后找不着存折，但看见桌上的文件，便找到甲 问是否看见其存折，甲说没看到。甲下班后去银行将该存折中的 5000 元取走。甲的行为构 成：( ) / A.侵占罪 B.盗窃罪 C.诈骗罪 D.金融凭证诈骗罪 【答案】 B 【详解】根据刑法第 264 条关于盗窃罪的规定，甲的行为以非法占有为目的，秘密窃 取公私财物，且数额巨大，符合盗窃罪的特征，应成立盗窃罪。 第 9 题 庭审过程中，被告人赵某指出，公诉人的书记员李某曾在侦查阶段担任鉴定人， 并据此要求李某回避。对于赵某的回避申请，下列哪一选项是正确的?( ) A.法庭应以不属于法定回避情形为由当庭驳回 B.法庭应以符合法庭回避情形为由当庭做出回避决定 C.李某应否回避需提交法院院长决定 D.李某应否回避需提交检察院检察长决定 【答案】 D 【详解】 刑事诉讼法第 28 条第 3 项规定：担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、 诉讼代理人的，属于法定的回避情形。本题中，赵某作为当事人，有权提出回避的申请。 最高法院刑诉解释第 30 条 规定：“当事人及其法定代理人对出庭的检察人员、书记 员提出回避申请的，人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长 或者检察委员会决定。 ”据此直接看出，D 选项正确。 第 10 题 下列说法正确的是：( ) A.对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正 B.被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，由公安机关考察，所在单位或者基层 组织予以配合 C.被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，由公安机关予以监督 D.审判的时候已满 75 周岁的人，一律不适用死刑 【答案】 A 【详解】 刑法第 76 条规定：“对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法 实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再 执行，并公开予以宣告。 ”因此， A 正确，B 错误。 刑法 第 85 条规定：“对假释的犯罪 分子，在假释考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第八十六条规定的情形，假 释考验期满，就认为原判刑罚已经执行完毕，并公开予以宣告。 ”因此。C 选项错误。 刑 法第 49 条第 2 款规定：“审判的时候已满七十五周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍 手段致人死亡的除外。 ”因此，D 选项错误。 第 11 题 根据公务员法第 2 条的规定，下列不属于公务员的有?( ) A.某市人民检察院检察长 B.某大学知名教授作为专家学者参政兼任该市人大常委会副主任 C.该市人民法院的行政庭长 D.医学专业应届大学毕业生与市卫生局签订聘任制合同而在该局医政科工作 【答案】 B 【详解】根据公务员法第 2 条规定，公务员是指依法履行公职、纳入国家行政编 制、由国家财政负担工资福利的工作人员。主要包括：共产党机关的工作人员;民主党派机 关的工作人员;人大机关的工作人员;政协机关的工作人员;行政机关的工作人员;审判机关 的工作人员;检察机关的工作人员。人大常委会兼职副主任不属于公务员。故 B 项当选。 第 12 题 关于两审终审制度，下列哪一选项是正确的?( ) A.一个案件只有经过两级法院审理裁判才能生效 B.经过两级法院审判所作的裁判都是生效裁判 C.一个案件经过两级法院审判后对所作的裁判不能上诉 D.一个案件经过两级法院审判后当事人就不能对判决、裁定提出异议 【答案】 C 【详解】两审终审制是指在我国，一审判决作出后，并不立即生效，当事人、检察院 有权向上一级法院上诉、抗诉;上一级法院审理后，二审判决一旦作出立即生效。两审终审 制也存在例外：一是最高人民法院审理的第一审案件为一审终审，其裁判一经作出即生效。 二是判处死刑(死缓)的案件，必须经过最高法院或省高级法院的核准才能生效。三是地方 / 各级法院依法在法定刑以下判处刑罚的案件，必须经过最高人民法院的核准才能生效。两 审终审制并不意味着所有的案件都必须经过二审。如果上诉期间内当事人、检察院没有上 诉、抗诉，上诉期满后，一审判决依法生效。所以，A 选项错误。