公司法完善问题的思考

1浙 江 大 学 远 程 教 育 学 院本 科 生 毕 业 论 文 （ 设 计 ）题 目 公司法完善问题的思考 专 业 法 学 学习中心 三河学习中心 姓 名 李振伟 学 号 D20911104001 指导教师 宋永新 2011 年 5 月 5 日2毕业论文（设计）考核对论文的评语：二,成绩评定（五级记分）：成绩评定小组负责人 （签名）2011 年 5 月 5 日3论文摘要笔者认为在我国新公司法虽被一些学者称为 21 世纪最先进的公司法，然而立法往往落后于经济实践是不变的现实，因而有必要从理论高度对其进行深入的研究和探讨，本文主要从公司社会责任制度、法人人格否认制度、一人公司治理结构等六方面提出一些修改和完善的意见级建议，以保证为以后公司法的修改提供必要的理论准备。关键词：公司社会责任 法人人格 独立董事 股权收买目 录前 言 .1一、 我国公司社会责任制度的缺陷及完善 .1（一） 我国社会责任规制存在缺陷 .1（二） 对我国公司社会责任的立法完善 .2二、 我国公司人格否认制度的完善 .2（一） 我国公司法人人格否认制度的概念及使用现状 .2（二） 法人人格否认制度在公司法中的完善 .3三、 独立董事的任职资格问题及其完善 .4（一） 对独立董事任职资格条件的分析 .4（二） 独立董事任职资格所应完善的问题 .4四、 我国一人公司治理结构的完善 .5（一） 一人公司内部治理结构存在的问题 .5（二） 一人公司内部治理结构的完善 .5五、 我国股权收买请求权制度的完善 .6（一） 对股权收买请求权制度的评价 .6（二） 我国股权收买请求权制度的完善 .6六、结束语 .7参考文献 .71公司法完善问题的思考前 言公司法作为商法的基本组成部分，在市场经济体系中占有非常重要的地位。本文结合我国社会经济实践，对现行公司法的修改和完善提出了一些意见和建议，认为公司法的制定既要充分反映市场经济的基本要求和本质内涵，同时也应充分吸纳世界各国公司法发展的先进成果和经验。新公司法于 2006 年 1 月 1 日实行，其立法理念更为贴近市场经济发展的需要，结构体系更为严整合理，操作性大为增强，有学者称这部法律是 21 世纪全世界最先进的公司法。然而法律滞后于实践是个真理，故此落实到适用过程中，新公司法不可避免地存在力有不逮的地方，为此有必要从理论上对我国公司法的利弊得失进行深刻反省，以便为今后公司法的修改提供必要的理论准备。一、我国公司社会责任制度的缺陷及完善（一）我国社会责任规制存在缺陷公司法明确规定,“公司从事经营活动,必须遵守法律、行政法规,遵守社会公德、商业道德,诚实守信,接受政府和社会公众的监督,承担社会责任。 ”尽管公司法提出了公司需要承担社会责任,但是该规定仍是过于原则,缺乏可操作性。一般说来,公司现行立法对利益相关者的保护体现在对债权人和职工的保护上,但利益相关者还包括消费者、社区及公益事业的内容。立法对这些利益主体的保护处于“悬空状态” 。 此外,单就债权人的保护方面就存在不足。对债权人的保护方法上,第二十条第三款:“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任。 ”2特别是明确规定了公司股东滥用公司法律独立人格不仅向公司及其他股东承担责任,还应该向债权人承担连带责任,“连带责任”并不是完全承认法人否认制度。在 李立清、李燕凌：企业社会责任研究 ，人民出版社，2005 年版 第 23 页2 公司法第二十条第三款，2006 年2债权人的保护上仍不充分,同时在债权人的知情权方面,以及公司出现违法情况时如何对债权人进行保护都欠缺规定。（二）对我国公司社会责任的立法完善首先，完善公司经营目的的规定。传统公司的目标单一，即仅以追求利润最大化为目标。但是,随着企业的发展,特别是大型公司的出现,企业的目标发生了变化。因为现代公司法的发展,特别是公司社会责任理论的发展，一方面肯定利润目标的重要性，另一方面也开始承认企业社会责任的合理性。我国公司法虽然没有明确规定公司的营利性质，但按照通常理解一般会认为只具营利性的，因此应规定,公司从事营利性活动的同时应承担一定的社会责任。然后，完善职工代表大会制度。 