华东政法大学刑法复习提纲

1 / 42刑 法 总 论第一章 刑法概说第一节 刑法的概念、性质和体系一、刑法的概念和分类（一）刑法：犯罪+刑事责任 +刑罚（二）刑法的分类1、广义刑法（刑法典、单行刑法、附属刑法）和狭义刑法2、形式刑法和实质刑法（单一刑法和附属刑法）3、普通刑法和特别刑法4、司法刑法和行政刑法（自然犯和法定犯）二、刑法性质、任务、功能（一）刑法的性质：阶级性和法律性1、特定性2、广泛性3、严厉性4、后盾性（二）刑法的任务1、惩罚犯罪行为 or 犯罪人2、保卫国家安全、政权、社会制度；经济基础；公民权利；社会秩序。（三）刑法的功能1、规制（禁止规范，命令规范）2、保护法益3、保障人权-刑法是犯人的大宪章（德李斯特）三、刑法（刑法典）的体系和解释（一）体系：编章节条款项编：总则、分则 附则（452 条）章：总则五章，分则十章条：计 452 条（不包括刑法典之外的条文）2 / 42但书相反、例外、限制、补充。（二）刑法为什么要解释按效力分类：1、立法解释（法律本身、起草、施行）2、司法解释3、学理解释按方法分类：1、文理解释2、论理解释（扩张、缩小、当然、历史）第二节 刑法的基本原则一、罪刑法定原则 有利于被告人（一）内容排斥习惯法禁止类推无溯及力禁止绝对不确定刑明确性原则实体的适当原则：犯罪规定的适当和刑罚规定的适当（二）罪刑法定原则在立法上的体现侧重“不定罪，不处罚”1、我国刑法采取成文法，排斥习惯法2、取消了类推制度3、溯及力：从旧兼从轻原则4、绝大多数为相对确定的法定刑5、重视明确性原则，如口袋罪6、实体的适当原则之落实（犯罪定义、但书、刑罚人道）（三）罪刑法定原则在司法上的体现二、适用刑法人人平等原则定罪上量刑上行刑上3 / 42三、罪责刑相适应原则内容：立法法定刑与行为性质和社会危害性裁判宣告刑与刑事责任大小体现：立法上1、区别对待的量刑原则2、区别对待的诸多量刑情节3、设置了不同的刑种4、设置了轻重不同的法定刑幅度司法上1、定罪与量刑都重视2、克服重刑思想，强化量刑公正观念3、行刑中贯彻罪责刑相适应原则第三节 刑法效力范围一、概述：（where when who）二、空间效力（一）概念领土原则（属地主义）国籍原则（属人主义）自卫原则普遍管辖原则综合原则 我国刑法采取此原则（二）对国内犯的适用原则刑法第 6 条第一款：凡在中国 领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。1、领域：刑法第 6 条第二款：凡在中国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。刑法第 6 条第三款：犯罪的行为或者结果有一项发生在中国领域内的，就认为是在中国领域内犯罪。4 / 42使馆、领事馆内？2、法律有特别规定刑法第 11 条：享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决特别行政区基本法中的特别规定民族自治地方制定的变通或者补充规定特别刑法的规定（三）对外国犯的适用原则1、关于国籍原则的规定刑法第 7 条第一款：中国公民在中国领域外犯本法规定的罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为 3 年以下有期徒刑的，可以不予追究。刑法第 7 条第二款：中国国家工作人员和军人在中国领域外犯本法规定的罪的，适用本法。2、关于自卫原则的规定第 8 条：外国人在中国领域外对中国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为 3 年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。3、关于普遍管辖原则的规定第 9 条：对于中国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中国在所承担的义务范围内行使刑事管辖权的，适用本法。（四）外国刑事判决的效力第 10 条：不承认！可免除或减轻处罚。