死刑案件、法定刑以下 量刑的案件，即使经过两级法院审理，仍然要经过核准程序方能生效，所以，B 选项错误。 两审终审制赋予当事人只有一次针对一审裁判的上诉权;对于经过两级法院审判后所作的二 审裁判，一旦作出立即生效，当事人不能再第二次上诉。所以 C 选项正确。一个案件经过 两级法院审判后，当事人虽然不能对该案提出上诉，但有权通过申诉的方式提出异议。所 以 D 选项错误。 第 13 题 下列说法正确的是：( ) A.甲犯敲诈勒索罪被判有期徒刑 5 年，刑满释放后，3 年内又犯诈骗罪被判处有期徒 刑 4 年，执行 3 年后，甲可以被假释 B.乙犯交通肇事罪被判处有期徒刑 3 年，执行 2 年后假释，在假释考验期满后，发现 其在假释考验期内曾犯盗窃罪，则应当依法撤销乙的假释，根据”先并后减“的原则进行 数罪并罚 C.丙犯受贿罪被判处无期徒刑，执行 11 年后，可以假释 D.丁犯信用卡诈骗罪，被判处有期徒刑 5 年，执行 3 年后假释，假释考验期满后，发 现丁在判决宣告以前还曾犯有抢劫罪。则，对丁不能撤销假释，只能就抢劫罪进行判决 【答案】 D 【详解】根据刑法第 65 条的规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执 行完毕或者赦免以后，在 5 年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当 从重处罚，但是过失犯罪和不满 18 周岁的人犯罪的除外。甲刑满释放后 5 年内又犯罪被 判处有期徒刑以上刑罚，是累犯。根据刑法第 81 条的规定，对累犯以及因故意杀人、 *、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力 性犯罪被判处 10 年以 上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。因此对甲不能适用假释。A 选项说法不正 确。根据刑法第 86 条的规定，被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤 销假释。依照刑法第 71 条的规定实行数罪并罚。在假释考验期限内，发现被假释的犯 罪分子在判决宣告以前 还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照刑法第 70 条的 规定实行数罪并罚。B 选项，假释考验期 满后发现其在假释考验期内曾犯盗窃罪，则应当 依法撤销对乙的假释，根据”先减后并“的原则进行数罪并罚，而不是”先并后减“，因 此 B 选项说法不正确。D 选项，在假释考验期满后，发现丁在判决宣告以前还犯抢劫罪没 有判决的，不能撤销假释，应对漏罪抢劫罪另行定罪量刑。因此 D 选项说法正确。根据 刑法 第 81 条的规定：”被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上， 被判处无期徒刑的犯罪分子。 实际执行十三年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造， 确有悔改表现，没有再犯罪的危险的。可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准， 可以不受上述执行刑期的限制。“C 选项，丙因犯受贿罪 被判处无期徒刑，根据前述 规定执行 13 年以上才能适用假释，所以执行 11 年得不能假释。C 选项错误。 第 14 题 关于缓刑的适用，下列哪一选项是错误的?( ) A.被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内再犯罪的，应当数罪并罚，且不得再次宣告缓 刑 B.对于被宣告缓刑的犯罪分子，可以同时禁止其从事特定活动，进入特定区域、场所， 接触特定的人 C.对于黑社会性质组织的首要分子，不得适用缓刑 D.被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以 配合 【答案】 D 【详解】对于被宣告缓刑的犯罪人，在缓刑考验期内犯新罪的，应当撤销缓刑，将新 犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判的处刑罚，依照刑法第 69 条的规定，决定执行的 刑罚，因此，A 选项前半部分的说法是正确的。 刑法第 72 条规定，被判处拘役、3 年以 下有期徒刑的犯罪分子，如果犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑 对所居住社区没有重大不良影响的可以宣告缓刑。