论电子商务中的商标侵权

I 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 摘 要 截至 2012 年 初 ，我国网民规模已达 ，是世界上网民数量最多的国家。而互联网的日益勃兴在促进电子商务市场发展，给人们的 生活方式带来巨大便利的同时，也带来了网络侵权、网络诈骗等一系列问题， 网络侵权 现象甚至已经威胁到中国电子商务的健康发展 ，网络侵权集中表现在一些不法分子利用传统的弛名商标所带来的消费者的信任进而在电子商务中销售假冒伪劣产品，因此我们现阶段要做好电子商务中的商标保护。 电子商务中 商标的有效保护可以保护知名商标的商标权及商标的信誉，使商标的价值不会被减损。可以使商标权人的正常的经济投资得到应得的市场份额和经济利润回报，保障企业在电子商务中有正常的市场环境，保障企业的正当利益和公平竞争。 商标在电子商务的交易中给 消费者指明了商品的来源，消费者在电子商务中通过商标可以获取产品的生产者及销售者，从而判断产品的质量及服务的水平，从而通过比较与选择获取相对较好的商品和服务。 如果我们对电子商务中的各种商标侵权行为不管不问，不对其进行道德遣责特别是法律的制裁，就会使消费者在电子商务中进行交易的时候发生认知错误，从而买到劣质产品，对消费者的经济及健康造成损害，同时对商标的合法持有人也造成了极大的损害，会严重损害商标所有权人所提供的产品和服务在消费者心目中的形象，从而进一步损害企业商标在消费者中的形象形成一个恶性循环。 因此研究 电 子商务中 商标权侵权行为 特别是假冒伪劣产品的商标侵权行为 对维护我国互联网经济的正常发展及维护我国在国际经济发展中的形象有着重要意义 ，同时通过电子商务中假冒伪劣产品的侵权行为可以使企业更好的采取相应的策略来维护自己的商标信誉。 从法律专业的角度讲，通过网络进行销售产品的行为属于买卖合同，已经构 数据来源：新华网 ， ， 2012 年 5 月 16 日访问 。 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 成合同诈骗罪。 销售假冒伪劣产品已严重侵犯了企业的商标权， 目前我国在立法或相关的司法解释上对网络售假行为 侵犯商标权 的界定及量刑方面尚不完善，亟待进行研究，同时应加快电子商务立法的推进。 而解决这个课题，必须加强对在电子商务中 假冒伪劣产品法律问题研究，并为立法、司法提供理论支持和指引。 关键词： 电子商务 假冒伪劣产品 商标侵权 举证责任 企业商标 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 s of 012, s 13 in of in of of of it a of as to to to s of or to to in to to or of If on of it is to of in in of s in is of of in to to of of is a of of in or of of is to up we on in of 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 目 录 摘 要 . I . 论 . 1 一 假冒伪劣产 品对电子商务发展的影响 （一）电子商务的概念 . 2 （二）关于假冒伪劣产品的定义 . 2 （三）假冒伪劣产品对电子商务发展的影响 . 3 二 电子商务中假冒伪劣产品对商标权的影响 （一）使商标的形象迅速在全球范围内减损 . 5 （二）破坏商标权的专有性 . 5 （三）极大的破坏商标的信誉 . 5 三 电子商务中假冒伪劣产品侵犯商标权的表现形 式 （一）域名商标权侵权行为分析 . 7 （二）网络超文本链接商标侵权行为分析 . 7 （三）在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似 的商标的 . 8 （四）销售侵犯注册商标专用权的商品 . 8 （五）伪造、制造他人注册商标标识 . 8 （六）盗用他人的注册商标推销、兜售自 己的产品或服务 . 9 V 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 四 电子商务中假冒伪劣产品侵权行为的归责原则 （一）举证责任的一般理论 . 