国际经济法-中国政法大学课件.ppt

国际经济法概论,授课教师：杨帆 联系方式： ,一、国际经济法的概念 二、国际经济法律关系 三、国际经济法律渊源 四、国际经济法和相关部门法之间的关系 五、经济全球化对国际经济法的影响,第一章 国际经济法总论,一、国际经济法的概念,概念(广义)：调整跨国经济关系的边缘性综合体,调整对象,特点,国际经济法的调整对象,跨国经济关系,自然人、法人 国家、国际组织,贸易,投资,税收,货物贸易,知识产权贸易,服务贸易,直接投资,间接投资,完备、传统贸易法,重保护、轻交易,滞后、政策调整,国际投资法,国际货币金融法,税收管辖权、冲突,国际经济法的特点：边缘性综合体,综合体：涉及国际公法、国际私法、国际商法以及各国经济法等多个法律学科。 边缘性：并不囊括上述门类法律规范的全部，而只涉及部分。,国际经济法的特点：边缘性综合体,国际公法,各国经济法,国际私法,国际商法,国际经济法,例：国际私人投资,A、建立外商独资企业外资企业法（内国经济法） B、投资保险海外投资保证制度或者多边投资担保（内国经济法或者国际公约） C、外资企业的经营东道国民商法、经济法、国际商务惯例以及国际私法 D、税收征纳东道国税法以及双边税收协定（涉外经济法以及国际条约） E、投资争端解决私人：国际私法；国家、国际组织之间：国际公法；私人和东道国：华盛顿公约,二、国际经济法律关系,（一）法律关系的主体 （二）法律关系的内容 （三）法律关系的特点,（一）法律关系的主体,包括自然人、法人、国家和国际组织 1、自然人和法人 多数发展中国家对本国自然人和法人从事国际经济活动的能力予以限制,（1）我国对“外贸经营权”的扩大,1994年对外贸易法第8条 “本法所称对外贸易经营者，是指依法从事对外贸易经营活动的法人和其他组织”。第9条：“从事货物进出口与技术进出口的对外贸易经营，必须具备下列条件，经国务院对外经济贸易主管部门许可：” 2004年对外贸易法第8条：“本法所称对外贸易经营者，是指依法办理工商登记或者其他执业手续，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定从事对外贸易经营活动的法人、其他组织或者个人。”,（2） 特殊的法人跨国公司,A、产生和发展 早期：16、17世纪的特权贸易公司（业务中心在殖民地，以贸易为主，制造活动和资金转移很少） 中期：（18世纪末二战前）从贸易为主转向以生产性投资为主,现代：规模和影响越来越大,联合国贸发会议2005年世界投资报告：全球约有6.4万多家跨国公司,分支机构约达87万家,平均每家跨国公司拥有14个国外分支机构。跨国公司的产值占世界生产总值的1/3，占据了世界直接投资总额的90%和世界技术转让的70% 截至2004年年底，在全球最大的100家跨国公司中，来自发展中国家的只有5家,B、跨国公司的概念和特点,概念：由分设在两个或两个以上国家的实体组成，通过一个决策中心经营，具有一贯的政策和共同的战略，且内部各个实体之间有相互联系的企业。 特点：,跨国性,战略的全球性和管理的集中性,内部实体的相互联系性,C、跨国公司的法律地位,不是国际公法的主体：因其没有独立参加国际关系并直接承受国际公法上权利和义务的能力。 作为内国法人是国际经济法的主体：因为无论跨国公司的母公司还是子公司，总公司还是分公司，都必须依照母国或者东道国的公司法设立，且分别受母国法律或东道国法律的调整。,母公司 （美）,A子公司（中）,原材料供给,B子公司（马）,加工,C子公司（欧）,产品销售,母子公司的设立模式，母公司为美国法人，子 公司分别为各东道国法人。,50%,100%,25%,母公司 总公司（美）,A子公司（中）原材料,50%,B子公司（马）加工,100%,C分公司（欧）销售,总分公司的设立模式：子公司为东道国法人， 而分公司不具有法人资格，相当于总公司一个 部门。由总公司为其承担法律责任,D、实质： 多个法律实体，一个经济实体。