企业研究论文-论商标淡化及企业的应对策略.doc

企业研究论文-论商标淡化及企业的应对策略摘要：商标淡化是一种比较特殊的商标侵权行为，也是一种不正当竞争行为，如不采取反淡化的保护措施，将无法对抗发达国家的“知识霸权”，无法保护我国的民族品牌。研究探讨商标淡化的法律属性及其构成要件，对于完善立法，11.1（1）未经商标所有人许可，在同一种商品或者类似的商品上使用与其注册（2（3）伪造、擅自制造他人驰名商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商（4（5）故意为侵犯驰名商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利1.2商标淡化是在市场竞争中产生的，最初是一些经营者为了利用驰名商标的品牌效应采取的“搭便车”行为。由于驰名商标的品牌具有较高的知名度和信誉，是优质品质的标志，在市场中起着重要的标识和引导作用，会给企业带来巨大的经济效益，但是驰名商标的创立也需要企业长期的积累和培育，付出巨大的成本。而一些经营者不愿付出成本，急功近利，利用他人驰名商标的品牌效应以图混水摸鱼。淡化行为人正是利用驰名商标的信誉优势，市场竞争力优势与消费心理优势，误导、诱骗广大消费者轻易做出购买选择，从中牟利。淡化行为人用这种手段省去其在市场运作中应投入的大量资本并节省了大量时间，使同行其他竞争者处于劣势地位。这严重违反了诚实信用的商业道德，破坏了正当的竞争秩22.1（1）弱化，所谓商标弱化是指本来只与特定商品或服务联系的商标由于被用在其他商品或服务上，从而降低了该商标的绝对显著性，模糊了该商标与商品弱化方式主要有三种是他人将驰名商标使用在不相同，不类似的商品或服务上，让人们无法将其与原来特定商品或服务联系在一起，而可能同时联想起几种不同的商品或服务。在广告中利用他人的驰名商标宣传自己的商品，又是一种驰名商标淡化行为。在许多法制比较健全的国家，对比较广告和摄影广告都有法律规范。在广告中不恰当的联系驰名商标的作法，容易让消费者把二者联系起来比较，使其降低了驰名商标的显著性。例如：一种酒心糖的广告称其为：“五粮液酒心糖”或“茅台酒心糖”等等，对这种类似的行为在商标法及其他有关法律也找不到明确的禁止规定，但为反淡化行为所规范，是一种对驰名实践中还有一种弱化形式，就是将与驰名商标相似的商标用在不相同或相似的商品或服务上，它不仅造成对原有商标显著性的侵害，同时也使该驰名商标（2）丑化。所谓商标丑化，是指商标受到污损，贬低或者其他相对负面的影响，使得该商标及其指代产品的良好商誉或正面形象被冲淡的现象。其表现方将他人驰名商标用于非法或不道德的商品或服务上。例如：将他人的驰名将他人的驰名商标用于质量低劣或价格低廉的商品或服务上。如，在SteinwaysonsV.RobertDemars&Friends一案中，被告将原告使用在钢琴上的驰名商标：“Steinway”用于啤酒罐开启把手。法院审理认为，“被告将Steinway商标同其商业活动及其商品联系使用的行为，如果不加以制止，原告高质量的钢琴产品势必会同被告廉价批量的产品相联系，同销售被告产品的小店，超级市场相联系，而这种联系必然会损害原告只生产和资助高品位，高质量的产品的声誉将他人驰名商标用于普通商品或服务上，但会产生负面的或令人不快的联想。将他人驰名商标用于普通商品或服务上，即使这种普通商品或服务在同行业范围内属于高质量的，甚至比驰名商标所标识的商品或服务具有更高的质量水准，更高的档次。但是，这种使用如果使人对驰名商标产生负面的或令人不快的联想也会造成丑化。例如：将“统一”方便面的“统一”商标用在一种杀虫剂上。商标丑化实质上是对商标所标识的商品或服务的信誉和形象的侵害，从而对商品或服务造成负面影响（3）退化。退化是指将驰名商标作为商品的通用名称使用。因“退化”造成的淡化无疑是淡化中最严重的一种。退化一旦发生，商标将彻底丧失识别性，不再是具有区别功能，有可能导致被商标局撤销的风险。退化的最主要的表现形2.2淡化行为的一个主要目的是“搭便车”，利用驰名商标的信誉推销自己的产品，而普通商标并不具备这一利用价值。认定淡化行为以驰名商标为限，既能有效的保护商标权人的权利，也没有过分的限制他人选用标识的自由，是正确解决权利冲突的平衡点。我国商标法中反淡化保护只是针对已经注册的驰名商标。商标法第13条明确规定，对于已注册的驰名商标权利人可以禁止他人在不对于未注册的驰名商标，为什么不给予反淡化保护呢？我认为其中是有道理的。我国法律本身就注重对注册商标的保护，忽视对未注册商标的保护。不妨设想一下，在我国的企业商标意识淡漠，70%的企业没有注册商标。在市场经济环境下，竞争是自由的，竞争的结果自然是快鱼吃慢鱼，思想意识落后，行为迟缓，2.3构成商标淡化不要求行为人主观上有过错，但应要求必须以商业上的使过错包括故意和过失。在认定商标淡化中要让权利人证明侵权人有过错是非常困难的，也是不经济的。事实上淡化行为者的心理动机大多数并不是要淡化驰名商标与特定商品的联系，而是要借驰名商标的“光”，推销自己的商品或服务，其本质上并无淡化的恶意，这种情况下要证明侵权人有过错几乎是不可能的。我国过去商标法的实践也证明以过错为要件不利于打击商标侵权。为了有效打击侵权行为，可以实行过错推定，因为商标的使用者在设计和使用商标之前，只要到商标管理部门或商标的核准部门查询一下，或查阅相关的商标登记文件就可以避免与他人的商标雷同或类似。若没有做到这一点完全可以推定行为人是有过错的。实行过错推定可以更好地保护权利人的合法权益。虽然不要求行为人主观上有过错，但应要求行为人必须是以商业上的使用或赢利为目的。这是因为商标淡化是一种“搭便车”行为，侵权人的目的就是要利用驰名商标在公众心中的良好信誉树立自己的产品形象，引起消费者的误认，借以推销商品或服务以从中牟利。所2.4不以造成实际损害为要件，只要造成或可能造成淡化的危险就可以认定侵权成立首先，应当明确商标淡化的后果主要不在于因侵权人的侵权淡化给权利人造成多大损失或其通过侵权获得了多少非法利益，这种行为的危害主要在于割裂，模糊了驰名商标的特定