10 （二）我国的商标侵权的举证责任分配 . 10 （三）电子商务中假冒伪劣产品侵权行为的举证责任分析 . 13 五 电子商务环境中假冒伪劣产品商标侵权的应对 建议 （一）尽快调整和补充我国电子商务相关法律法规的不足 . 15 （二）主管机关加强对电子商务市场的监管 . 17 （三）企业的商标保护策略 . 17 （四） 积极借鉴美国、英法、日本的商标 侵 权保护 措施 . 22 结 论 . 25 致 谢 . 26 参考文献 . 27 1 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 引 论 传统贸易中十分严重的假冒伪劣 产品 ，在电子商务中已有发生 ,主 要表现在仿冒著名产品的商标 ，侵犯知名商标的专有权 。电子商务中 商标的有效保护可以保护知名商标的商标权及商标的信誉，使商标的价值不会被减损。可以使商标权人的正常的经济投资得到应得的市场份额和经济利润回报，保障企业在电子商务中有正常的市场环境，保障企业的正当利益和公平竞争。 商标在电子商务的交易中给消费者指明了商品的来源，消费者在电子商务中通过商标可以获取产品的生产者及销售者，从而判断产品的质量及服务的水平，从而通过比较与选择获取相对较好的商品和服务 。 如果我们对电子商务中的各种商标侵权行为不管不问，不对其进行道 德遣责特别是法律的制裁，就会使消费者在电子商务中进行交易的时候发生认知错误，从而买到劣质产品，对消费者的经济及健康造成损害，同时对商标的合法持有人也造成了极大的损害，会严重损害商标所有权人所提供的产品和服务在消费者心目中的形象，从而进一步损害企业商标在消费者中的形象形成一个恶性循环。 另外，在社会中具有较高口碑的弛名商标本身对企业来说就是一笔不菲的经济价值，从所周知可口可乐的商标价值就值 700 亿美元，当然商标除了自身的经济价值外正如前文所说的还具有品牌认知的价值，法律保护商标权在保护产品的来源免受混淆以外同 时也给予商标本身以法律保护，保护商标在消费者心目的形象遭受淡化，所以电子商务中也必须引入商标保护。 电子商务中商标所出现的这些问题 ， 在 给 我国的立法机构在 商标立法 上 提出了新 的 要求 的同时 也给商标权 所有 人在 电子商务中 的维权行动带来了 相当大的困难 ，对 商标所有者 的商标管理提出了 新的 更高的要求。同时 ，商标保护的地域性和电子商务环境的全球性之间的矛盾，导致传统商标法在延伸到电子商务环境下对商标进行保护时遇到了困难。 因此研究电子商务中 的 商标权侵权行为对维护我国互联网经济的正常发展及维护我国在国际经济发展中的形象有着重要意 义 。 2 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 一 假冒伪劣产品对电子商务发展的影响 （一） 电子商务的概念 电子商务通常是指是在全球各地广泛的商业贸易活动中，在因特网开放的网络环境下，基于浏览器 /服务器应用方式，买卖双方不谋面 而通过网页做为媒介 进行各种商贸活动， 满足 消费者的网上购物、商户之间的网上交易和在线电子支付以及各种商务活动、交易活动、金融活动和相关的综合服务活动的一种新型的商业运营模式。 按照商业活动的运行方式分类：电子商务可分为完全电子商务和非完全电子商务。 按照开展电子交易的范围分类：区域化电子商务，远程国内电子商务，全球电子商务。 按照使用网络的类型分类：基于专门增值网络的电子商务；基于因特网（ 络的电子商务；基于 业内部网）网络的电子商务。 按照交易对象分类：企业对企业的电子商务（ B ）；企业对消费者的电子商务（ B ）；企业对政府的电子商务（ B ）；消费者对政府的电子商务（ C ）；消费者对消费者的电子商务（ C ）；企业、消费者、代理商三者相互转化（ 。 在这里我们主要研究的是 基于因特网（ 络的电子商务 中的 2C 及 的假冒伪劣产品对商标权的影响。 （二） 关于假冒伪劣产品的定义 假冒产品是指使用不真实的厂名、厂址、商标、产品名称、产品标识等从而 成栋 ： 电子商务 ， 北京： 机械工业出版社 ， 2009 年 。 3 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 使客户、消费者误以为该产品就是正版的产品。伪劣产品是指质量低劣或者失去使用性能的产品。 