,跨国公司对东道国及其母国的作用具有双重性 对于东道国：积极影响（引进最雄厚的资本、最先进的技术和管理经验）；消极影响（成为跨国公司全球战略的牺牲品，打击民族工业、通过各种逃避税行为，影响东道国经济发展）； 对于母国：积极（海外经济扩张，更丰厚的利润等）；消极（尖端技术外流、国际逃避税的增多等）,子公司作为全球战略牺牲品例：,例1：债务责任的转移,母公司（甲国）,A子公司（乙国）,B子公司（丙国）,经营不善，面临破产,破产前高价购进 A公司积压产品， A公司债务转移给B,结果：B公司破产，承担有限责任，A公司 债务减轻,例2：战略牺牲品印度博帕尔惨案,E、对跨国公司的国际管制,1972年成立的跨国公司专门委员会，1982年联合国跨国公司行为守则草案 因为存在众多分歧，因此至今没有正式讨论通过 此外还有一些双边协定（母国和东道国之间），就某一方面的问题达成管制协议 如双边税收协定（管制逃避税问题）,2、国家：以双重身分参与国际经济活动,直接对本国涉外经济活动进行管理和监督，与其他国家或国际组织签订国际经济条约或协定； 受国家主权豁免的限制，一般不以平等主体资格直接参与国际经济活动。 3、国际组织： 其能否成为国际经济法的主体以及作为主体的行为能力等都受其章程的限制。,（二）法律关系的内容 （国际经济法的范围）,1、国际货物贸易法律关系 2、国际服务贸易法律关系 3、国际知识产权保护和转让的法律关系 4、 外贸管制和WTO法律制度 5、国际投资法律关系 6、国际货币金融法律关系 7、国际税收法律关系,贸 易,投资,（三）法律关系的特点：横向交易法和纵向管理法、私法和公法、任意法和强行法并存,例：国际货物贸易法律关系： 1、买卖合同 2、国际货物运输 3、国际货物运输保险 4、国际贸易支付 5、对外贸易管制,横向、私法、任意法,纵向、公法、强行法,三、国际经济法律渊源,1、国际双边条约或多边公约（主要渊源） 2、国际商务惯例（特殊渊源） 3、联大的规范性决议（效力的争议） 4、各国涉外经济法 涉内涉外统一（发达国家）和涉内涉外分流（发展中国家） 中国：涉内涉外分流向涉内涉外统一过渡,国际商务惯例,（1）概念：在国际商业交往中反复使用而被人们普遍接受的商业习惯或者做法。 （2）产生的原因：简化交易程序并降低费用；统一某一行业行为等。,国际贸易术语,托收、信用证等支付方式,例：国际贸易术语的产生,买卖合同,（1）价格构成,（2）交货地点,（3）运输安排,（4）保险安排,（5）风险转移,（6）进出口手续办理,简化手续 降低费用,产生贸易术语,（3）国际商务惯例的特点任意性 A、自发形成，由国际民间组织编撰成文 B、只有经当事人选择，才对特定的当事人具有法律约束力 C、当事人选择适用时，可以任意增、改、删,四、国际经济法和相关部门法的关系,五、经济全球化对国际经济法的影响,1、经济全球化的概念 1986年经济合作与发展组织前首席经济学家S奥斯特利首先提出 是指商品、技术、信息、服务、资本、人员等生产要素的跨国、跨地区流动，使全世界成为一个统一大市场，各国在这一统一大市场中发挥自己的比较优势，从而实现资源在世界范围内的优化配置,2、对国际经济法的影响 （1）内容不断丰富 贸易：货物知识产权服务 投资：直接投资间接投资 方式：传统电子商务,（2）法律规范的统一化趋势 世界范围：WTO法律制度 区域：欧盟、北美自由贸易区、亚太经合组织、东盟等 （3）统一争端解决机制的出现 WTO争端解决机制贸易 解决国际投资争端中心投资 区域贸易集团内部的争端解决机制 国际商事仲裁的普及,一、国际经济法的概念 二、国际经济法律关系 三、国际经济法律渊源 四、国际经济法和相关部门法之间的关系 五、经济全球化对国际经济法的影响,第一章 国际经济法总论,第二章 国际货物买卖法,因内容较多，单独整理为其他文档,第三章 国际货币金融法,一、国际金融法律制度,（一）国际金融法律制度的产生和发展 贸易金融（国际货物贸易法的一部分）,投资金融的产生,贸易金融和投资金融并重,（国际服务贸易）,（广义的国际投资）,（二）国际金融法律框架,1、国际货币法律制度 货币性质、汇兑、国际货币法律体系 2、国际资金融通 三种方式：国际贷款、证券投资和融资租赁 3、跨国银行监管 东道国监管、母国监管和巴塞尔委员会的监管,（公法）,（私法）,二、国际货币法律制度,布雷顿森林体制 （一）形成： 产生原因：二战以后，为稳定国际汇兑市场、保持各国国际收支平衡，促进国际货币金融关系的相对稳定 形成标志：1944年7月国际货币基金协定和国际复兴开发银行协定的签定，1945年12月以两个协定为基础的两个国际金融组织的建立,（二）布雷顿森林体制的主要内容,1、建立两个永久性的国际金融机构 