三、时间效力：生效、失效、溯及力1、生效时间公布即生效公布后经过一段时间再生效2、失效时间明文废止由其他法律代替修订（改）5 / 423、溯及力 新旧法律交替之时从新原则从旧原则从轻原则从新兼从轻原则从旧兼从轻原则 我国刑法采取此原则第二章 犯罪概说第一节 犯罪概念一、犯罪的含义：刑法第 13 条实质：侵害我国的社会关系形式：依法受罚二、犯罪的基本特征严重的社会危害性刑事违法性应受刑罚处罚性第二节 犯罪的分类一、理论分类：1、自然犯（刑事犯）与法定犯（行政犯）2、隔离犯与非隔离犯二、法定分类：1、国事犯罪与普通犯罪2、身份犯罪与非身份犯罪3、亲告罪与非亲告罪4、基本犯、加重犯、减轻犯第三章 犯罪构成第一节 犯罪构成概述一、犯罪构成1、概念：是我国刑法规定的，决定某一具体行为的社会危害性及其程度而为该行为构成犯罪所必须具备的一切客观要件和主观要件的有机统一整体。2、特征：6 / 42犯罪构成的法定性构成要件的主客观统一性犯罪构成与社会危害性的统一性3、犯罪构成与犯罪概念的关系：犯罪概念 什么是犯罪犯罪构成 具备哪些条件构成犯罪4、犯罪构成的意义：区分罪与非罪区分此罪与彼罪区分犯罪的不同形态区分普通犯罪、重罪与轻罪二、犯罪构成的分类：基本的犯罪构成与修正的犯罪构成普通的犯罪构成与派生的犯罪构成封闭的犯罪构成与开放的犯罪构成简单的犯罪构成与复杂的犯罪构成复杂的犯罪构成包括：选择的犯罪构成包括两个客体的犯罪构成包含多个行为的犯罪构成包括两个罪过形式的犯罪构成三、一般犯罪构成要件：1、犯罪客观方面+犯罪客体2、犯罪主观方面+犯罪主体第二节 犯罪客体一、概念1、犯罪客体是刑法所保护的、为犯罪行为所侵犯的社会关系。 （法益）2、分则对犯罪客体规定的方式：1）条文明确揭示犯罪客体2）条文规定犯罪客体的物质表现，通过物质表现显示犯罪客体。7 / 423）条文规定违反某项法规为构成要件，通过该法规表现犯罪客体4）条文揭示犯罪行为的特征，通过该行为特征表明犯罪客体。3、犯罪客体的意义：有助于建立刑法分则的科学体系有助于分清此罪与彼罪的界限有助于正确裁量刑罚二、犯罪客体的分类（一）一般分类：一般客体同类客体直接客体（二）直接客体的种类：简单客体复杂客体复杂客体可分为主要客体和次要客体三、犯罪对象（一）概念：分则条文规定的犯罪行为直接指向的具体的人或具体的物。（二）犯罪对象和犯罪客体的区别性质差别是否为犯罪构成的要件是否会受到损害是否反映犯罪的性质第三节 犯罪客观方面一、概述（一）概念：客观性、多样性、法定性（二）分类：必备要件：危害行为8 / 42选择要件：危害结果、时间、地点、方法（三）意义：区分罪与非罪；借以认定主观方面；正确量刑二、危害行为（一）概述1、是行为人的身体动静动物？思想？言论？2、是由行为人的心理态度支配的身体动静条件反射？睡梦中的动作？精神病发作时的动作？不可抗力下的举止？暴力强制下的动作？（非精神强制！）3、是对社会有危害性的身体动静执行刑罚？医疗手术？（二）危害行为的基本形式：作为与不作为1、作为与不作为区分的标准：作为 违反禁止性规范不作为 违反命令性规范2、作为：行为人积极的身体动作作为包括：亲为与利用3、不作为：行为人负有特定的义务，能够 履行而不履行的行为。持有？是否为一种行为类型？不作为义务的来源：法定的义务行为人职务上或业务上要求履行的义务行为人先行行为产生的义务行为人实施的法律行为产生的义务不作为的分类：真正不作为犯（纯正不作为犯） 刑法规范规定不作为是犯罪构成要件的犯罪，行为人以不作为的形式实施这种犯罪的情况。 遗弃罪不真正不作为犯（不纯正不作为犯） 刑法规范规定的通常由9 / 42作为实施的犯罪，行为人以不作为的形式实施的情况。作为与不作为的混合类型：以作为的形式不履行义务三、危害结果（一）特征：客观性对直接客体的损害性或危险性：实害犯、危险犯法定性原因的特定性讨论：危害结果是一切损害吗？（二）种类1、实害结果与危险结果2、物质性结果与非物质性结果3、普通结果与加重结果基本犯与加重犯加重犯：1）加重犯与基本犯性质相同的，为情 节加重犯。属同一罪。2）加重犯与基本犯性质相异的，为结果加重犯。属不同罪。但作为一罪4、直接结果与间接结果（三）意义1、是区分某些犯罪形态的依据（1）行为犯、结果犯、结果加重犯（2）实害犯、危险犯（抽象与具体）2、是区分过失犯罪的罪与非罪的客观标准3、是某些犯罪区分此罪与彼罪的标准4、是影响刑罚轻重的重要因素四、刑法上的因果关系（一）概述危害行为危害结果因果关系10 / 42（二）特点客观性相对性时间顺序性特定性复杂性：一因一果、一因多果、多因一 果、多因多果条件性（三）认定1、要确定危害行为具有危害结果发生的现实可能性2、要查明危害行为实施的具体条件3、要确定危害行为合规律地产生出危