假冒伪劣产品主要有以下几种情况： （ 1）伪造或者 冒用认证标志、名牌产品标志、免检标志等质量标志和许可证标志的； （ 2）伪造或者使用的虚假的产地的； （ 3）伪造或者冒用他人的厂名、厂址的； （ 4）假冒他人注册商标的； （ 5）掺杂、掺假，以假充真、以次充好的； （ 6）失效、变质的； （ 7）存在危及人体健康和人身、财产安全的不合理危险的 （ 8）所标明的指标与实际不符的； （ 9）国家有关法律、法规明令禁止生产、销售的 （三） 假冒伪劣产品对电子商务发展的影响 从 2003 年淘宝网正式上线以来，随着我国互联网的高速发展及网络购物市场的成熟及消费者消费方式与消费观念的改 变，网络购物已经成为重要在我国的社会消费零售总客当中所占的比重已经达到 。电子商务 发展所需要的 信息基础设施、物流配送、电子支付等 各方面的因素已经得到极大的发展与完善、而且像一些著名的购物网部如淘宝网、当当网、凡客诚品、京东商城更是实现了当天下单当天到货的快递服务极大的满足了消费者网上购物的需求。但是，伴随着电子商务迅猛发展的同时， 网络购物领域侵犯制售假冒伪劣商品 侵犯商标权 的现象也大量 发生， 比较著名的淘宝网在消费者口中就被称为“假货基地”这严重 影响了正常的网络购物秩序 与消费者网络购物的热情 ， 打击了 企 业 增强 竞争力和 进行创新 的 积极性， 同时在大的方面 也损害了我国的国际形象。因此，加大知识产权 数据来源： 中商情报网 2012 年 2017 年中国电子商务市场调查与预测报 告， ， 2012 年 5 月 16 日访问 。 4 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 保护力度，维护公平有序的市场环境，促进网络购物健康快速发展，是我们当前面临的一项重要任务。 5 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 二 电子商务中假冒伪劣产品对商标权的影响 （一） 使商标的形象迅速在全球范围内减损 电子商务的发展是一把双刃剑，它能在短时间内迅速提高产品和企业在全球消费者心目中的认知，此认知有好的一方面也有差的一方面，企业提高高质量的产品和服务会带来好的认知，相反会带来差的一方面，假冒伪劣产品会迅速的使企业的产品和服务在全球消费者的心目中形成 一种极差的认知。 这是因为鉴于网络的传播速度，信息在全世界范围内进行使用的难度降低，在全世界范围内进行传播的速度变快，消费者在电子商务中进行交易购买产品和服务很容易突破空间的限制，假冒伪劣产品对企业的产品和商标形象的不利影响会更得到更快更广的传播。 （二） 破坏 商标权的专有性 商标权的专有性用通俗的语言就是说这个商标是谁注册的谁就拥有该商标的使用权，除非经商标权人转让或者特许，其它任何组织和个人都不得通过任何手段使用该商标。电子商务中的假冒伪劣产品是在未经商标人允许的情况下使用，而且因为电子商务的特殊性，使其 侵犯商标的专有权存在一定的隐敝性，会使商标的专有权淡化，而且大范围的损害商标的专有权。 （三） 极大的破坏商标的信誉 商标的经济功能是通过统一的质量保证而节约消费者的寻找成 本，商标是商誉的载体，代表着企业的形象 、信用 、质量与服务 ，承担着企业及其产品的商誉，是企业的无形财产 ，能给企业带来巨大的价值。 商标是区别商品或服务的标志，使用在相同或相似种类的商品上，并且必须具有显著性，从而发挥识别商品的功能，在这一基础功能上商标又派生出表示商 6 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 品来源或出处、促使商品生产者和经营者保证商品质量和广告宣传等三大功能。无疑，商标都有一定的标识性和排他性， 具有广告宣传的功能，在当前互联网环境下，电子商务迅速发展，影响力极强，因此电子商务中的假冒伪劣产品会对企业的商标信誉产生极具破坏力的影响，而且影响极为广泛，这可能使一个企业辛辛苦苦经营几十年的商标信誉瞬间全无。 作为区别于现实社会的虚拟世界，互联网已经影响到现实社会的秩序，它与现实社会的联系是无法割断的，商标是现代企业进入市场的盾，保护自己，将矛深入市场，去开拓更为广阔的市场空间是企业开展电子商务的最终目标。享有盛誉的商标意味着潜在的市场和丰厚的经济利益。正是商标的这种积 极作用才使得商标侵权行为日益猖獗，因此，为了保证市场经济的健康发展，国家必须建立行之有效的保护机制，大力打击商标侵权行为。