国际货币基金组织维护国际货币法律体系；世界银行（国际复兴开发银行）加强各国金融方面的合作，促进各会员国的复兴和发展,2、确立美元的国际中心货币地位 （1）建立双挂钩制度：美元与黄金直接挂钩（35美元=1盎司黄金），各国货币和美元挂钩（各国政府有义务保持本国货币和美元之间的固定比价） （2）实行固定汇率制度：各国政府有义务干预本国外汇市场，使本国货币与美元的汇率保持在法定汇率上下各1%的幅度内,3、鼓励取消外汇管制 一旦一国取消外汇管制，该国(被称为基金组织第8条会员国)货币就将被视为“可自由兑换货币” 4、提供资金调节国际收支 资金来源:认缴份额、捐款、借款、其他收入 贷款目的：帮助国际收支平衡 贷款方式：购买和购回 贷款额度：与会员国认缴份额成正比,（三）国际货币基金协定的第一次修订,1969年，创设“特别提款权”（SDR） 1、概念：是国际货币基金组织在原有的普通提款权之外，按各会员国认缴份额的比例分配的一种使用资金的权利，本来只是会员国在基金组织帐户上的一种用数字表示的人为资产，但由于它币值稳定，因而也常常被用做一种计价或定值单位。 2、本来的作用：帐面资产，在国际收支失衡时通过使用或转让特别提款权获得需要的外汇,3、衍生出来的作用： 87年以前以黄金定值； 87年以后以世界前五大贸易国的货币定值 87年2001年，以美元、德国马克、英镑、日元和法国法郎五种货币定值 2002年以后以美元、英镑、日元和欧元四种货币定值,因币值稳定，常常被用作计价或定值单位,美元 39%,马克 21%,日元 18%,英镑,法郎,各11%,19872001,美元 43%,欧元 33%,日元 13%,英镑 11%,2002年至今,（四）国际货币基金协定的第二次修订,背景：日欧的崛起使布雷顿森林体制在1973年事实上崩溃 第二次修订：牙买加货币体系建立 主要内容： （1）取消双挂钩制度 （2）固定汇率制和浮动汇率制并存,专题:人民币升值问题,背景：中国出口额的迅猛增长；WTO对关税和非关税贸易管制措施的限制；2003年底开始，日、欧、美等给中国施加压力，要求人民币不再盯住美元浮动，人民币面临前所未有的升值压力 问题的提出：中国有没有升值人民币的义务？人民币升值是一个法律问题还是经济问题？,三、国际资金融通法律制度,国际贷款,政府贷款,国际组织贷款,国际商业贷款,国际定期贷款,欧洲货币贷款,国际银团贷款,国际项目贷款,国际证券投资,国际股票,国际债券,国际融资租赁,（一）国际贷款,1、国际贷款的种类 （1）政府贷款 具有援助性质、限定用途 （2）国际组织（国际金融机构）贷款 因该国际组织的宗旨而有所不同 A、国际货币基金组织贷款：帮助会员国实现国际收支平衡,B、世行集团贷款：,（a）世行集团：国际复兴开发银行（1945年）、国际金融公司（1956年）、国际开发协会（1960年）、ICSID（1966年）、MIGA（1988年） 从事贷款业务的是国际复兴开发银行、国际金融公司和国际开发协会,（b）各成员贷款的特点,国际复兴开发银行：向成员国政府、政府机构或政府所担保的私人企业发放用于生产项目的长期贷款 国际金融公司：向无政府担保的发展中成员国私人生产性企业发放贷款 国际开发协会：只对较贫困成员国的公共工程和发展项目提供长期贷款,（3）国际商业贷款,A、国际定期贷款：国际商业银行向各国私人公司发放的、按照约定的期限使用的贷款 B、欧洲货币贷款：一国商业银行以非所在地国货币提供的贷款,非地理意义,欧洲货币贷款的特有条款：,（a）特殊的利率条款,“伦敦银行同业拆放利率”+利差,（b）补偿银行损失条款,在借款人无法满足先决条件而不能如期提款或 借款人提前偿还贷款时，对银行的相应损失应 予补偿,C、国际银团贷款,（a）概念：数家各国银行联合起来，组成一个银行集团，按照统一的贷款条件向同一借款人提供贷款 主要适用于大额、长期借贷交易 （b）种类：直接式和间接式,（根据牵头银行角色不同）,借款人,牵头银行,1委托书,2义务承担书,银行集团,3信息备忘录,4贷款协议,直接式银团贷款,借款人,牵头银行,1委托书,2义务承担书,银行集团,3信息备忘录,间接式银团贷款,4贷款协议,5贷款转让,（权利转让、转贷款、合同更新等方式）,D、国际项目贷款,（a）概念：对某一工程项目发放贷款，以项目建成后的经济收益还本付息 （b）种类：无追索权和有追索权,（根据是否有第三人提供担保）,一般运作模式：,项目主办人,项目公司,1筹资建立,贷款人,2项目贷款,收益,3还本付息,无追索权项目贷款,项目主办人,项目公司,1筹资建立,贷款人,2项目贷款,3设定浮动抵押,4收益不足偿付,5行使抵押权,有追索权项目贷款,项目主办人,项目公司,1筹资建立,贷款人,2项目贷款,3设定浮动抵押,5收益不足偿付,6行使抵押权,（其他担保人）,4提供担保,7要求承担担保责任,国际商业贷款种类表,（二）国际融资租赁,出租人,承租人,供货方,1选、订货物,2租赁合同,3购货合同,4送货,四、跨国银行监管,国内监管,母国监管：行为和风险,东道国监管：准入、经营和风险,国际监管：1975年“巴塞尔银行监管委员会”的建立,国际协作、 国际风险监管,资金外逃和逃避税,（立项 资本充足率）,削弱竞争力,立项 执行,“巴塞尔银行监管委员会”：参加国虽然都是发达国家，但是该机构制定的文件对发展中国家也有借鉴意义,两类：最低标准和最佳做法,特点：都不具有法律效力,其中最具有影响力的是关于统一国际银行 资本衡量和资本标准的国际协议 （巴塞尔协议）,关于统一国际银行资本衡量和资本标准,于1988年发表 我国1995年的商业银行法基本采用了它的原则和计算方法 核心内容：将银行资本与风险资产的目标标准比率（资本充足率）定为8%,第四章 国际知识产权贸易法,一、 概述,（一）国际知识产权贸易的含义 1、国际知识产权贸易的产生和发展 国际技术转让,国际知识产权贸易,国际技术贸易,（二战前、普通技术）,(二战后80年代、 专利技术和专有技术）,（80年代开始、 诸多知识产权客体）,2、国际性因素的确定,（1）公认的标准：知识产权是否跨越国境的移动 （2）国际性标准的争议： 当事人双方定居于或设立于同一国家，但其中一方为外国实体所控制，此时双方的技术贸易是否为国际知识产权贸易？ 发展中国家（77国集团）：肯定 发达国家：否定,分歧的原因：,美,中,中（美子公司）,发达国家的目的是规避技术引进国涉外 技术贸易法的管制,涉外、审批,涉外、审批,国内、不审批,（二）国际知识产权贸易的特点,1、贸易的标的是无形的知识产权 积极影响：可以同时多方使用,知识产权法律（国际）保护的强化,消极影响：易传播、易侵权,特殊的计价与支付方式,2、转让的通常为使用权而非所有权,国际许可证贸易,法律侧重保护引进方,双方当事人法律地位的不平等,3、贸易过程的长期、复杂性 4、法律管制的双重性和强制性性 双重性：对贸易标的保护 对交易行为的法律调整,严格性：主要表现为强制性法律规范,知识产权的国际保护,对国际许可合同的法律调整,（三）国际技术贸易法律体系,两方面：,知识产权的 国际保护,对贸易行为的法律调整,对国际许可 合同的管理,对贸易标的的法律保护,二、知识产权国际保护,目前主要通过国际公约来实现 工业产权领域,1883年巴黎公约和1989年集成电路条约,著作权领域,1886年伯尔尼公约和1952年罗马公约,WTO的TRIPS协议,TRIPS“高标准、严要求”的体现：,知识产权权利水平 （提高）,权利的取得 和维持程序,防止侵权和打击侵权的执法措施,TRIPS属于一揽子文件之一 知识产权争端纳入WTO争端解决机制,三、国际许可合同(International License Contract),（一）概念 又称国际许可证协议，是指技术出让方将其技术使用权在一定条件下跨越国境地让渡给技术受让方，而由受让方支付使用费的合同。,（二）调整国际许可合同的法律,国际方面：1978年的联合国国际技术转让行动守则(草案)，未生效 我国： 1、2001年10月31日通过，2002年1月1日施行的技术进出口管理条例 只调整狭义的技术进出口 2、1994年7月1日施行的对外贸易法 3、各知识产权部门法以及合同法,（三）国际许可合同的种类,根据许可使用的地域范围以及使用权范围的大小,（四） 国际许可合同的条款,1、国际许可合同的条款 （1）商务性条款 （2）技术性条款 （3）法律性条款,计价与支付条款；,因许可标的不同有所差异,计价与支付方式：三种,（1）统包价格(Lumpsum Price）：即一次总算价格 （2）提成价格(Royalty Price）：在项目建成投产后，按合同产品的提成基础提取一定百分比(提成率)的费用作为使用费。 （3）入门费(Initial Payment)+提成,2、国际许可合同中的限制性商业条款,（1）概念：指在国际许可合同中由许可方向被许可方施加的，法律所禁止的，造成不合理限制的合同条款。