公司法规定了所有类型的公司设立职工代表大会，为职工参与公司机关提供了组织保障，但与此同时，并未对职工代表大会在公司决策中的作用、具体职权及其规模的大小做出规定，使得该组织徒有虚名。因此，应做一些具体、细致、可操作性的规定，以期实现职工代表大会的作用。因此,有必要从以下方面予以完善。首先,在职工代表大会的地位上,应明确规定职工代表大会是职工参与企业管理的基本形式,其性质是职工参与管理的合议机构,也是职工的最高权力机构。其次,在职工代表大会的规模上,规定职工代表大会的规模大小应依公司职工人数多少而定;最后,在职工代表大会的实现程序上,做一些具体、细致、可操作性的规定,以期实现职工代表大会的作用。 二、我国公司人格否认制度的完善（一）我国公司法人人格否认制度的概念及使用现状公司人格否认,又称公司法人人格否认制度，是指：为阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司的股东（包括自然人股东和法人股东）对公司债权人或公共利益直接负责，以实现公平、正义目标之要求而设置的一种法律措施。 冯果，万江：论公司的社会责任 ，淮阴师范学院学报 2004 年第 6 期朱慈蕴：公司法人格否定法理研究 ，第 75 页，法律出版社，1998 年版3时至今日，世界范围内公司法法人人格否认制度已经迈向了成熟的阶段，且这项制度已进入了我国新修订的公司法中，对我国公司法人制度作了具有里程碑意义的补充和完善，如第 20、60 条规定。但是由于我国首次引入人格否认制度，这项法律条文具有原则性和一定的模糊性。根据相关资料显示， 公司法自 2005 年 10 月 27 日修订，2006 年 1 月 1 日实施以来，无论是最高人民法院的公报还是互联网上的信息（也不排除搜索方法有局限） ，都鲜有这样的案例或判决。 这显然与现实生活中大量的公司法人人格被滥用的现状不符合，以现状来看，法人人格滥用现象严重，这类案例的数量应该相应增多，但目前的情形来看，只有此法条的可操作应用性增强，才可能直接被案例所援引。（二）法人人格否认制度在公司法中的完善新公司法以立法形式确立了法人人格否认制度，但这略显单薄的新规定确实存在一些漏洞，急需立法专家的完善。首先，新公司法并没有对法人人格否认制度的规定太过抽象，对于具体适用情况没有予以明确规定，且在实践中公司股东滥用公司法人格的情形手段多样且较为隐蔽，不符合法条表面上规定的情形，导致无法直接适用。因此，立法上有待于借鉴国外的立法规定以及判例，同时结合我国自身的实际情况，对人格否认作出具体明确的规定。具体包括：一是在公司法中增设公司法人人格否认专章，将我国当前司法实践中滥用法人独立人格情形特定化，根据我国实际情况，对适用公司法人人格否认制度的条件、行为模式及例外规则等加以具体化，增强其可操作性，从而使司法审判具有明确依据。二是确立严格的公司设立审查制度，增强公司设立审查相关人员的法律责任，以规范以不法目的设立公司的行为。其次，我国新公司法只规定了滥用公司独立人格和有限责任的股东对因其滥用行为导致的债权人利益严重损害承担连带赔偿责任，但对滥用行为造成的社会公共利益损害的赔偿问题却没有提及。因此，将来可以通过修改公司法或采用扩大性司法解释的方法，把股东滥用公司独立人格而侵害社会公共利李国光，王闯审理公司诉讼案件的若干问题/public/detail.php?id=187288,发表时间：2005 年 11 月 29 日4益的情形也纳入公司人格否认制度的适用范围。三、独立董事的任职资格问题及其完善（一）对独立董事任职资格条件的分析在我国，从 2001 年开始在上市公司适用独立董事制度，要求上市公司必须设立独立董事一职，中国证券监督管理委员会颁布了关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 （以下简称指导意见 ） ，并在新公司法中将这种制度引入，以法律的形式确定下来。但是， 公司法中 123 条仅仅做了原则性规定，对于任职资格，只能参考指导意见 。基于对担任独立董事应当符合的基本条件和不得担任独立董事人员的条件这两个方面，在法律上可以将这两方面规定为：积极条件和消极条件。积极条件是某个事项应具备的资格条件；而消极条件是某个事项禁止、不可包括的条件。因此，独立董事任职资格就包括了积极资格和消极资格。