《合同法》第七讲

第七讲：合同解释方流芳争议与合同语词1张良诉肉联厂返还牛黄案，疑难案例评析，中国高级法官培训中心编，中国政法大学出版社，页217。原告将自有的黄牛交被告屠宰。双方口头约定：黄牛屠宰后净得牛肉，以每斤2.2元卖给被告;“牛下水”抵交屠宰费，另由原告支付被告屠宰费7元。屠宰工人从牛内脏里发现70克牛黄，被告出售牛黄，得价金2100元。原告提起诉讼，要求判决被告返还出售牛黄所得2100元,称牛黄既非“牛肉”,亦非“牛下水”。争议与合同语词2n 上海振宁实业有限公司诉上海手表厂（上海市中级人民法院1994年9月一审判决） 1993年10月19日，原告和被告双方达成买卖合同：被告向原告销售“纪念毛泽东钻石女金表” 10，000只,表盘应镶嵌一枚“纯金制作的毛泽东头像”，表盘时刻位置应镶嵌10颗“名贵蓝宝石”，表盘的其余部分应镶嵌“名贵奥地利钻石”. n 原告诉称：纪念表使用之钻石全部是人造玻璃，并非合同约定之“名贵奥地利钻石”、“名贵蓝宝石”。n 被告辩称：无论在合同和销售广告中，被告均未使用过“天然钻石”一词.在手表行业， “名贵蓝宝石”、 “名贵奥地利钻石”就是指人造玻璃。n 律师对他的徒弟说：“ 我现在不收你的学费。等你满师开业，打赢第一场官司之后，再把钱还给我。” 徒弟满师之后, 一直不还学费，律师起诉徒弟，法院是否应当判决原告胜诉 ?词义：文本和情景n 情景的认知和重构 n 1 ，离开背景，难以认知语词的意义 ( 如: “ 同志” 、“ 小姐” 等等) ； n 2 ，认知和重构 ( 如: 无效合同案) ； n 3 ，词不达意、言不由衷和悔言 。 文本和情景n 1，“吃”：“你吃了吗？” “你吃饱了？”“你吃撑了？”n 2，“好”：“你好！”“你这人好坏!” “寡人好色” “你好，我好，大家好。” n 3， “补”：“喝碗鸡汤，补补身子。”“此物大补” “亡羊补牢”n 4，总是在裁人，所以叫总裁；老是板着脸，所以称老板；总想监视人，所以叫总监；经常没道理，所以叫经理。n 狠抓就是开会，管理就是收费，重视就是标语，落实就是动嘴，验收就是宴会，检查就是喝醉，研究就是扯皮，政绩就是神吹，汇报就是掺水。文本和情景n 冯谖：“约车治装，载券契而行”，“驱而之薛，使吏召诸民当偿者，悉来合券。”“市义”而归。n 銅 虎 符 ， 國 家 當 發 兵 ， 遣 使 者 至 郡 合 符 ， 符 合 乃 聽 受 之 n 周礼“凡 有 責 者， 有 判 書 以 治， 則 聽。”n (1) 判, 半分 而 合 者， 故 書 判 為 辨。 鄭 司 農 云， 謂 若 今 時 辭 訟 有 書 者為。 n (2) 判， 半 分 而 合 者， 即 質 劑 、傳 別， 分 支 合 同， 兩 家 各 得 其 一 者n (3) 以 官 府 之 八 成 經 邦 治： 四 曰 聽 稱 責 以 傅 別.六 曰 聽 取 予 以 書 契, 七 曰 聽 賣 買 以 質 劑.合同解释应对的基本问题n 为什么需要解释?n 谁来解释?解释学（hermeneutics）常识n 希腊神hermesn 新教的神学解释学（Luther的文本解释）n 复古主义的解释学（寻求先知的真意，从拉丁文到希腊文、希伯来文）n 哲学解释学(本体、存在)n Martin Heidgger：（主观和客观的两分法的批判）解释的基础是理解，理解存在于语言，语言并不受它的指称对象的限制，解释对象就是语言构成的文本，解释包含了解释者的先见和重构。对法律解释的理解。n Gadamer: 解释是主体和客体之间的交融，呈现一定时空下的对话者的原意；解释与前见、建构；法律解释，文本和与时俱进。n Habermas: 解释学应当走出语言唯心主义，转变为意识形态的批判批判法学。n 法律解释学n 合同解释学n 推荐读物：Hans-Georg Gadamer, Truth and Method如何解释？（一）n 共同意图（合同目的？）解释n 重构当事人的意思，需要以当事人的共同意图为基础（art.4.1）。n 在合同术语与字面意义不一致，或者与常人理解不一致的情况下，发现当事人的共同意图就成为关键。（二）理性常人的理解n 与当事人同一类型的理性常人在相同情形的理解。n 谁是理性常人？如何判断是否与当事人同一类型？（三）单方声明应按单方意图解释n 解释单方声明，需依循单方意图，如果对方知道或者不应当不意识到单方意图的存在。n 如果不适用单方意图的解释，就应当按照与对方当事人同一类型的理性常人的标准进行解释。（四）相关情形解释n 合同背景解释：n 谈判过程；n 当事人之间的实践（实践包括当事人接受的交易习惯，实践重于言辞）；n 签约之后的行为；n 合同的性质和目的；n 术语的通常含义和相关行业的表达；n 用途。（五）从整体解释条款、语词表达n 语意蕴涵在整体之中n 条款无轻重之分的一般原则及其例外（六）全部条款有效的解释n 解释应使合同的全部条款有效，而不是否定部分条款的效力。（七）n 含糊条款不利文本提供者的解释n 同一合同有若干不同语言的文本，不同文本发生文意分歧时，以初始形成的文本为权威文本。n 填补合同空白的解释。课堂小品：你能解释上海洋泾浜语言吗？n 来叫“卡姆”(come )去叫“个”(go)，n 念四铜钱“特万体佛”(twenty four),n 是叫“也斯”(yes)勿叫“糯”(no), n 如此如此“沙咸鱼沙”（so and so）,n “翘梯翘梯”（drink tea）是喝茶，n “雪堂雪堂”(sit down)请侬坐，n 烘山芋叫“伯达度”(potato), n 自家兄弟“伯拉茶”（brother）,n 爷叫“发茶”(father )娘