这些条款或者直接影响市场竞争，或者对引进方的技术及其经济发展造成不利影响。,发达国家主张,发展中国家主张,（2）我国关于限制性商业条款的规定,第九条 供方不得强使受方接受不合理的限制性要求；未经审批机关特殊批准，合同不得含有下列限制性条款： 1、要求受方接受同技术引进无关的附带条件，包括购买不需要的技术、技术服务、原材料、设备或产品； 2、限制受方自由选择从不同来源购买原材料、零部件或设备； 3、限制受方发展和改进所引进的技术； 4、限制受方从其他来源获得类似技术或与之竞争的同类技术； 5、双方交换改进技术的条件不对等； 6、限制受方利用引进的技术生产产品的数量、品种或销售价格； 7、不合理地限制受方的销售渠道或出口市场； 8、禁止受方在合同期满后，继续使用引进的技术； 9、要求受方为不使用的或失效的专利支付报酬或承担义务。,第二十九条 技术进口合同中，不得含有下列限制性条款： 1、要求受让人接受并非技术进口必不可少的附带条件，包括购买非必需的技术、原材料、产品、设备或者服务； 2、要求受让人为专利权有效期限届满或者专利权被宣布无效的技术支付使用费或者承担相关义务； 3、限制受让人改进让与人提供的技术或者限制受让人使用所改进的技术； 4、限制受让人从其他来源获得与让与人提供的技术类似的技术或者与其竞争的技术； 5、不合理地限制受让人购买原材料、零部件、产品或者设备的渠道或者来源； 6、不合理地限制受让人产品的生产数量、品种或者销售价格。 7、不合理地限制受让人利用进口的技术生产产品的出口渠道。,第五章 国际投资法,一、国际投资和国际投资法,（一）国际投资 1、概念：以营利为目的的资本跨国流动。 2、类型：直接投资和间接投资（以投资者对投资对象是否有经营管理和控制权为标准）,（1）直接投资的主要方式：设立新企业（建立三资企业和BOT等合作开发形式）和并购东道国现有企业（新设合并、吸收合并和收购） （2）间接投资的方式：贷款、证券（债券和股票）投资、融资租赁,国际投资法,国际金融法,（二）国际投资法律体系,1、各国外资法 因为资本流向不同因此调整外资法律的侧重点不同 2、双边投资条约 3、区域性多边投资公约 区域经济一体化集团的投资法制（各有特点） 4、国际投资性公约 仅调整国际直接投资三个方面的问题,国际投资性公约,（1）与贸易有关的投资措施协定（TRIMS），1995年生效，2001年对我国生效 （2）多边投资担保机构公约（汉城公约或MIGA），1988年生效，我国为创始会员国 （3）解决国家和他国国民间投资争端公约（华盛顿公约或ICSID），1965年签署，我国1993年正式加入,输入国（发展中）,侧重鼓励、保护 和管制资本输入,输出国（发达）,侧重鼓励、保护输出,输入优惠,利润汇出 争端解决 慎重国有化,二、各国外资法,项目审批、合同管理、行为管制,保护 优惠,海外投资保 证制度,专题一、国际BOT合作方式,（1） BOT的含义：是英文建设（Build）运营（Operate）移交(Transfer)的缩写 是指政府通过合同授予私营企业一定期限的特许经营权，许可其融资和建设特定的公共基础设施，并准许其进行经营管理和商业利用，特许期届满时将基础设施无偿移交给政府,性质？,特许权协议,有关特许权协议性质的争议？,观点一：国际条约，国际法调整 观点二：行政契约，国内行政法和合同法调整 观点三：商事契约，国内合同法和民法调整,专题二、海外投资保证制度,美国1948年创立，现有11个发达国家和2个发展中国家（韩、印）有此项制度 形成美、日、德三种模式,海外投资保险制度的内容（特点）,（1）承保机构：为政府专门机构（德、日）或国家控股的专业保险公司（美为海外私人投资公司） （2）承保险别：政治风险 四种：外汇禁兑险、征收征用险、战争内乱险和政府违约险,（3）合格投资者：要求投资者和保险机构所在国有密切的关系 日、德：国籍 美国：控股比例（合格投资者必须是其资产至少51%为美国人所有的美国公司或其资产至少95%为美国人所有的外国公司）,（4）合格投资：新项目的股权投资（排除并购和合作） （5）合格东道国 ：日、德无要求 美国规定必须是与美国有双边投资保证协定的发展中国家 （6）保险金额（90%）、保险期限（1520年）和保险费(0.55%1.5%） （7）索赔和代位求偿,前提是投资者用尽当地救济,因保险机构性质不同 