如果任商标侵权行为这样无序的发展下去，将导致商标的信誉降低，注册商标所有人的竞争优势被剥夺，潜在利润被侵占，这种现状极大地损害的商标权人谋求发展、开拓进取的积极性，会使他们觉得在这样的市场环境中没有安全感 。 由于消费者的识别能力有限，信息大多是来自广告、电视中， 假冒伪劣 商品的泛滥使消费者难辨真伪，自身利益受到极大的损害；在国际贸易中， 假冒伪劣 商品流入市场中，相对减少了 商标权 商品的贸易机会， 假冒伪劣 商品一般质量低 劣，纯属欺骗消费者，严重损害了商标权 商品的声誉和商标权人的经济利益，甚至直接影响国家的国际声誉和商业信用，也使市场的资源配置功能和机制难以正常运行，从而直接影响市场经济的正常发育。 7 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 三 电子商务中假冒伪劣产品侵犯商标权的表现形式 （一） 域名商标权侵权行为分析 我们日常所接触到的 域名就是互联网络上识别和定位计算机的层次结构式的字符标识，与该计算机的互联网协议 址 相对应。就其本质而言 ，域名也是一种资源，潜藏着巨大的商业价值和广告效应，已成为信息社会的新型无形财产。在网络的无数站 点中有一个好听易记 、个性化 、识别性强的域名 ，已成为吸引人们注意力、发展电子商务 、并在竞争中取胜的手段。域名正是由于这种标记功能和商业价值，使它与传统的商标权有着密切的联系，在网络中也就产生了很多矛盾和冲突。概括起来 ，主要有 “两种类型”：一种是将他人注册商标用于域名注册，而产生的域名与在先商标权的冲突 ；另一种是将他人域名用于商标注册 ，而产生的商标权与在先域名 的权利冲突，具体表现为互联网中一些居心不良的商家通过抢注著名商标的域名而误导消费者在其电子商务网站上购买假冒伪劣产品。 （二） 网络超文本 链接商标侵权行为分析 在因特网上，处于不同服务器上的文件可以通过超文本标记语言链接起来。只要上网浏览者在网页上点击超链接部分（又称“锚”），另一个网页或者网页的另一部分内容就呈现在用户的计算机屏幕上。用户之所以在上面轻轻点击就可以开启另一番天地，是因为网页上超链接部分嵌着被链接文件的网上地址（ 234），让用户的浏览器按照这些地址就可以轻松地找到被链接的网页。实践中，随意使用他人的知名商标、字号、商品（服务）名称作链接标志，以吸 引浏览者的点击，这种链接行为必然会直接或间接地引发商标侵权行为，例如 2012 年 2 月 1 日发生的 腾讯在百度购买 业即时通讯关键词，误导用户以为企业 公版就是 黄玖梅 ： 址管理与子网划分 ， 北京： 机械工业出版社 ， 2009 年 。 在先域名是指在企业的商标在企业申请之前已被其他企业或者个人注册成为的域名 。 8 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 意劫持 户。 （三） 在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的 未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的行为。这种行为是我们行政执法和司法实践中最常见的一种商标侵权行为。它主要包括四种行为：一是在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标；二是在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标；三是在类似的商品上使用与他人注册商标相同的商标；四是在类似商品上使用与他人注册商标相近似的商标 （四） 销售侵犯注册商标专用权的商品 这是商标法 关于销售行为侵犯他人注册商标专用权的规定。在商标行政执法和司法实践中，由于故意实施商标侵权假冒行为的企业往往具有较大的隐蔽性，销售商标侵权商品的行为就成为我们最容易发现，也是最常见的商标侵权行为。由于商标侵权商品要通过销售环节，才能使侵权人实现非法获利，才能使消费者产生误认和混淆，才能对商标注册人的权益造成损害，所以查处销售环节的商标侵权商品是制止商标侵权行为的一个重要手段。 （五） 伪造、制造他人注册商标标识 商标标识是商标的载体，是商标 的物质表现形式。有人将制造和销售伪造、擅自制造他人注册商标标识的行为，比喻为商标侵权和假冒行为的源头。