从内容上看，独立董事积极资格和消极资格的规定在整体上说是比较全面的，能够保证符合此条件的独立董事是一个基本能够实现法律建立独立董事制度目的的独立董事。但是，其在一些方面仍存在问题，需要完善。（二）独立董事任职资格所应完善的问题首先，选聘程序的间隔期限过短。选聘程序对曾在公司任职的人员、在控制股权机构任职的人员、控股的股东、提供财务和法律等服务的人员及他们的近亲属担任独立董事的规定过于宽松，为“最近一年内”的间隔期限，时间上比较短。而美国的相关规定为 3 年，1 年的时间不利于维护独立董事的独立性。其次，对于一人担任数家独立董事的情况，法律没有相关限制。由于担任独立董事需要精通法律、财务、管理等相关知识，而现在我国这样的综合性人才非常少，这就导致很多公司、企业聘任一些业内的知名人士或专家学者来担任独立董事。我们知道，独立董事必须对所在公司的事务和决策做出客观、公正和独立的判断，然而一人担任数家公司的独立董事，无论从时间上、工作量和个人精力上都受到很大的牵制，也就不可能发挥有效的作用，设立独立董事谢朝斌：独立董事法律制度研究 ，第 63 页，法律出版社，20045一职也就失去了意义。因此，相关立法机关十分有必要对这种情形以法律的形式加以限制和规定，这样才能最大限度地发挥独立董事的作用。最后，聘请独立董事存在的几种倾向。目前公司聘请独立董事似乎并不看重独立董事的实用性，而是在选择时存在几种倾向，即名人倾向、官员倾向、朋友倾向。实际上，其做法无外乎是为了公司的名声、谋求更高的经济和政治利益及大股东更好的独掌大权、操控公司。这样的局面就使得独立董事无法“独立” ，无法在公司治理结构中发挥作用。四、我国一人公司治理结构的完善（一）一人公司内部治理结构存在的问题在现代公司的实际运作中，股东会形式化成为一种趋势，监事会虚设化也成为一种常态，而董事会权利膨胀，这造成公司内部制衡机制的失效。1.董事会的弊端一人公司可以不设董事会，只设一名执行董事。在传统公司中，股东会可以制约董事会，对董事会的经营管理进行监督。而一人公司没有股东会，那么股东的权力就缺乏监督。因为一人公司的股东董事个人掌握着本由两个机关各自行使的股东会、董事会的大权，这种权力的“垄断和集中“ 给侵害债权人及利益相关者留下祸患。2.监事会的弊端公司法加强了监事会的职权，但对于一人公司这个需要更强有力的监督措施才能正常运行的新公司形态来说，监事会采用传统有限公司监事会相关规定的做法是远远不够的。在西方国家，股东会、董事会、监事会三会制衡的结构很坚固，监事会有足够的实力和董事会、股东会相抗衡。而在我国，监事会历来力量很弱，形同虚设，根本起不到监督董事会的作用。在一人公司就更是如此了。根据立法现状导致我国监事会不能正常发挥监督作用有两个原因。第一，我国公司法第 126 条主要赋予监事会对董事、经理违法违章行为和损害公司利益的监督权，而缺少进一步的职权赋予。第二，已赋予的权力无实质性的内容，只是停留在纸上，而且更多的是对其职责和义务的要求，缺乏权利和权力的含义。6（二）一人公司内部治理结构的完善1、建立一人有限责任公司的信息公开制度。又由于一人公司滥用有限责任的可能性比较的大，所以对其运行应建立一套比较严格的信息公开制度。比如，在每个会计年度年检时，公司应当将当年的报表及文件、重要的书面记录送交有关部门进行备案，是相关相对人可以随时查阅公司的基本运行情况。2、建立有效的外部会计检查制度。我国应当建立对一人公司财务会计的监督制度，赋予会计事务所对一人公司的各项业务和帐薄等的审核义务。3、建立外部经理人制度。聘请外部经理人执行公司职务，可以增强其责任感，有利于保障债权人的利益。 五、我国股权收买请求权制度的完善（一）对股权收买请求权制度的评价股权收买请求权制度是股东压制和公司僵局中最常见、最受欢迎的一种救济措施，这种制度有着其他一些救济措施所不具有的优点：一是股权收买请求权制度为有限责任公司中受困于公司中的少数股东提供了有效的退出机会；二是股权收买权救济在多数股东和少数股东之间创造了一种“公平的分离” ，这种“公平的分离”有助于避免其他一些救济措施所存在的实际问题，并且是有效解决公司内部纠纷所必不可少的。虽然股权收买请求权制度有着一些其他救济措施所不具有的优点，但该制度也存在一定不足之处。首先，这种不足之处表现在股权价值确定的困难；其次，这种