代位求偿的依据不同,三、多边投资担保机构公约（MIGA）,1、背景：输出国海外投资保险制度的成功运作、世界银行的构想（弥补海外投资保险制度的不足）和投票权的解决 177基本票+1股一票 会员国：21个发达国家，认购约6万；127个发展中国家，认购约4万股,21,177+60，000,127,177+40，000,2、公约基本情况： 截止2002年，155个成员国 中国为其创始缔约国 认购3，138，折合33，953，160美元，占全部认缴股份的3.358%，在所有成员国中居第六位,3、多边投资担保机制的内容 与海外投资保险制度的内容基本一致，但综合了美、日、德三种模式的做法 注意：只承保向发展中会员国的投资 4、多边投资担保机制的优越性 赋予每个会员国以双重身份，避免了风险发生的可能性，更好地维护国际投资的安全,同时也使该机制能够成功运作。,承保人和责任人,制造风险弊大于利,四、与贸易有关的投资措施协定 （TRIMS）,禁止成员方采用违反GATT1994第3条（国民待遇原则）和第11条（一般性取消数量限制原则）的投资措施,货物贸易,具体包括： （1）当地成分要求：要求外国投资企业必须购用一定数量的东道国产品作为其生产投入,修改原合资法中的“尽先当地购买”,原中外合资经营企业法实施条例第57条规定：“合营企业所需的机器设备、原材料、燃料、配套件、运输工具和办公用品等（以下简称物资），有权自行决定在中国购买或向国外购买，但在同等条件下，应尽先在中国购买” 现修改为（第51条）：“合营企业所需的机器设备、原材料、燃料、配套件、运输工具和办公用品等（以下简称物资），有权自行决定在中国购买或者向国外购买。”,（2）贸易平衡要求：将外国投资企业的进口限定在该企业出口量或出口值的一定比例内 （3）进口用汇限制 （4）国内销售要求,五、 解决国家和他国国民间投资争端公约（ICSID）,1、产生背景：此类争端传统解决方式的不足 (1)投资者母国的外交保护 (2)上升为两国争端由国际法院管辖 (3)外国投资者申请仲裁 （4）外国投资者寻求东道国救济,2、公约的基本情况： 1965年在世界银行的主持下通过，1966年生效 中国于1990年2月9日签署该公约，1993年2月6日对我国生效 中心内容：成立“解决投资争端国际中心”（ICSID），以调解或仲裁的方式，专门解决私人投资者和东道国之间的投资争端,3、中心管辖的条件 （1）主体方面：受理的争端限于一缔约国政府（东道国）与另一缔约国国民（外国投资者）的争端；但是，在争端双方均同意的情况下，也受理东道国和受外国投资者控制的东道国法人之间的争端,例：,美国投资者,外商独资企业,中国政府,100%,征收,（2）争端性质方面：受理的争端必须是直接因国际投资而引起的法律争端 （3）主观条件方面：争端双方出具同意中心管辖的书面文件,ICSID扩大解释,第六章 WTO的法律制度,一、WTO的产生和发展,（一）产生背景 二战后自由贸易的追求,GATT1948年临时生效和ITO的搁浅,七轮多边贸易谈判,关税削减、非关税壁垒抬头,WTO建立,乌拉圭回合谈判,（二）WTO和GATT的关系,1、联系： （1）组织意义上，WTO取代了GATT （2）规则意义上，WTO纳入了GATT 2、区别： （1）性质不同：WTO是国际法上的国际组织，而GATT不是严格意义的国际法上的国际组织,（2）法律依据不同 WTO法律依据是1994年签署、1995年1月1日生效的建立世界贸易组织协定；GATT法律依据是1947年签署、1948年1月1日生效的关税与贸易总协定临时适用议定书,（3）适用的力度不同 WTO不允许成员对WTO规则作出保留或偏离，除非符合WTO允许的免责或例外；GATT则仅要求成员在不违反现有国内立法的范围内最大限度地适用GATT的第二部分,祖父条款（祖父权利）,（4）调整范围不同 WTO调整货物贸易、服务贸易和与贸易有关的知识产权；而GATT只调整货物贸易，且还不包括纺织品贸易，对农产品贸易的调整也缺乏强有力的约束 （5）争端解决制度不同 WTO的争端解决机制统一并有较强约束力；GATT的争端解决机制分散且约束力弱,（三）WTO与中国,1986、7、10“复关”申请 1995、10改“复关”谈判为“入世”谈判 2001、12、11正式成为WTO成员 中国加入WTO以中国的发展中国家地位为前提 中国在WTO中的权利义务由两部分构成：WTO多边贸易协议规则；中国入世承诺,二、作为组织的WTO,部长级会议,总理事会,总理事会会议 贸易政策审议机构,总理事会会议 争端解决机构,各专门委会 （贸易与发展、 贸易与环境等）,货物贸易 理事会,与贸易有关 的知识产权 理事会,服务贸易 理事会,专门委员会,专门委员会,基本制度之一贸易政策审议机制,1、审议对象：各成员方制定和实施的贸易措施及其变化情况（增、改、废等） 贸易措施：包括法律、法规、政策、有影响的司法判决或行政裁定、对外签订的相关协议等。 