因此，我国商标法将此类行为明确规定为商标侵权行为加以禁止，是从根本上防止商标侵权假冒行为的发生。应当特别指出的是，我国新修订的刑法将伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的行为确定为可以追究刑事责任的犯罪行为。 商标法第 52 条规定，有下列行为之一的构成侵犯商标权的行为：三、销售注册商标专用权的行为 。 9 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 （六） 盗用他人的注册商标推销、兜售自己的产品或服务 这项规定是新增加的规定，学理上称之为 反向假冒 。具体是指在商品销售活动中将他人在商品上合法帖附的商标消除、 变动或者更换，冒充为自己的商品予以展示或者销售的行为。一般来说，这种做法是居于市场垄断地位的经营者扼杀新生的潜在的竞争对手，使其商标永远无法与消费者建立联系，无法形成自己独立的销售市场的不正当竞争。在国外，一般用反不正当竞争法进行调整。由于这种行为是利用商标进行的一种不正当竞争行为，我国则利用商标法对其进行调整。 10 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 四 电子商务中假冒伪劣产品侵权行为的归责原则 （一） 举证责任的一般理论 举证责任是指当事人对自己提出的主张，有提出证据并加以证明的责任，又称证明责任。如果当事人未能尽到上述 责任，则有可能承担 对其主张不利的法律后果。它的基本含意是：第一 ， 当事人应当提出证据证明自己提出的主张 ；第二，当事人 应当采用合法的手段证明 自己提供的证据 ， 用来 表明所提供的证据能够证明 自己的 主张；第三，若当事人 不能提供证据 证明自己的主张 或 自己 提供 的 证据不能证明 其 主张， 这将 可能 会 导致诉讼结果 出现对自己 不利 一面 。中华人民共和国民事诉讼法第六十四条规定： 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据 。该法条说明 ，在民事诉讼活动中，当事人主张事实进行辩论 必须 提供证据加以证明。 当事人提出 主张 当事人 就应该证明 主张 。 我们通常说的 法律中的权 利和义务 与 举证责任 是不一样的 。 仅通过对 文字意义上 的 理解，责任 包含有 两层含义：一层是说， 我们本身份内必须 做的事 ;一层是说， 我们 没有做好 自己 份内的事 而必须 承担的后果。当事人的举证责任也 同样包含 有两层含义：一层是在民事诉讼活动中负有举证责任的当事人，对自己提出的主张， 必须 提供证据；另一层是 假如 当事人对 自己的 主张提 供 不出 合法的 证据，就要承担对自己不利的法律后果， 假如 自己 提出 的主张 没有得到合法的 证明，有可能败诉的 结 果。 当事人 提出事实，就要提供证据，否则，其提出的事实将有可能不被认定。 （二） 我国的商标侵权的举证责 任分配 1 “谁主张、谁举证”原则 民事诉讼的核心 是举证责任分配 ， 商标侵权的核心 也是举证责任分配 ， 其本 11 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 质在于“ 是 通过法官 裁判 而使其中一方当事人必须承担真伪不明的不利诉讼 ” 。我国民事诉讼法第 64 条第 1 款规定：当事人对自己提出的主张有责任提供证据”，这 是举证责任的 最 基本 的 原则，即 “谁主张、谁举证”原则。 根 据此 基本原则 ，商标权民事诉讼举证责任分配的基本内容是：主张权利的当事人，应对权利存在的法律要件事实负举证责任；主张权利因受妨碍而不存在的当事人，应对权利受妨碍的法律要件事实负举证责任；主张对方的权利变更 或消灭的当事人，应对权利变更或消灭的法律要件事实负举证责任；主张权利受限制的当事人，应对权利受限制的法律要件事实负举证责任。 在 实际的商标侵权案件中，原告首先要确定商标法及其条例所规定的侵犯注册商标 权的 各种行为，从而针对 侵权行为确定 侵权的 侵权行为人，侵权 的 具体形式，侵权 的 商品的数量，侵权 的 行为（或 者 侵权 的 商品）的准确发生地点。应当承担的举证责任有：（ 1）被侵权人在先权利证明（包括商标注册证等）；（ 2）被请权人产品样本；（ 3）侵权产品样本；（ 4）购买侵权产品证明（如发票等）（ 5）为各种侵权商标或者侵权商标商品 及包装进行印制、仓储、运输、邮寄等行为的单据。