在缓刑期间再犯罪的，说明其并没有真 诚的悔罪且具有再次危害社会的可能性，主观恶性较大，不得再次宣告缓刑。 A 选项的后 半句也是正确的，因此 A 选项的说法是正确的。经刑法修正案(八)修正后的刑法 第 72 条第 2 款规定：”宣告缓刑，可以根据犯罪恃况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限 内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人“，因此 8 选项是正确的。根据 刑法修正案(八)修正后的刑法第 74 条的规定，对于累犯和犯罪集团的首要分子， 不适用缓刑，因此 C 选项是正确的。2011 年 2 月 25 日的刑法修正案(八)将刑法 第 76 条修改为：”被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果 没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑法不再执行，并公开予以宣告。 “因此。D 选项是错误的。 第 15 题 根据消防法第 70 条，责令停产停业，对经济和社会生活影响较大的，由 公安机关消防机构提 出意见，并由公安机关报请本级人民政府依法决定。某市公安局消防 局在消防大检查中发现某大型蔬菜批发市场重新装修后未经消防安全检查即投入运营，提 出责令其停业的意见。市公安局消防局起草关于责 令某市场停业的报告 ，市公安局将 该报告上报给市政府，同时抄送经营该市场的某公司。市政府根据该报告，作出责令该市 场停业的决定。经营该市场的某公司不服提起行政诉讼，被告应当是谁?( ) A.市公安局消防局 B.市公安局 C.市政府 / D.市公安局与市政府 【答案】 C 【详解】 根据行政诉讼法第 25 条第 1 款，公民、法人或者其他组织直接向人民 法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关是被告。在本题， 关于责令某市场停业的 报告来对该公司的权益产生实 际影响，产生实际影响的是市政府的决定。故本题被告应 当是 C。 第 16 题 某法院在审理张某自诉伤害案中，发现被告人还实施过抢劫。对此，下列哪 一做法是正确的?( ) A.继续审理伤害案，将抢劫案移送有管辖权的公安机关 B.鉴于伤害案属于可以公诉的案件，将伤害案与抢劫案一并移送有管辖权的公安机关 C.继续审理伤害案，建议检察院对抢劫案予以起诉 D.对伤害案延期审理，待检察院对抢劫案起诉后一并予以审理 【答案】 A 抢劫案必须由检察院提起公诉，不属于自诉案件范围，无法通过法院的自诉程序解决。 但需要注意的是，依据刑事诉讼法管辖分工的有关规定，抢劫案应由公安机关立案侦 查后，才能移送检察院审查起诉，并由后者提起公诉。所以本题中，法院的正确做法应该 是将自己发现的抢劫案移送有管辖权的公安机关立案侦查，而将伤害案件继续适用自诉程 序审理。所以，A 选项正确，B、C、D 选项错误。 第 17 题 伍某因犯抢劫罪被某中级人民法院一审判处死刑，缓期二年执行，并经高级 人民法院核准。在死刑缓期二年执行期间伍某未犯新罪。二年期满后的第二天，高级人民 法院尚未裁定减刑，伍某将同监另一犯人打成重伤。该高级人民法院对伍某应当作出什么 处理?( ) A.裁定核准死刑立即执行 B.将死刑缓期二年执行改判为死刑立即执行，报最高人民法院核准 C.先依法裁定减刑，然后对所犯新罪另行审判 D.维持原死刑缓期二年执行的裁判，以观后效 【答案】 C 【详解】根据高法刑诉解释第 361 条规定，本题的答案是 C。 第 18 题 王某向法院提起行政诉讼，诉称某公安分局在他不在家的情况下，撬锁对其 租住的房屋进行检查，之后未采取任何保护措施即离开，致使其丢失现金 1000 元，要求被 告赔偿损失。甲向法院提供了其工资收入证明、银行取款凭单复印件、家中存有现金的同 乡证言和房东听到其丢失现金的证言。下列说法哪一个是正确的?( ) A.上述证据均系直接证据 B.银行取款凭单复印件应加盖银行的印章 C.房东的证言必须有房东的签名和租房协议原件 D.上述证据在开庭审理前提交法院才有效 【答案】 B 【详解】行政诉讼中的直接证据，与刑事诉讼法相似，也是对证据的一种学理分类， 是指能够单独地直接证明案件主要事实的证据;而间接证据是指不能单独地直接指明行政案 件主要事实，需要与其他证据相结合才能证明的证据，案件中的工资收入证明、银行取款 凭单复印件系间接证据，需与其他证据相结合方可