2、审议频率：根据成员在世界贸易中所占的份额决定审议的频率 3、审议结果：无论是受审成员自己的报告，还是秘书处的报告，都不具有约束力,基本制度之二贸易争端解决机制,1、争端解决程序分为基本程序和可选程序,斡旋、调停、调解、仲裁,协商自愿采用、保密 可随时开始随时结束,2、争端解决的基本程序,报告的通过,不执行，争端对方将获权交叉报复,平行报复,跨部门报复,跨协议报复,上诉机构审理,专家组审理,磋商,报告的执行和监督,GATT：一票否决,WTO：一票赞成,（非常设）,（常设）,3、WTO争端解决机制的特点,1、统一性 2、时限性 3、独立性 4、一定程度的强制性 争端解决只具有准司法性的特点，不具有完全意义的司法效力,三、作为规则的WTO,建立WTO协议,附件一,附件二 关于争端解 决规则与程序 的谅解,附件三 贸易政策 审议机制,附件四 诸边贸易 协定,附件一A：货物贸易多边协定,附件一B：服务贸易总协定,附件一C：与贸易有关的知识产权协定,多边贸易协定,（章程）,（一）WTO规则的基石非歧视原则,非歧视原则的体现：国民待遇原则和最惠国待遇原则,外国（人）=本国（人）,外国（人）=外国（人）,贸易只有在非歧视的基础上才能保证公平和自由,当然非歧视也不是绝对的，也存在着例外,1、最惠国待遇原则,（1）含义： 一成员将在货物贸易、服务贸易和知识产权领域给予任何其他成员的优惠待遇，立即和无条件地给予其他各成员方 （2）特点： 普遍性、自动性、相互性、同一性,（多边）,（无条件）,（3）例外：,A、以关税同盟和自由贸易区形式出现的区域经济安排,如欧盟,如北美自由贸易区,例：,英,法,0关税,中,正常关税,正常关税,B、对发展中成员实行的特殊或差别待遇 C、边境贸易中的便利 D、知识产权领域的例外：在WTO建立前已生效的国际知识产权公约中规定的权利,例：,A,B,C,1968年植物新品种权公约,相互保护品种权,不予品种权保护,不予品种权保护,2、国民待遇原则,（1）含义：对其他成员的产品、服务或服务提供者及知识产权所有者或持有者所提供的待遇，不低于本国同类产品、服务或服务提供者及知识产权所有者或持有者享有的待遇。 国民待遇原则在WTO 不同领域含义不尽相同,（2）例外：,A、货物贸易领域 给予同类产品完全的国民待遇 例外： （a）政府采购：未参加政府采购协议的成员方政府，在为自用或公用目的采购货物时，可优先购买本国产品 （b）只给予某种产品的国内生产者补贴 （c）有关外国电影片放映数量的限制,B、知识产权领域 给予知识产权所有者或持有者完全的国民待遇 例外：主要体现在程序方面 C、服务贸易领域 给予服务或服务提供者非完全的国民待遇 国民待遇受各成员承诺（市场准入和国民待遇两个方面）的限制,附件一A：货物贸易多边协定,1994年关税与贸易总协定 （GATT1994）,12个配套协议,关税与非关税措施的基本要求,（二）WTO的货物贸易规则,减让,外贸管制措施和贸易救济措施 （限制使用条件）,两反一保措施,1、反倾销措施,GATT1994第6条和反倾销协议 适用条件： A、进口产品存在倾销 B、对国内产业造成实质损害或者产生实质损害威胁，或者对建立国内产业造成实质阻碍 C、倾销和损害之间存在因果关系,倾销：在正常贸易过程中进口产品以低于正常价值的出口价格进入进口国市场 （a）正常价值的一般确定方法： 国内市场正常贸易中的可比价格,出口到第三国的可比价格或者该产品的构成价格,倾销和反倾销原理:,A国 100元/个,B国,正常贸易,100元/个,倾销,80元/个,产业损害,B国有权反倾销,倾销幅度：,100-80=20元/个,反倾销税：,2080=25%,向进口商征收,反倾销后进口价：,80+8025%=100元/个,征收反倾销税后：100元/个,（b）来自于非市场经济国家的产品正常价值 