针对原告的指控和提出的证据 被告提出质疑， 反驳其并未侵犯原告的商标专用权 ，可以通过提出该注册商标因违反规定已被国家商标局依职权撤消、商标企业自行注销、商标企业与原告签订的商标许可使用合同或者商标转让合同等合法的有力的证据 。 以上原被告双方的举证过程 本质 就是查明是否构成侵权事实的过程， 针对上述行为部分学者认为该过程将导致 举证责任的转移， 但是 这并不是举证责任的转移。 因为 这是 被告 积极回应 原告提出 的证据证明被告侵权 ， 被告积极提出证据以反驳 原告对其侵权事实存在的指控， 因此简 单 认为是举证责任的转移 是有失偏颇的，因为原被告举证责任的分配在 确定下来 之后 ，就不会发生任何转移，只是出现数个回合的指控和抗辩过程，原告举出证据证明侵权事实，被告反驳原告的主张，提出自己的主张，举出证据支持自己的观点，完全符合“谁主张、谁举证” 张永泉 ： 论诉讼上之真伪不明及其克服 ， 法学评论 2009 年 第 2 期 。 12 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 的原则，与上述的商标权民事诉讼举证责任分配也是保持一致 的。该商标权侵权举证责任分配的一般规则可以适用大多数情况 ，由于知识产权侵权行为存在着 特殊性，对 某些特殊 商标权的侵权诉讼如果仍然按照这一般规则，那将会使原告在诉讼中处于不公平的诉讼地位，其合法权益无法得到充分保护。 2 举证责任倒置 举证责任倒置是指法律基于对受害人的保护等原因考虑，将本应由提出主张的一方当事人（通常是原告），对其主张的事实，不直接承担举证责任，而是应当由反对的一方就某种事实的存在或不存在负举证责任，如果反对的一方不能就此举证证明，则要承担败诉后果的风险。讲的通俗一点就是“我主张、你举证”，即由否定原告主张的另一方当事人负举证责任，这是举证责任分配的特殊规则。 3 统一 商标 权侵权 的 举证责任分配原则 统一的举证责任分配原则对于顺利进行 商标 权侵权诉讼及时有效地保护 商标权 权利人的合法权益有着重大意义，具体分配举 证责任的标准是“谁主张、谁举证”。但在 商标 权侵权诉讼中，诉辩双方对自己提出的起诉和答辩意见应提供证据予以正式，即主张权利存在（侵权行为的存在）的 一方 当事人 应该 对权利（侵权）发生的法律事实负举证责任，主张权利（侵权）不存在的 另一方 当事人 应该对 对权利消灭或者妨碍权利的法律事实和不存在侵权行为的事实负举证责任。 同时 在 某些 特殊 的复杂 情况下的 商标权的侵权的 举证责任分配应 该 坚持形式分配标准和实质分配标准相 统一、相互结合 。依据法律和司法解释的规定分配举证责任 的是形式分配 ；法官根据具体案件的情况，自由裁决举证主任的分配 是实质分配。法官的自由裁量 应 充分 根据 诚实信用原则和 公平原 则 ，应 充分 考虑 到 双方当事人的 实际情况如举证能力、证据距离 等具体因素。 应该明白 在 商标 权 的侵权纠纷中，许多侵权证据原告是无法接触并能够能搜集 的， 例如 被告 的 生产、销售的 会计报表 等。 所以我们 应 当依 据 商标 权侵权诉讼的特殊性，对 商标 权侵权诉讼的举证责任 从实际出发 根据案情的变化，及时 变更 13 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 举证责任比如 实行举证责任倒置。 这样做存在合理性 ：第一，当 负责举证责任的双方当事人 在 对某一 法律 事实的举证条件和 举证 能力不平等 的情况下 ，应 该 将举证责任置于有条件有能力举证的一方。第二 ，当按一般举证责任原则，一方当事人应对其主张的某一事实负举证责任，而证明该事实的举证又正好掌握在对方当事人手中，如果对方当事人故意妨害举证，应将举证责任转置于故意妨害举证的一方，否则有违公平的原则。第三，在 商标 权侵权诉讼中，对有能力举证但故意不举证的一方，实行限期举证制度 ， 这是根据商标权案件的侵权证据易销毁、易转移的特点， （三） 电子商务中假冒伪劣产品侵权行为的举证责任分析 分析电子商务中假冒伪劣产品的举证责任，首先要认清电子商务中商标侵权行为的归责原则 ，在对商标权行为的归责原则有了充分认识的基础上 分析举证 责任。 1 电子商务中假冒伪劣产品侵权行为的归责原则 不法分子利用电子商务通过销售假冒伪劣产品来获取利润，这与传统的在交易市场中销售假冒伪劣产品的区别在于销售途径，是一种新型的侵犯企业商标权的行为，本质上这种行为依然属于侵权行为，尽管该行为的侵权方式、侵权工具和对企业所造成损害与传统的商标侵权行为相比有它自身的特点。 所以适用于传统消费市场的商标侵权行为的基本的概念、理论对于电子商务中假冒伪劣产品的商标侵权行为也是适用的。传统消费者对于侵犯商标权的行为主要适用的是过错责任原则，对于电子商务当然也是适用的，通 过过错原则可以更好地惩罚恶意侵权行为人、补偿商标所有权人及消费者的损失 ，使有过错的行为人承担相应的赔偿损失、消除影响、停止侵害等法律责任，这有利于保障整个社会、商标权所有人、消费者的合法利益，从而维持整个电子商务的合理正常运行。但是对于一些特殊情况，公平责任原则和严格责任原则如果能更好的保护商标权所有人和消费者，则可以考虑适用这两个原则。 14 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 2 电子商务中假冒伪劣产品侵权行为的举证责任 现阶段的实际情况是，我国对于民事诉讼中的有关举证责任的分配问题目前还没有一套完整的体系，民事诉讼法学界对于举证责任能否在当事 人之间进行转移、举证责任的分配到底是部分还是全部由一方当事人来承担尚未达成统一的共识且存在较大的争议。 在我看来，举证责任 应该根据案件的具体情况进行 分配，坚持事实求是，一切从实际出发，遵循 排斥弱者、诚实信用、举证难易程度三方面的标准来确定当事人的举证责任。在电子商务的商标权诉讼中应根据不同种类的纠纷形态来确定具体的举证责任，电子商务根据不同形态的具体举证责任分配如下： （ 1） 态下的举证责任应该由作为原告的当事人承担举证责任。理由如下：在这两种形态的双方当事人在交易的过程中其信息的获取、信息的 交换处于同等地位，不存在弱势的一方，另外双方都是具有完全民事行为能力的理性经济人，因此在取证方面双方拥有平等的地位和相同的难易度。因此如果原告不能提供足够的证据证明事实的存在，就要承担败诉的结果。 （ 2） 在 型的电子商务诉讼中，做为优势方和强势方的 B 方即 企业方应当承担举证责任。理由如下：在 型 的电子商务交易中，做为新技术的电子证据取证较难，这些证据比如一些交易信息保留在企业的数据库当中，作为劣势一方的消费者不可能进入企业的数据库中进行取证；根据经济学理论，作为“理性经济人”的企业为了使企业利润最大化，天生具有自利性，更有可能作伪 ；因此在 型的电子商务交易中应由企业承担举证责任，这是符合我国举证责任制度的价值理念的，并可以保证准责任的功效得以进行。 电子商务交易与传统的市场交易相比，虽然其不再以纸媒作为交易手段，但从本质上看做为商品交换的形式，仍然要保持自古以来人们在传统交易市场中的法律价值 观，要把以公平和正义作为价值取向的举证难易、保护弱者、诚实信用这三方面作为电子商务诉讼举证责任分配的最基本的准则。 15 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 五 电子商务环境中假冒伪劣产品商标侵权的应对建议 （一） 尽快调整和补充我国 电子商务相关法律法规的不足 现阶段，我国的法律体系中依然没有针对电子商务问题方面的专门立法，对于电子商务诉讼依然适用的是合同法、民法通则中的一些关于传统交易市场中的法律条文，但是就现阶段电子商务的发展情况来看，合同法、民法通则中的一些规定显然不能满足需要，不能从根本上解决电子商务中存在的法律问题。单单从 行为主体来考虑，我国现行的民法体系已不能完全解决，民事法律行为的有效条件中最重要的一项就是行为主体是否合格 ，虽然合同法中对自然人做为合同当事人的法律地位进行了明确的规定，并且明确了电子商务中的“要约”与“承诺”的定义当企业或者个人在电子商务平台上发布商品的价格时（要约），如果消费者进行购买，那么此行为即行成法律上合同关系，但是根据现有合同法的规定，此行为主体必须是具有完全民事行为能力的自然人。在电子商务中，随着大批青少年的加入，网络消费才的低龄化消费现象也会越来越突出，网上交易的规模和数量越会大幅 提高，对于这些不一定具有完全民事行为能力的主体所从事的交易行为如果用合同法来进行适用显然是不适合的，必须进行专门的立法来进行规定，从而推动我国电子商务的正常发展。 