的确定方法:,替代国价格,例外:对来自于非市场经济国家的市场经济导向型 企业的产品,仍应适用一般正常价值的确定方法,根据一个市场经济第三国的同类产品的数据 来确定其正常价值,进口国自由裁量,中国的反倾销与被反倾销中正常价值的确定方法:,中国反倾销:根据2002年中华人民共和国反倾销条例适用正常价值的一般确定方法 中国产品被反倾销： 15年非市场经济的承诺,WTO成员有权适用替代国价格确定中国产品的正常价值,个别企业如能证明自己是市场经济导向型企业，WTO 成员针对该企业的产品应适用一般方法确定正常价值,2、反补贴措施,GATT1994第6条、第16条和补贴与反补贴措施协议 （1）特点：只适用于工业品补贴，农产品补贴规定于农产品协议 （2）适用的条件：出口专向补贴、损害、因果关系 补贴的构成要件：A、政府提供的财政资助；B、企业获得利益,3、保障措施,GATT1994第19条和保障措施协议 （1）适用条件：进口产品数量大量增加、损害、因果关系,增加的原因是由于未曾预见的情况 和成员履行WTO义务的结果,严重损害或严重损害的威胁,可以针对不公平贸易行为,（2）适用的限制： A、非歧视：只能针对产品不论其来源； B、措施种类：提高关税或数量限制 C、有时间限制（一般4年、特殊情况不超过8年或10年） D、事后应磋商补偿，如果无法达成补偿协议，受影响成员方有权采取对等报复措施,（三）WTO 的知识产权贸易规则TRIPS协议,见下一章“国际知识产权贸易法”,（四）WTO的服务贸易规则GATS,1、特点：框架性协议，强调逐步自由化原则 框架性：没有各成员方统一的行为准则 逐步自由化：是否给予市场准入、是否给予国民待遇，依每一成员具体列出的承诺表来确定,2、国际服务贸易范围的界定：包括四种 （1）跨境交付：服务提供者在一成员领土内向另一成员领土内的消费者提供服务 特点：服务本身跨界 （2）境外消费：服务的提供者在一成员的领土内向来自另一成员的消费者提供服务 特点：消费者跨界,（3）商业存在：一成员的服务提供者在另一成员领土上设立商业机构或专业机构，为后者领土内的消费者提供服务 特点：服务者跨界并设立机构（最主要） （4）自然人流动：一成员的服务提供者以自然人身份进入另一成员的领土内提供服务 特点：服务者跨界但不设立机构,四、中国重要的入世承诺,1、三年内放开外贸经营权 2004年7月1日修订对外贸易法，扩大外贸经营权的表现 （1）允许自然人从事对外贸易经营活动 （2）外贸经营权从特许制改为登记备案制,2、15年非市场经济承诺 使得WTO的其他成员在针对中国产品采取反倾销调查时能够使用替代国价格来代替一般正常价值的确定方法 3、12年特定保障措施的承诺 （1）WTO的其他成员可以专门针对中国产品采取保障措施 （2）实施条件低于一般保障措施,市场扰乱或市场扰乱威胁,严重损害或严重损害威胁,4、 7年纺织品特别保障措施的承诺,2005年纺织品特保问题介绍：,问题产生的背景： （1）GATT东京回合达成的多种纤维协议配额 （2）WTO1995年生效的纺织品与服装协议逐步回归，2005年1月1日失效 （3）中国入世承诺中的纺织品特保承诺针对中国纺织品，出口限制，2008年12月31日失效,问题的爆发： 2005年纺织品与服装协议终止之前，欧美纺织品配额（欧盟70%，美国90%）释放 中国纺织品大量出口，欧、美、日、加等（纺织品国际依存度很高的国家）纺织品进口市场中占90% 欧、美、日、加等根据中国纺织品承诺提出磋商请求，其他发展中成员推波助澜 中国消极应对，大量纺织品积压在进口国口岸 进口国国内对此问题发生争议，中国纺织品出口商要求尽快解决,问题的解决： 2006年6月、11月分别与欧美达成协议，对方同意克制使用纺织品特保，增量限额提高，2005年放量被承认,第七章 国际税法,一、国际税收法律关系,（一）国家与跨国纳税人之间的税收征纳关系,国家间税收冲突（积极、消极）,（二）国家间税收分配关系,双边税收协定,税收管辖权,二、税收管辖权,（一）居民税收管辖权 1、概念：一国政府对本国纳税居民的境内外所得享有的征税权,纳税居民身份的确定,无限纳税义务,是国家属人管辖权的表现,2、居民纳税人身份的确定,A、自然人：住所标准、居所标准、居住时间标准 我国个人所得税法第1条：“在中国境内有住所，或者无住所而在境内居住满一年的个人，从中国境内和境外取得