合同法中对电子商务产生重大影响的法条有第 2 条、第 11 条、 第 33 条、第 37 条。 第 11 条 书面形式是指合同书、信件和数据电文 (包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件 )等可以有形地表现所载内容的形式。 第 11 条关于书面形式的定义是中国法律体系中第一次引入数据电文的概念，第一次用法条的形式确定了电子邮件在法律中的地位，此法条奠定了合同法 在 E 时代的 比特法律 地位 ，并为互联网经济时代铺平了道路。但是对于数据电文的有效性问题没有做出明确的规定，这就造成了确定数据有效性的困难。 16 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 第 32 条 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，自双方当事人签字或者签章时合同成立。 第 33 条 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立 由第 32 条、第 33 条我们可以看出在电子商务中数字签章的重要性，但是数字签章并非真正意义上的签名，其存在着可能被冒充的极大可能性，因此在电子商务中合同双方的当事人是否可以约定将 数字签章取代传统的印章作为双方签订合同的标准 来解决电子商务中的签名问题，同时此行为是否会影响到社会利益及正常交易的秩序应该进行深入的研究，电子签章是否符合合同法第 37 条的规定或者能否通过司法解释进行明确，这些问题都需要深入的研究与探讨。 鉴于现有法律体系对于电子商务诉讼的规定的缺失，我国应该加快法律的制定或者修订，最先解决掉表现突出、危害严重的一些侵权行为的法律 适用问题，电子商务中假冒伪劣产品侵犯商标权的行为应该突出解决掉。此外在当前经济全球化的形势下，我国应该积极参于到国际社会当中，积极与各国进行立法 合作，积极参于到国际商标权的保护规则的制定与修改的过程当中。 在当下阶段个人觉得最紧急的问题是对专门问题制定专门的规章和条例（鉴于规章和条例的制定程序较简单、时间较短），并对相关的法条进行扩张性的解释，以适应现阶段电子商务经济发展的需要，但是同时不能破坏电子商务固有的开放性和及时性的特点，尽量减少行政干预。 综上所述，推动电子商务的健康发展首先要为企业和消费者提供一个安全的电子商务环境，这需要制定完善的法律法规的，从而建立电子商务安全有效运行的保障机制。 我国电子商务的蓬勃发展必将带动我国经济的快速发展，因此 我国必须对现存的法律体系进行完善，从而适应社会主义市经济在新形势下发展的需要。 17 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 （二） 主管机关加强 对电子商务市场的监管 主管机管可以 通过 设置培训机构或者与培训机构进行合作 培训 电子商务发展需要的 专 业化的 人才、 完善相关技术 加强日常 的网络 监控、完善 群众举报的途径等相关的切实可行的 措施 ,将商标执法 逐渐向网络渗透 ,积极 发现并制止互联网中的 商标 的侵权行为。工商 管理部门 应发 及时掌握 相关商标以 情况 ,反馈 商标及域名的有关信息，应当 尝试在 域名注册 时的实名制度等相关 备案制度。此外 ,在当前中国经济高速发展的情况下管理部门应当建立专 门的电子商务中的商标及域名争议的处理部门，切实保证电子商务这辆动车能够快速的运行，带动中国经济的经济发展在正确的道路上行驶 。 （三） 企业的商标保护策略 商标 做为一种有形的符号，它 象征着企业 对外 的 一种标识，它承载着商标企业的对外 形象和 外界 声誉，是 该企业的 商品 的品质、文化 及其他特点的具体 对外体现。 巧妙的运用 商标 进行销售 是 现代社会中 市场营销的一种 重要 手段， 当今社会随着中国进行 内环境及国外环境 竞争 变得 日益激 烈而且白炽化 ， 专利及商标权等相关知识产权对企业的发展越来越重要，说的更激烈点，可能关系到企业的生死存 亡。因此产品的生产 者对自己生产的产品 在 希望从 产口 中获得 销售利润 的同时，更希望能通过对其产品的宣传及商标的形象满足特定群体的物质需求及必理需求，符合特定群体的消费文化，使其商标成为一种特定文化的代表从而长期 稳定的 占领特定市场，获得长远的利益，商标确实